《經(jīng)濟法理論與實務》課件第六章 金融法與證券法

第六章金融法與證券法學習目標了解中國人民銀行的法律地位、職能和組織機構(gòu)；熟悉中國人民銀行的業(yè)務規(guī)則和金融監(jiān)管權(quán)；熟悉商業(yè)銀行的組織形式和組織機構(gòu)，設(shè)立程序以及業(yè)務規(guī)則；理解證券和證券法的概念；熟悉證券發(fā)行、證券上市和交易的相關(guān)法律規(guī)定；明確違法證券法應當承擔的法律責任。第一節(jié)金融法一、金融與金融法概念金融是貨幣流通和信用活動以及與之相聯(lián)系的經(jīng)濟活動的總稱，廣義的金融泛指一切與信用貨幣的發(fā)行、保管、兌換、結(jié)算，融通有關(guān)的經(jīng)濟活動，甚至包括金銀的買賣，狹義的金融專指信用貨幣的融通。金融法是國家調(diào)整金融關(guān)系的法律總稱。二、中國人民銀行法（一）中國人民銀行法中國人民銀行即中央銀行，是指其全部資本由國家出資，屬于國家所有，在國務院領(lǐng)導下負責制定和執(zhí)行國家貨幣政策，調(diào)節(jié)、控制貨幣流通和信用活動，提供公共金融服務，維護金融穩(wěn)定，依法實施金融監(jiān)管的特殊的國家機關(guān)。人民銀行，在我國銀行體系中居于中心地位。（二）中國人民銀行的法律地位中國人民銀行是我國的中央銀行。它是國家金融體系的核心，在金融業(yè)中居于主導地位，承擔著制定和執(zhí)行國家的貨幣政策、管理商業(yè)銀行和金融市場的責任，通過貨幣金融體系對整個國民經(jīng)濟發(fā)揮宏觀調(diào)控作用。中國人民銀行的法律地位體現(xiàn)在以下方面：1．中國人民銀行是國家機關(guān)法人中國人民銀行依法律賦予的權(quán)力行使職權(quán)。2．中國人民銀行是特殊的國家機關(guān)中國人民銀行在行使管理職能的同時，也作為商業(yè)銀行的最后貸款人而存在。它較多運用經(jīng)濟手段而較少運用行政手段。它可以依法進行經(jīng)營活動，并可以產(chǎn)生利潤。（三）中國人民銀行的職能根據(jù)《中國人民銀行法》第4條規(guī)定可知，中國人民銀行具有以下職能：1.發(fā)行職能2.調(diào)控職能3.服務職能4.監(jiān)管職能(四）中國人民銀行的組織機構(gòu)與主要業(yè)務中國人民銀行設(shè)行長一人，副行長若干人。中國人民銀行行長的人選，根據(jù)國務院總理的提名，由全國人民代表大會決定；全國人民代表大會閉會議開會時間間。由全國人民代表大會常務委員會決定，由中華人民共和國主席任免。中國人民銀行副行長由國務院總理任免。中國人民銀行的業(yè)務活動開展不以營利為目的，且業(yè)務對象特定，主要是商業(yè)銀行和其他的金融機構(gòu)，不直接對一般企業(yè)和個人開展業(yè)務。1.制定與實施貨幣政策2.經(jīng)理國庫3.代理經(jīng)營政府債券業(yè)務4.清算業(yè)務二、商業(yè)銀行法（一）商業(yè)銀行法概述1.商業(yè)銀行商業(yè)銀行的概念是區(qū)分于中央銀行和投資銀行的，是一個以營利為目的，以多種金融負債籌集資金，多種金融資產(chǎn)為經(jīng)營對象，具有信用創(chuàng)造功能的金融機構(gòu)。商業(yè)銀行與一般工商企業(yè)一樣，是以盈利為目的的企業(yè)。它也具有從事業(yè)務經(jīng)營所需要的自有資本，依法經(jīng)營，照章納稅，自負盈虧，它與其他企業(yè)一樣，以利潤為目標。商業(yè)銀行是又不同于一般企業(yè)的特殊企業(yè)，其特殊性具體表現(xiàn)于經(jīng)營對象的差異。工商企業(yè)經(jīng)營的是具有一定使用價值的商品，從事商品生產(chǎn)和流通；而商業(yè)銀行是以金融資產(chǎn)和金融負債為經(jīng)營對象，經(jīng)營的是特殊商品，即貨幣和貨幣資本。經(jīng)營內(nèi)容包括貨幣收付、借貸以及各種與貨幣運動有關(guān)的或者與之相聯(lián)系的金融服務。2.商業(yè)銀行法商業(yè)銀行法，是為了保護商業(yè)銀行、存款人和其他客戶的合法權(quán)益，規(guī)范商業(yè)銀行的行為，提高信貸資產(chǎn)質(zhì)量，加強監(jiān)督管理，保障商業(yè)銀行的穩(wěn)健運行，維護金融秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，而制定的法律。3.商業(yè)銀行法的法律地位《商業(yè)銀行法》第2條規(guī)定，商業(yè)銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務的企業(yè)法人。商業(yè)銀行以其全部法人財產(chǎn)獨立承擔民事責任，包括：銀行承擔有限責任；銀行以其全部法人財產(chǎn)承擔有限責任；銀行獨立承擔有限責任。國家以其出資額承擔有限責任，不承擔無限連帶責任。銀行作為法人，在法律上具有法人的資格，主體資格。（二）商業(yè)銀行的組織形式和組織機構(gòu)1.商業(yè)銀行的組織形式根據(jù)《商業(yè)銀行法》第17條規(guī)定，商業(yè)銀行的組織形式、組織機構(gòu)適用《公司法》的規(guī)定。因而，我國商業(yè)銀行的組織形式為公司。根據(jù)《公司法》關(guān)于公司種類的規(guī)定，我國商業(yè)銀行的組織形式可分為有限責任商業(yè)銀行、作為有限責任商業(yè)銀行特殊形式的國有獨資商業(yè)銀行以及股份制商業(yè)銀行。2.商業(yè)銀行的組織機構(gòu)我國商業(yè)銀行是按照《公司法》規(guī)定設(shè)立的公司制企業(yè)法人。因此，商業(yè)銀行的內(nèi)部組織機構(gòu)與公司的組織機構(gòu)十分相似。商業(yè)銀行的組織機構(gòu)一般應包括公司機關(guān)和分支機構(gòu)。（1）有限責任公司制的商業(yè)銀行（2）股份制公司制的商業(yè)銀行（3）國有獨資商業(yè)銀行（三）商業(yè)銀行的設(shè)立1.商業(yè)銀行設(shè)立條件2.商業(yè)銀行設(shè)立程序（1）設(shè)立商業(yè)銀行首先要由發(fā)起人向主管銀行的機關(guān)提出申請。（2）銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審批并頒發(fā)銀行業(yè)經(jīng)營許可證。（3）商業(yè)銀行設(shè)立人憑銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)頒發(fā)的經(jīng)營許可證向工商行政管理部門辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。（四）商業(yè)銀行的業(yè)務規(guī)定1.商業(yè)銀行存款管理規(guī)則2.商業(yè)銀行貸款管理規(guī)則3.同業(yè)拆借管理規(guī)則4.其他業(yè)務管理規(guī)則5.商業(yè)銀行的接管和終止三、銀行業(yè)的監(jiān)督管理（一）銀行業(yè)監(jiān)督管理法銀行業(yè)監(jiān)管是指國家法定的監(jiān)管機關(guān)為了保障金融業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展而對銀行業(yè)金融機構(gòu)、同業(yè)自律組織和相關(guān)社會中介組織及其行為所進行的監(jiān)督管理。銀行業(yè)金融機構(gòu)是指在中國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的金融機構(gòu)以及政策性銀行。銀行業(yè)監(jiān)管法是調(diào)整國家對銀行業(yè)金融機構(gòu)及其金融活動進行監(jiān)督管理過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）銀行業(yè)監(jiān)督管理職責國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照法律、行政法規(guī)制定并發(fā)布對銀行業(yè)金融機構(gòu)及其業(yè)務活動監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則。未經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位或者個人不得設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu)或者從事銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務活動。1.銀行業(yè)監(jiān)管的具體內(nèi)容（1）關(guān)于市場準入的管制（2）對資本充足性的管制（3）對清償能力、償付能力的監(jiān)管（4）對業(yè)務范圍的限制（5）對資金使用的限制2.銀行業(yè)監(jiān)管的方式銀行業(yè)監(jiān)督管理方式是指為達到監(jiān)管目的，對監(jiān)管對象進行監(jiān)管所必需的方法和手段。它是實現(xiàn)銀行業(yè)目的的必要途徑。第二節(jié)證券法一、證券的概念及種類（一）證券與證券法證券是多種經(jīng)濟權(quán)益憑證的統(tǒng)稱，也指專門的種類產(chǎn)品，是用來證明券票持有人享有的某種特定權(quán)益的法律憑證。它主要包括資本證券、貨幣證券和商品證券等。狹義上的證券主要指的是證券市場中的證券產(chǎn)品，其中包括產(chǎn)權(quán)市場產(chǎn)品如股票，債權(quán)市場產(chǎn)品如債券，衍生市場產(chǎn)品如股票期貨、期權(quán)、利率期貨等。（二）證券的種類目前我國證券市場上發(fā)行和流通的資本證券主要包括股票、債券、證券投資基金券，以及經(jīng)國務院依法認定的其他證券。1.股票。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票根據(jù)股東所享有的權(quán)利，可以分成普通股和優(yōu)先股；根據(jù)票面上是否記有股東姓名，可以分為記名股票和無記名股票；根據(jù)是否有票面金額，可以分為面額股票和無面額股票。2.債券。債券是指企業(yè)、金融機構(gòu)或政府為募集資金向社會公眾發(fā)行的、保證在規(guī)定的時間內(nèi)向債券持有人還本付息的有價證券。它是一種債務證書，是對借款承擔償還本息義務的憑證。債券持有人可憑債券按期支取固定利息，并在到期時向發(fā)行人收回本金。債券根據(jù)發(fā)行人的不同可分為政府債券、金融債券和企業(yè)債券三大類。3.證券投資基金券。證券投資基金券是指證券投資基金發(fā)起人向社會公眾發(fā)行的，表明持有人對其基金享有收益分配權(quán)和其他相關(guān)權(quán)利的有價證券。投資者按其所持基金券在基金中所占的比例來分享基金盈利，同時分擔基金虧損。二、證券發(fā)行（一）證券發(fā)行市場的構(gòu)成1．證券發(fā)行人。2．證券投資者。3．證券中介機構(gòu)。（二）證券發(fā)行的條件1.證券發(fā)行的一般規(guī)定《證券法》規(guī)定，有下列情形之一的，為公開發(fā)行：向不特定的對象發(fā)行證券的；向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。2.股票發(fā)行的條件股票發(fā)行是指股份有限公司（包括經(jīng)批準擬成立的股份有限公司）以募集資本為目的，分配或出售自己的股份，由投資人認購的行為?！蹲C券法》第30條規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股。3.公司債券發(fā)行的條件公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。公司債券的發(fā)行主體是我國境內(nèi)具有法人資格的企業(yè)，除此以外的任何單位和個人都不得發(fā)行公司債券?！蹲C券法》第16條規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，必須符合以下條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)額不低于6000萬元；（2）發(fā)行的債券累計余額不超過凈資產(chǎn)額的40%；（3）近3年的平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家的產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率水平不得超過國務院限定的利率水平；（6）國務院及其證券監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他條件。（三）證券發(fā)行分類1.按發(fā)行對象分類（1）公募發(fā)行。（2）私募發(fā)行。2.

按有無發(fā)行中介分類（1）直接發(fā)行。（2）間接發(fā)行。（四）證券發(fā)行制度。1.注冊制。2.核準制。（五）證券承銷制度

根據(jù)《證券法》第28條規(guī)定，證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式。證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式；證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。公開發(fā)行證券的發(fā)行人有權(quán)依法自主選擇承銷的證券公司。證券公司不得以不正當競爭手段招攬證券承銷業(yè)務。證券公司承銷證券，應當同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議。證券公司承銷證券，應當對公開發(fā)行募集文件的真實性、準確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)含有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司事先預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。根據(jù)《證券法》第32條規(guī)定，向社會公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。根據(jù)《證券法》第33條規(guī)定，證券的代銷、包銷期最長不得超過90日。三、證券交易證券交易又稱證券買賣，是指已經(jīng)發(fā)行的證券在不同的證券投資者之間再次進行交換的行為。根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券交易一般遵守下列規(guī)定：1.證券交易當事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。非依法發(fā)行的證券，不得買賣。2.依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)，不得買賣。3.依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應當在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。4.證券在證券交易所上市交易，應當采用公開的集中交易方式或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他方式。5.證券交易當事人買賣的證券可以采用紙面形式或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式。證券交易以現(xiàn)貨和國務院規(guī)定的其他方式進行交易。6．證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為前述所列人員時，其原已持有的股票必須依法轉(zhuǎn)讓。7．證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)必須依法為客戶開立的賬戶保密。8．為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。除此規(guī)定外，為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。9.證券交易的收費必須合理，并公開收費項目、收費標準和收費辦法。證券交易的收費項目、收費標準和管理辦法由國務院有關(guān)主管部門統(tǒng)一規(guī)定。10.上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。公司董事會不按照前述規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會在30日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。公司董事會不執(zhí)行的，負有責任的董事依法承擔連帶責任。四、證券上市證券上市是指發(fā)行人的股票、債券等按照法定條件和程序，在證券交易所或其他依法設(shè)立的證券交易所公開掛牌交易的行為，為上市證券。申請證券上市交易，應當向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。證券交易所根據(jù)國務院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。（一）股票上市1.股票上市的條件股份有限公司申請股票上市，應當符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行；（2)公司股本總額不少于人民幣3000萬元；（3)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；（4)公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。2.股票上市的程序（1）申請。應當向證券交易所報送下列文件：上市報告書；申請股票上市的股東大會決議；公司章程；公司營業(yè)執(zhí)照；依法經(jīng)會計師事務所審計的公司最近三年的財務會計報告；法律意見書和上市保薦書；最近一次的招股說明書；證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。（2）審批。（3）公告。（4）股票的發(fā)行（5）上市股票的暫停與終止（二）債券上市1．債券上市的條件公司申請公司債券上市交易，應當符合下列條件：公司債券的期限為1年以上；公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。2．債券上市的程序（1）申請申請證券上市交易，應當向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意。（2）審核與公告公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內(nèi)公告公司債券上市文件及有關(guān)文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。3．公司債券上市交易的暫停和終止公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：1）公司有重大違法行為；2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；3）發(fā)行公司債券所募集資金不按照核準的用途使用；4)未按照公司債券募集辦法履行義務；5)公司最近2年連續(xù)虧損。五、證券機構(gòu)1.證券交易所2.證券公司3.證券登記結(jié)算機構(gòu)六、證券投資基金法律制度

（一）違反證券發(fā)行規(guī)定的法律責任1.未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的，依法責令停止發(fā)行，退還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以罰款；對擅自公開或者變相公開發(fā)行證券設(shè)立的公司，依法予以取締。2.發(fā)行人不符合發(fā)行條件，以欺騙手段騙取發(fā)行核準，尚未發(fā)行證券的，處以30萬元以上60萬元以下的罰款；已經(jīng)發(fā)行證券的，處以非法所募資金金額1%以上5%以下的罰款。3.證券公司承銷或者代理買賣未經(jīng)核準擅自公開發(fā)行的證券的，責令停止承銷或者代理買賣，沒收違法所得，并處以罰款。給投資者造成損失的，應當與發(fā)行人承擔連帶賠償責任。4.保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責的，責令改正，給予警告，沒收業(yè)務收入，并處以罰款；情節(jié)嚴重的，暫停或者撤銷相關(guān)業(yè)務許可。5.發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以罰款。（二）違反證券交易規(guī)定的法律責任1.證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重