合同的簽訂與權力義務的終止

合同法一、合同法概述合同法在中國法律體系中是最具代表性的一部法律，合同法對合同條款的規(guī)定如合同訂立、履行、違約責任等借鑒了國際上一些通行的做法，可以說合同法是中國現(xiàn)階段立法水平最高。合同法從功能上劃分，合同法是一部實體法，《合同法》第二條對合同下的定義是指“平等主體的自然人、法人其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”，據(jù)此可以總結出該部實體法的功能、作用是“只要是三種類型的平等主體，（包括1、自然人；2、法人；3、其他組織）他們之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議，都是適用合同法來對因此產(chǎn)生的法律關系進行調整的。但涉及：1、婚姻2、收養(yǎng)3、監(jiān)護4、其他有關身份關系的協(xié)議，四種協(xié)議不適用合同法。

合同法12條規(guī)定“合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：1、當事人的名稱或者姓名和住所；2、標的；3、數(shù)量；4、質量；5、價款或者酬金；6、履行期限、地點和方式；7、違約責任；8、解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。該條對合同基本應當具備的條款予以列明，按照該條標明的順序和內容制作合同可以使合同條理明確、內容規(guī)范，但該二、合同簽定要素

條款并不適用所有合同，合同種類很多，要根據(jù)不同的情況去具體分析和分情況適用，重要的是在制作合同前要明確我方要達到的目的，根據(jù)目的去制作合同，之后再對合同條款依據(jù)法律和語法進行完善。中國語法比較復雜，一個專業(yè)的法律人從語法和法律的漏洞去鉆法律空子是完全可能的，當簽定的合同出現(xiàn)糾紛，法官對合同進行審查時，大體按照下列原則進行合同審查：1、文義解釋；2、整體解釋；3、合同的目的解釋；

4、誠信及交易慣例解釋。但對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上的解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。案例1：甲某2001年5月向乙某借款5萬元，當時款已經(jīng)付清，甲某出具收據(jù)；后甲方10月付款時向乙方索要當時借據(jù)，乙方稱借據(jù)已經(jīng)丟失，乙某當時便寫證明條為“證明條—還(huan)欠款5萬元正，特

此證明—乙某簽名”后甲乙雙方關系惡化，甲方持該條向法院起訴，訴狀中寫明“乙某寫明還（hai）欠款5萬元正”。因乙方舉不出有效證據(jù)證明當時該條為還款條，法院根據(jù)民事訴訟法舉證責任中的誰主張誰舉證原則認定甲方已經(jīng)完成首先舉證的義務，而乙方不能提供對自己有利的證明，遂判決乙方敗訴，判決乙方須向甲方付款5萬元正并承擔本案訴訟費用。三、合同的訂立：

（一）、為便于對合同有一個客觀的了解，我們可以先把合同進行分類：1、按照雙方權利義務的分配可分為單務合同、雙務合同；2、按照獲取合同標的時是否須支付相應的報酬可分為有償合同、無償合同；3、按照訂立合同時是否需要特定的形式可分為要式合同、不要式合同；4、按照合同法對合同內容有無明文規(guī)定可分為有名合同、無名合同；另有涉他合同和格式合同的進一步劃分。

（二）、合同法根據(jù)國際上通行做法，對合同的訂立過程劃分為要約和承諾兩個階段。并在14條、21條對要約和承諾的概念作出了明確規(guī)定。

案例2：甲公司9月10日致函乙服裝廠，欲訂購1000套女式服裝，并說明了規(guī)格、單價，詢問是否同意，乙廠同樣在9月10日也致函甲方公司，表示現(xiàn)有1000套女式西裝，詢問甲方是否可以接貨，雙方收信后未再作進一步接洽，4個月后，該服裝廠向甲方發(fā)貨，而甲方拒收貨并拒絕付款。本案中，甲乙雙方的關系如何確定？答案：合同法15條規(guī)定：邀約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，因此乙廠向甲公司致函屬要約邀請.

合同法14條“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定（一）、內容具體確定（二）、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示”。甲公司向乙廠的致函屬于要約，合同法21條規(guī)定“承諾是受要約人同意要約的意思表示。25條”承諾生效時合同成立。26條“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效，據(jù)此，同時發(fā)出要約和要約邀請，不認為一方已經(jīng)承諾，合同自始未成立、未生效。四、合同的效力44條對合同的生效時間作出了規(guī)定，合同成立是合同生效的前提條件，如合同不成立就談不上合同生效的問題，有一點要注意的是合同成立不等同于合同生效，如合同內容違法，即便合同成立，國家也會主動干預使其無效，另有規(guī)定為“在辦理批準、登記等手續(xù)后生效的，在辦理手續(xù)后，合同方能生效，再有一個方面，合同成立的效力與合同生效的效力不同，明白合同生效的意義在于知道合時依據(jù)合同主張自己的權利，45條的規(guī)定了合同成立不同于合同生效的一種狀態(tài)，該45條的意義在于賦予當事人一項確定合同何時生效、什么條件生效的的一種權利，以便于更好的實現(xiàn)自己的合同利益，維護其合法權益。47條對合同的主體作出了規(guī)定，《民法》對民事法律行為的主體作出了明確規(guī)定，在合同法中仍引用了民法規(guī)定，民法把民事行為主體（即進行行為的人）根據(jù)自然人年齡和精神狀況劃分為三種不同的層次。1、完全民事行為能力人，是指自然人通過自己獨立行為行使民事權利、履行民事義務的能力，民法11條第一款規(guī)定“18周歲以上的自然人是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人，第二款“16歲以上不滿18周歲的自然人，已自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

2、限制民事行為能力人，是指民法12條第一款規(guī)定的“10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人”。13條第二款“不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人?！睂υ摋l進行分析和歸納，可以總結出限制民事行為能力人包括兩類：1、10周歲以上的未成年人2、不能完全辨認自己行為的精神病人。

3、無民事行為能力人，《民法》12條2款規(guī)定“不滿10周歲的未成年人是無無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動”。13條1款“不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。當對無民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人的能力進行分析后，可以明白簽定合同時什么樣的合同對像符合法律規(guī)定，可以幫助自己在辦理業(yè)務過程中用法律的觀點去評判自己和對方在合同中所要注意的事項，合同法47條規(guī)定了“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認”。對該條進行研究后可以知道，限制民事行為能力人對大部分的合同依法不能獨立訂立，對此種合同必須經(jīng)法定代理人的承認才能有效，該種合同在學理上稱其為效力待定合同，該種合同也是比較典型的先成立再生效合同。五、代理制度

《合同法》對代理的含義在民法代理制度的基礎上又作出了新的具體規(guī)定，所謂代理是指“代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。”民法對代理權的限定過于狹窄，不利于保護善意第三人的合法權益，合同法第49條彌補了該項不足，49條規(guī)定“行為人沒有代理權，超越代理權或代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。對于該條學者們稱其為表見代理制度，結合各位的實踐中工作，大家要注意表見代理僅限于訂立合同這一環(huán)節(jié)。

案例3：甲公司常年從乙公司采購生產(chǎn)所需配件，乙公司的丙某專門負責雙方之間的業(yè)務往來，在2000年5月6日，因丙某給所在的乙公司造成了較大損失被公司除名，但乙公司未將該人事任免事項通知甲公司，其后在2000年6月份，丙某冒充乙公司業(yè)務人員的名義與甲公司簽定了一份買賣合同，合同中約定“在合同生效后1個月內甲方付乙方定金5萬元，隨后丙某在10天后從甲公司取款5萬元定金。問該合同效力如何？該5萬元的損失由那家公司承擔？”

答案：依據(jù)合同法49條的規(guī)定，合同適用表見代理制度，該合同生效。但5萬元的定金甲方仍需向乙公司再行支付，但甲公司可以向公安部門或者法院起訴丙某。）鑒于訂立、履行合同中容易發(fā)生的風險，大家不要輕易適用和依賴表見代理制度去促成合同的履行和追究對對方的合同義務，因為合同法在設立表見代理制度的同時又同時限制權利為“相對人有理由相信行為人有代理權的”這一條件；相反大家在公司進行業(yè)務洽談、簽定合同、交接款物等等活動時就應該注意自己的活動符合公司利益要求和法律關于證據(jù)上的要求，如不適當加以注意，可能會因一時的不慎給公司造成損失。簡單的說就是業(yè)務人員所為的行為有許多都是代表公司進行的，該種行為不論獲利或損失，公司首先是要承擔責任的，當然公司也可以向責任人追究，但畢竟損失已經(jīng)發(fā)生了，實際發(fā)生的案例說明，減少損失的最有效途徑是預防，只有預防才是減少損失發(fā)生的最有效手段。六、合同的權利義務終止

91條規(guī)定了7種事實狀態(tài)下合同的權利義務終止，分別有：1、清償；2、合同解除；3、抵消；4、提存；5、債權人免除債務；6、混同；7、法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形。93、94條中同時又規(guī)定了合同的解除，終止和解除的共同之處都是合同無須再履行，但合同解除劃分更為明確，分為約定解除和法定解除；合同終止后，除第二項合同解除的情形外，當事人不需要再承擔責任。而合同的解除根據(jù)《合同法》97條規(guī)定合同解除后負有責任的一方仍然要進行賠償。合同解除的法定情形有1、不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；2、一方當事人先期違約；3、履行遲延；4、一方違約致使不能實現(xiàn)合同目的；5、法律規(guī)定的其他情形。

案例4：甲方5月1日到乙方購買一批原料，當日提貨并付款2.5萬元，5月5日，甲方以質量問題為由退回乙方貨物，乙方當時簽收但未退款，5月20日，甲方到乙方再購買機器原件一批，價款2.8萬元，提貨時約定2日內付款，2日期滿后甲方未再付款，乙公司上門催收，甲方認為前后債務相抵，只須支付3000元，雙方發(fā)生紛爭，問該案如何處理？

答：91條1款3項規(guī)定，債務相互抵消時，合同的權利義務終止；99條：“當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵消的除外；乙方再購買機器原件一批，價款2.8萬元，提貨時約定2日內付款，2日期滿后甲方未再付款，乙公司上門催收，甲方認為前后債務相抵，只須支付3000元，雙方發(fā)生紛爭，問該案如何處理？當事人主張抵消的，應當通知對方，通知自到達對方時生效。抵消不得附條件或者期限，據(jù)此可以知道甲方要求抵消，履行合同只須支付3000元的主張符合法律規(guī)定。

案例4：甲方與乙方簽定一份空調機購銷合同，合同約定由乙方供應并負責運輸，在5月10前海運方式抵達甲方所在地港口運費由甲方負責，甲方預付合同款項5萬元，乙方在8月2日進行裝貨時恰逢碼頭工人罷工，在可以裝貨時空調旺季已經(jīng)

過去，甲方為此通知乙方合同解除，要求乙方返還5萬元預付款，合同不再履行，但乙方為避免損失仍將空調運送至甲方所在地港口。甲方主張合同已經(jīng)解除，不再接受貨物，雙方隨訴至法院，問雙方合同是否已經(jīng)解除，乙方應否退回5萬元預付款？

答案：依據(jù)《合同法》94條第一款第一項規(guī)定“因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目地的，當事人可以解除合同”再依據(jù)96條“當事人依照94條的規(guī)定主張解除合同的

，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除”的規(guī)定可以

得知，本合同已經(jīng)因為罷工導致錯過銷售旺季致使甲方不能實現(xiàn)合同目地的原因，在甲方要求解除合同的通知到達乙方時合同已經(jīng)解除；關于5萬元的預付款，根據(jù)合同法97條規(guī)定“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失”的規(guī)定，本合同尚未履行，甲方要求恢復原狀、賠償已支付的預付款5萬元的要求符合法律規(guī)定。乙方應當償還甲方預付款5萬元，甲方無須再履行合同。

七、合同的履行

合同簽定后，一般來說簽定合同的當事人應當完全履行合同，如履行合同有瑕疵要承擔履行合同不能的違約責任，但在有的時候，如果合同主體發(fā)生變更，如企業(yè)分立為兩個法人主體，這時就需要確定由那一個主體來承擔合同的權利義務，《合同法》第90條“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。

當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

案例5：甲公司欠銀行貸款200萬元，現(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離，另成立乙公司，現(xiàn)甲公司資產(chǎn)不足以還200萬元貸款，問甲公司分離后這一筆債務的承擔如何確定？

答案：《合同法》90條：當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后合并的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立后的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權、承擔連帶債務。據(jù)此項規(guī)定，應由甲乙兩家公司對200萬元貸款承擔連帶清償責任。

八、合同履行中的抗辯權抗辯權是指對抗權利人行使權利的法定理由，合同法首先規(guī)定了該種權利，又具體分為：1、同時履行抗辯權；2、先履行抗辯權；3、不安抗辯權。66條規(guī)定了同時履行抗辯權“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求?！?/p>

案例6：

甲乙雙方簽定一份車輛買賣合同，因合同中未約定交貨時間，甲方要求乙方先行交付車輛，乙方以甲方未付款為由拒絕付款，乙方以甲方違約為由欲起訴甲方，問本案的法律關系怎樣確定，如何處理？

答案：在本案中甲乙雙方在合同中沒有約定履行期限是造成糾紛發(fā)生的原因，依據(jù)合同法62條第1款第4項規(guī)定“履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間”的規(guī)定，因雙方分別負有給付對價的義務，有權同時要求對方進行履行，此雙方應當同時履行；再依據(jù)66條關于同時履行抗辯權的規(guī)定中“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行，一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求”的規(guī)定，雙方應當同時履行。九、無效合同

以上講的是合同的要素和怎樣的合同是有效的，下面再分析一下什么樣的合同是無效的，合同法用列舉的方法在57條舉出了5種合同法定的無效：

1、一方以欺詐脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定的。

案例7：設某全民所有制企業(yè)派業(yè)務人員甲到乙商場選購肉制品保鮮冷藏機，某冷藏機生產(chǎn)廠摧銷員丙為摧銷本廠生產(chǎn)的冷藏機，便向甲介紹該廠生產(chǎn)的冷藏機時夸大了機器性能，并特別說明主機采用日本原裝主機，甲信以為真，于是購買50臺該種冷藏機，后查明該種主機是國產(chǎn)主機，性能和功能并沒有丙介紹的那么優(yōu)越，于是在調解無果后向人民法院提起訴訟。

問：該全民所有制企業(yè)業(yè)務人員甲到丙商場購買50臺冷藏機的合同效力如何？

答案：是本案中簽定的合同是成立且有效的，本案中甲所在企業(yè)雖然屬于國有企業(yè)，國家財產(chǎn)也確實受到了損失，而且在購買過程中又受到了欺詐，按照合同法52條第1款的規(guī)定似乎應當為法定的無效合同，問題出再該條對主體進行了限定，該條規(guī)定的主體是“一方以欺詐、脅迫的手段”訂立的合同，合同才無效，該條中的一方指的是合同當事人中的一方，在本案中冷藏機生產(chǎn)廠和該廠摧銷員丙并非商場工作人員，所為行為并不能代表乙商場，所以說丙對甲進行欺詐并不能導致甲從乙商場采購冷藏機的買賣合同無效。但甲所在國有企業(yè)可通過起訴丙廠侵權，來彌補自己的損失。通過該案例大家應該認識到法律條文的用語是相當規(guī)范的，適用法律時應當對法律條文根據(jù)案件事實和情節(jié)進行仔細的分析，根據(jù)案情適用法律是大家都明白的事，但有時即便律師和法官也會犯同樣的錯誤。再次大家明白了什么樣的合同可以是無效的以后，可以在平時有針對性的防止類似事件發(fā)生。

假設受損的主體是非國有主體，損害后果不會導致國家利益損失的合同，其效力如何呢？《合同法》54條2款規(guī)定為受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤消。比較52條和54條的規(guī)定可以看出合同法對涉及國家利益的合同主體的保護方式更為嚴格，明文規(guī)定為無效，其他一般主體受損害的情況下，則有受損害方自己選擇是變更合同還是撤消合同，然后在由人民法院進行裁決；作為一個知識點，大家要明白52條5項規(guī)

項規(guī)定指明的是“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效”，“法律”指的是全國人民代表大會及其常務委員會頒布的法律文件，“行政法規(guī)”指的是國務院頒布的規(guī)章、條例等法律文件，“強制性規(guī)定”是指規(guī)定自然人必須履行一定的行為或者不得為一定的行為的法律文件規(guī)定，但凡違反了都是無效合同，法理上稱其為違法合同。十條、解決爭議條款

公司法務部文件中多次規(guī)定，在簽定合同時應當明確約定“在本合同履行過程中如出現(xiàn)糾紛應當在北汽福田濰坊農(nóng)業(yè)裝備分公司所在地人民法院管轄”的條款，適用該條款是因為《民事訴訟法》22條關于訴訟管轄地的規(guī)定是原告就被告原則，也就是起訴時原告應到被告所在地法院起訴，22條規(guī)定“對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管

轄；對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。該條規(guī)定是訴訟管轄的原則性規(guī)定，如當事人在合同中沒有例外約定，該原則法定的生效。但是如果我公司到對方法院進行訴訟，首先是為進行訴訟要浪費大量的人力、物力和時間，其次我們要考慮地方法院在判案時會存在地方保護主義，使案件勝訴與否的不可預測性無形中擴大。但是依據(jù)《民事訴訟法》25條“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議

選擇被告住所地、合同履行地、合同簽定地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄”的原則規(guī)定以外的例外規(guī)定，如在簽定合同條款時加入我公司所在地法院有管轄權的條款，以上幾種不利于我公司的因素就可以避免。再依據(jù)合同法57條中“合同無效、被撤消或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力”的規(guī)定，因此合同效力即便無效，但因合同無效或者其他合同原因引發(fā)的糾紛的解決仍然適用該條款，該條款并不因合同的無效而歸于無效。案例8：甲、乙兩公司簽定一份買賣合同，在合同管轄條款中約定“如合同出現(xiàn)糾紛按照《民事訴訟法》25條規(guī)定由合同簽定地人民法院管轄”條款，在雙方交貨完畢后，雙方因質量問題發(fā)生糾紛，甲方向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，聲稱合同在甲方所在地簽定，乙方向人民法院答辯稱自己的所在地才是合同簽定地，甲方法院無權管轄，本案應在乙方法院進行訴訟。問本案管轄權如何確定，應由那一家法院進行管轄？答案：因雙方簽定管轄條款中約定不清，該條款實際上無法適用，該條款實質上是無效條款，雙方應當按照原告就被告的原則到法院進行訴訟。

案例9：甲乙丙丁四方當事人合伙進行貨物買賣，并簽定一份合伙合同，合同約定如在合同履行過程中發(fā)生糾紛，由被告所在地人民法院管轄，后因內部帳目問題發(fā)生糾紛，丁欲向人民法院起訴他三人，應由那一個法院進行管轄？

答案：按照合伙協(xié)議規(guī)定，應當有被告所在地法院管轄，而本案中有三個被告，具體應有那一個法院進行處理。根據(jù)民事訴訟法35條中“兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄”的規(guī)定，在本案中丁有選擇權，可以選擇自己認為合適的法院進行訴訟。要使一份合同完善，除精通法律并能熟練運用外，還須對合同標的、合同性質、合同要達到的目的能夠熟悉。合同法61條規(guī)定“合同生效后，當事人就質量、價款、或者酬金、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定?！?/p>

雖然合同法60、61條對合同內容約定不明確時有補救性的規(guī)定，但事實上欠缺或者不明確的是十一、合同條款效力

合同中的特別條款或者專門條款時，法律規(guī)定難以補救，也比較容易引發(fā)糾紛。所以簽定合同時并不是懂得法律簽定的合同就不會出問題，法律僅僅是一種手段，對合同目的和標的熟悉了簽定的合同才能保證合理和合法兼顧。

案例10：甲公司委托乙公司定作加工廣告牌，雙方就廣告發(fā)布樹立廣告牌事項簽定一份加工定作廣告牌的合同，合同中就廣告牌的面積、用料、繪圖、放置地點、價款、制作完成的時間等內容作出了約定，但當時沒有考慮到廣告牌樹立的地點是一個風口，風勢較猛，而制作廣告牌的材料是平常使用的一般性材料，當廣告牌樹立以后不久，就被大風折斷，問本案中涉及的合同有何缺陷？

答案：合同的訂立不僅應當合法，而且應當合理，兩面具備的合同才能全面的維護合同當事人的權利，本案中就是因為當事人簽定合同時，沒有考慮到履行合同過程中所要涉及的合理性問題，這是造成甲方損失的最主要原因。十二、條代位權、撤消權

三角債大家應該比較熟悉，《合同法》73條規(guī)定的代位權制度是一個新型的法律概念，代位權制度對三角債有較強的約束作用。73條規(guī)定“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債權人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外”。再以前的法律規(guī)定中，債權人只能向債務人提出要求償債的要求，不能及于第三人。而該條的大體意思是“債務人沒有行使已經(jīng)到期債權，又拒不償還對債權人的債務的，債權人可以直接以自己的名義向人民法院起訴對債務人欠債的第三人來保護自己的合法權益”，該制度又稱其為代位求償權，有的學者又稱為債的對外效力。與此相類似的還有撤消權（74條“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤消債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤消債務人的行為。75條：撤消權自債權人知道或者應當知道撤消事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤消權的，該撤消權消滅?！?/p>

）代位求償權和撤消權的共同特征是對債權人的處分權進行了約束，而在以前除了善意取得制度中有類似規(guī)定外，該制度是第一次以成文法的形式出現(xiàn)的，因此說該種法律規(guī)定是一個新型的法律規(guī)定。是把法學上的一種理論上升為法律條文的明文規(guī)定。十三、債權的流通

在合同法80條對債權賦予了一種新的功能，《合同法》80條“債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未通知的，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤消，但經(jīng)受讓人同意的除外。”各國民法對合同權利轉讓對債務人生效的要件的規(guī)定有三種模式：1、自由轉讓原則