合同法完整筆記

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔合同法完整筆記目錄：1、合同法完整筆記2、合同法筆記合同法指定教材：

王利明、崔建遠主編：《合同法》，北京大學出版社，2000年1月第二版。定價：16元。合同與合同法第一節(jié)合同的概念和特征大陸法學者基本認為合同是一種合意或協(xié)議。英美法學者大都認為合同是一種允諾。合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利、義務關系的意思表示一致的協(xié)議。合同具有以下特征：合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為。合同以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的和宗旨。合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。由于合同是合意的結果，因此它必須包括以下要素：合同的成立必須要有兩個以上的當事人各方當事人必須互相做出意思表示各個意思表示是一致的，也就是說當事人達成了一致的協(xié)議合同與債債是發(fā)生在特定主體之間請求為特定行為的財產(chǎn)法律關系。債的概念起源于羅馬法。羅馬法將債分為基于契約之債和基于不法行為之債。債具有以下法律特征：主體的特定性和相對性。債的內(nèi)容主要表現(xiàn)為債權人有權向債務人請求為特定行為或不為特定行為，債務人有義務為特定行為或不為特定行為。債權人權利的實現(xiàn)有賴于債務人履行其應盡的義務。合同關系合同是發(fā)生在當事人之間的一種法律關系。合同關系和一般民事法律關系一樣，也是由主體、客體、內(nèi)容三個要素組成的。合同的分類雙務合同和單務合同有償合同與無償合同有名合同與無名合同有名合同又稱為典型合同無名合同又稱為非典型合同從實踐來看，無名合同大量存在，關于其類型，學者一般將其分為三類：純無名合同，即以法律純無規(guī)定的事項為內(nèi)容，或者說，合同的內(nèi)容不屬于任何有名合同的事項混合合同，即在一個有名合同中規(guī)定其他有名合同事項的合同。準混合合同，即在一個有名合同中規(guī)定其他無名合同事項的合同。諾成合同與實踐合同所謂諾成合同是指當事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即一諾即成的合同。這種合同的特點在于當事人雙方意思表示一致合同即告成立。所謂實踐合同，是指除當事人雙方意思表示一致以外尚須交付標的物才能成立的合同。實際上，諾成合同與實踐合同的主要區(qū)別在于，兩者成立或生效的時間是不同的。要式合同與不要式合同根據(jù)合同是否應該以一定的形式為要件，可將合同分為要式合同與不要式合同。所謂要式合同，是指必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。所謂不要式合同，是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式。主合同與從合同根據(jù)合同相互間的主從關系，可以將合同分為主合同與從合同。本約（本合同）與預約（預備合同）所謂預約，是指當事人之間約定將來訂立一定合同的合同；將來應當訂立的合同，稱為本約。如將來欲買賣機票為本約，而預先約定將來購買飛機票，則為預約。為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同為第三人利益訂立的合同，由于這類合同中的第三人僅享受權利而不承擔義務，因此這類合同又被稱為“第三人利益合同”，第三人也常常被稱為受益人，這種合同的法律特征表現(xiàn)如下：第三人不是訂約當事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。該合同只能給第三者設定權利，而不得為其設定義務。該合同的訂立，事先無須通知或征得第三人的同意。合同法概述二、合同法的特征：合同法具有較強的任意性合同法強調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則合同法是富于統(tǒng)一性的財產(chǎn)法合同法是創(chuàng)造財富的法律我國合同法的歷史發(fā)展1950年，政務院財政經(jīng)濟委員會頒布了我國第一個合同規(guī)章，即（機關、國營企業(yè)、合作社簽訂契約的暫行辦法）1956年（商業(yè)部、地方工業(yè)部對以前有關工商計劃銜接貫徹經(jīng)濟合同中若干問題規(guī)定的聯(lián)合通知）合同法的基本原則合同自愿原則合同自愿是指當事人依法享有在締結合同、選擇相對人、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補救方式等方面的自由。誠實信用原則誠實信用原則是指當事人在從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權利以及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務。在大陸法國家，它常常被稱為債法中的最高指導原則或“帝王規(guī)則”。在合同法中，誠實原則具體體現(xiàn)為：合同訂立階段應依循誠信原則合同訂立后至履行前應依循誠信原則合同的履行應依循誠信原則合同終止以后應遵循保密和忠實義務合同的解釋應依循誠信原則合法原則鼓勵交易原則交易，是指在獨立的、平等的市場主體之間，就其所有的財產(chǎn)和利益實行的交換。合同法以調(diào)整交易關系為對象，各種紛繁復雜的交易關系，都要表現(xiàn)為合同關系并要借助于合同法律規(guī)則予以規(guī)范。合同的成立合同成立的概念和要件所謂合同的成立是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。合同的成立必須具有如下條件：存在雙方或多方訂約當事人訂約當事人對主要條款達成合意合同的成立應具備要約和承諾階段要約一、要約的概念和要件要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等。要約的主要構成要件如下：要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示要約必須具有訂立合同的意圖要約必須向要約人希望與其締結合同的受約人發(fā)出要約的內(nèi)容必須具體確定二、要約邀請要約邀請又稱為引誘要約，要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為。下列行為屬于要約邀請寄送的價目表拍賣公告招標公告招股說明書商業(yè)廣告四、要約失效所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因主要有以下幾種：拒絕要約的通知到達要約人要約人依法撤銷要約承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾受要約人對要約的內(nèi)容做出實質性變更承諾承諾的概念和要件所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。在法律上，承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力。承諾必須由受要約人向要約人做出承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達到要約人承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致承諾的方式必須符合要約的要求確定承諾生效的標準大陸法采納了到達主義，或稱送達主義，即承諾的意思表示于到達要約人支配的范圍內(nèi)時生效，合同也告成立。英美法采納了送信主義，或稱為發(fā)送主義，在美國也常常稱為信筒規(guī)則，是指如果承諾的意思是以郵件、電報表示的，則承諾人將信件投入郵筒或電報交付電信局即發(fā)生效力，除非要約人和承諾人另有約定。締結過失責任所謂締結過失責任，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應盡的義務，而致另一方的信賴利益的損失，則應承擔民事責任。締約過失責任具有如下特點：此種責任發(fā)生在合同訂立階段一方當事人違反了依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的義務造成了另一方信賴利益的損失締約過失責任主要有以下幾種類型：假借訂立合同，惡意進行磋商故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況泄漏或不正當使用商業(yè)秘密其他違背誠實信用原則的行為合同的內(nèi)容和形式合同的條款提示性的合同條款為了示范較完備的合同條款，合同法規(guī)定了如下條款，提示締約人：當事人的名稱或姓名和住所標的質量和數(shù)量價款或酬金履行的期限履行地點和方式違約責任解決爭議的方法合同權利與合同義務一、合同權利又稱合同債權，是指債權人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務人請示給付并予以保有的權利二、合同義務合同義務包括給付義務和附隨義務給付義務分為給付義務和從給付義務所謂主給付義務，簡稱為主義務，是指合同關系所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務。所謂從給付義務，簡稱為從義務，是不具有獨立的意義，僅具有補助主給付義務的功能，其存在的目的，不在于決定合同地點類型，而在于確保債權人的利益能夠獲得最大滿足。從給付義務發(fā)生的原因如下：基于法律的明文規(guī)定基于當事人的約定基于誠實信用原則及補充合同解釋給付義務，包括主給付義務和從給付義務，可分為原給付義務和次給付義務。原給付，又稱第一次給付義務，是指合同上原有的義務。次給付義務，是原給付義務在履行過程中，因特殊事由演變而生的義務。合同的效力合同的生效要件合同具有相應的民事行為能力意思表示真實不違反法律和社會公共利益合同必須具備法律所要求的形式附條件和附期限的合同附條件的合同所謂附條件的合同，是指當事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件的是否成就來決定合同的效力發(fā)生或消滅的根據(jù)。在附條件的合同中，條件具有限制合同效力的作用，但合同中所附的條件，必須具備以下要求：條件必須是將來發(fā)生的事實，過去的、已經(jīng)發(fā)生的事實不能作為條件，否則是毫無意義的。條件是不確定的事實，這就是說，條件在將來是否發(fā)生，當事人是不能肯定的。條件是由當事人議定的而不是法定的。條件必須合法條件不得與合同的主要內(nèi)容矛盾附期限的合同所謂附期限合同，是指當事人在合同中設定一定的期限，并把期限的到來作為合同生效的發(fā)生或消滅的根據(jù)。效力待定的合同一、效力待定合同的概念所謂效力待定的合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權人表示承認才能生效。三、因無權代理而訂立的合同無權代理是指無權代理人的人代理他人從事民事行為，簡言之，是指欠缺代理權的代理。無權代理主要有四種情況：根本無權代理授權行為無效的代理超越代理權范圍進行的代理代理權消滅后的代理所謂表見代理，是指無權代理人的代理行為客觀上有使相對人相信其有代理權的情況，且相對人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理的構成要件如下：無權代理人并沒有獲得本人的授權相對人主觀上須為善意、無過失無權代理人與相對人所訂立的合同，本身不具有無效和應被撤銷的內(nèi)容四、無權處分行為所謂無權處分行為是指無處分人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。因無權處分而訂立的合同具有以下特點：無處分權人實施了處分他人財產(chǎn)的行為此種合同必須經(jīng)過權利人追認如果無權處分人事后取得權利，也可導致無權處分人行為有效無效合同所謂無效合同，是相對于有效合同而言的，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此應確認為無效。無效合同具有以下幾個特征無效合同的違法性對無效合同的國家干預無效合同具有不得履行性無效合同自始無效二、無效合同的范圍無效合同的范圍主要包括以下幾種：（一）、欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益１、欺詐所謂欺詐，是指一方當事人故意實施某種欺詐他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。欺詐的構成要件如下：欺詐方具有欺詐的故意欺詐方實施欺詐行為被欺詐的一方因欺詐而陷入錯誤被欺詐人因某種錯誤而做出了意思表示２、脅迫所謂脅迫，是以將來發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同?？梢娒{迫行為包括兩種情況：（１）、以將要發(fā)生的損害相威脅（２）、脅迫者以直接面臨的損害相威脅因脅迫而訂立合同應符合以下幾個要件：脅迫人具有脅迫的意思脅迫者實施了脅迫行為受脅迫者因脅迫而訂立了合同脅迫行為是非法的（二）、惡意串通，損害國家。集體或第三者利益惡意串通的合同是指雙方當事人非法串通在一起，共同訂立某種合同，造成國家、集體或第三者利益的損害。這種合同的特點主要包括：當事人出于惡意當事人之間互相串通（三）、以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的是指當事人實施的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上和目的上是非法的，這種行為又稱為隱匿行為。（四）、損害社會公共利益（五）、違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定可撤銷的合同一、可撤銷合同的概念和特征可撤銷合同又稱為可撤銷、可變更的合同，它是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使已經(jīng)生效的合同歸于無效?？沙蜂N合同的特征是：可撤銷的合同主要是意思表示不真實的合同。必須要由撤銷權人主動行使撤銷權，請求撤銷合同?？沙蜂N合同在未被撤銷以前仍是有效的?？沙蜂N合同在（民法通則）稱為可變更、可撤銷的合同，也就是說對此類合同，撤銷權人有權請求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同的內(nèi)容。三、可撤銷合同的種類（一）、因重大誤解訂立的合同重大誤解的構成要件是：必須是表意人因為誤解做出了意思表示必須是對合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解，在法律上，一般的誤解并不都能使合同撤銷誤解是由誤解方自己的過失造成的，而不是因為受他人的欺騙或不正當影響造成的。誤解是誤解的一方的非故意的行為（二）、在訂立合同時顯失公平的顯失公平的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。顯失公平的合同主要具有以下法律特征：這種合同在訂立時對雙方當事人明顯不公平一方獲得的利益超過了法律所允許的限度受害的一方在訂立合同時缺乏經(jīng)驗或情況緊迫（三）、因欺詐、脅迫而訂立的合同（四）、乘人之危所謂乘人之危，是指行為人利用他人的為難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件并做出違背其真實意志的意思表示。乘人之危的合同具有如下特征：一方乘對方危難或緊迫之際逼迫對方受害人出于危難或急迫而訂立了合同不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度合同的履行合同的履行概述合同的履行，是指債務人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務，債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)，如交付約定的工作并交付工作成果，提供約定的服務等。合同履行的原則適當履行原則又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其質量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c以適當?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務的履行。協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則，是指當事人不僅適當履行自己的合同債務，而且應基于誠實信用原則要求對方當事人協(xié)助其履行債務的履行原則。經(jīng)濟合理原則經(jīng)濟合理原則要求在履行合同時，講求經(jīng)濟效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。情事變更原則是指合同依法成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的情事變更，致使合同的基礎喪失或動搖，若繼續(xù)維護合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。按照通說，情事變更原則起源于１２、１３世紀注釋法學著作＜優(yōu)帝法學階梯注解＞。情事變更原則的適用條件有以下幾項：須有情事變更的事實。情事變更發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。須情事變更的發(fā)生不可歸責于當事人，即由不可抗力及其他意外事故引起。須情事變更是當事人所不可預見的。須情事變更使履行合同顯失公平。合同履行的規(guī)則履行主體合同履行的主體，首先為債務人，包括單獨債務人、連帶債務人、不可分債務人、保證債務人。代物清償代物清償，是指債權人受領他種給付以代原定給付而使合同關系消滅的現(xiàn)象。代物清償?shù)囊缦拢罕仨氂性瓊鶆盏拇嬖诒仨氁运N給付代替原定給付，兩種給付在價值上可以有差額，但須經(jīng)雙方當事人約定必須有雙方當事人關于代物清償?shù)暮弦獗仨氂袀鶛嗳说扔惺茴I權的人現(xiàn)實地受領給付雙務合同履行中的抗辯權雙務合同履行中的抗辯權概述雙務合同履行中的抗辯權，是指在符合法定條件時，當事人一方對抗當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的，它包括同時抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權。同時履行抗辯權同時履行抗辯權，是指雙務合同的當事人沒有先后履行順序的，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務的權利。同時履行抗辯權存在的基礎在于雙務合同的牽連性。所謂雙務合同的牽連性，是指給付與對待給付具有不可分離的關系，可分為發(fā)生上的牽連性、存續(xù)上的牽連性和功能上的牽連性。同時履行抗辯權的構成要件：須有一雙務合同互負債務須雙方互負的債務均已屆清償期須對方未履行債務或未提出履行債務須對方的對待給付是可能履行的先履行抗辯權先履行抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合債的本旨，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。先履行抗辯權的成立要件：須雙方當事人互負債務兩個債務須有先后履行順序先履行一方未履行或其履行不合債的本旨不安抗辯權不安抗辯權是大陸法系的制度，按照德國民法典規(guī)定，因雙務合同負擔債務并向他方先為給付者，如他方的財產(chǎn)于訂約后顯形減少，有難為對待給付之虞時，在他方未為對待給付或提出擔保之前，得拒絕自己的給付。我國合同法中的不安抗辯權，是指先給付義務人在有證據(jù)證明后給付義務人的經(jīng)營狀況嚴重惡化，或者轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務，或者喪失商業(yè)信譽，以及其他喪失或者可能喪失履行債務能力的情況時，可中止自己的履行；后給付義務人接收到中止履行通知后在合理的期限內(nèi)提供了適當擔保的，先給付義務人應當履行其債務；在合理的期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，先給付義務人可以解除合同。不安抗辯權成立的條件：雙方當事人因同一雙務合同而互負債務后給付義務人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險后給付義務人未提供適當擔保合同的保全合同保全的概念和特征所謂合同的保全，是指法律為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少或不增加而給債權人的債權帶來損害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護其債權。其主要特征表現(xiàn)在：合同的擔保是合同相對性規(guī)則的例外合同的保全主要發(fā)生在合同有效成立期間合同的保全的基本方法是，確認債權人享有代位權或撤銷權債權人的代位權代位權的概念債權人的代位權是指因債務人迨于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。代位權的特點是：代位權是債權人代替?zhèn)鶆杖讼騻鶆杖说膫鶆杖酥鲝垯嗬粰嗍莻鶛嗳艘宰约旱拿x行使債務人的權利代位權是債權人請求第三人向債務人履行債務，而不是請求第三人向自己履行債務代位權的行使必須在法院提起訴訟，請求法院允許債權人行使代位權代位權行使的要件債權人與債務人享有到期的債權須債務人對第三人享有到期的債權須債務人迨于行使其權利須債務人迨于行使權利的行為有害于債權人的債權債權人代位行使的范圍，應以保全債權的必要為標準債權人的撤銷權撤銷權的概念債權人的撤銷權，是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。由于撤銷權的行使必須依照一定的訴訟程序進行，也就是說，行使撤銷權必須由債權人向法院起訴，由法院作出撤銷債務人行為的判決才能發(fā)生撤銷的效果，正是在這個意義上撤銷權又被稱為撤銷訴權或廢罷訴權。第八章合同的變更和轉讓合同的變更合同變更的條件原已存在著合同關系合同內(nèi)容發(fā)生變化合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時依形成權人的意思表示須遵守法律要求的方式合同的轉讓合同的轉讓概述合同的轉讓，實際上是合同權利義務的轉讓，是指合同當事人一方依法將合同權利、義務全部或部分地轉讓給第三人。合同轉讓具有以下性質：合同的轉讓并不改變合同原有的權利義務內(nèi)容合同的轉讓發(fā)生合同主體的變化合同的轉讓涉及到原合同當事人雙方之間的權利義務關系、轉讓人與受讓人之間的權利義務關系合同權利的轉讓合同權利轉讓的要件：須有有效存在的合同權利，且轉讓合同不改變該權利的內(nèi)容轉讓人與受讓人須就合同權利的轉讓達成協(xié)議被轉讓的合同權利須具有讓與性轉讓合同權利依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要辦理批準、登記等手續(xù)的，辦妥這些手續(xù)方能生效。合同權利和義務的概括移轉合同權利和義務的概括移轉，是指合同當事人一方將其合同權利和義務一并轉移給第三人，由該第三人概括地繼受之。合同權利和義務的概括移轉通常有兩種情形，一為合同承受，一為企業(yè)合并（一）、合同承受，是指一方當事人與他人訂立合同后，依照其與第三人約定，并經(jīng)對方當事人的同意，將合同上的權利義務一并轉移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受權利并負擔義務。合同承受的生效要件：須有有效的合同存在承受的合同須為雙務合同須原合同當事人與第三人達成合同承受的合意須經(jīng)對方當事人同意（二）、企業(yè)合并企業(yè)合并是指原存的兩個或兩個以上的企業(yè)合并為一個企業(yè)。合同的解除合同解除的概念和特征合同解除，是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向將來消滅的行為，它也是一種法律制度。合同解除具有以下法律性質：合同解除以有效成立的合同為標的合同解除必須具備解除的條件合同解除原則上必須有解除行為解除的效果是使合同關系消滅合同解除的類型單方解除和協(xié)議解除法定解除和約定解除合同解除的條件合同法規(guī)定的一般法定解除條件大致有四大類型：一是協(xié)議解除的條件二是約定解除的條件三是不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的四是違約行為合同權利義務的終止合同權利義務的終止概述合同權利義務的終止，簡稱為合同的終止，又稱合同的消滅，是指使合同關系在客觀上不復存在，合同權利和義務歸于消滅。合同權利義務終止的原因大致有三類：一是基于當事人的意思二是基于合同目的消滅三是基于法律的直接規(guī)定第二節(jié)清償清償概述清償，是指按合同的約定實現(xiàn)債權目的的行為。代為清償代為清償必須符合一定的條件：依合同性質，可以由第三人代為清償債權人與債務人之間無不得由第三人代為清償?shù)募s定，但該約定必須在代為清償前為之，否則無效代為清償?shù)牡谌吮仨氂袨閭鶆杖饲鍍數(shù)囊馑记鍍數(shù)牡殖淝鍍數(shù)殖?，是指債務人對同一債權人負擔?shù)宗同種類債務，而債務人的履行不足以清償全部債務時，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務的現(xiàn)象。清償?shù)殖浔仨毦邆湟韵乱罕仨毷莻鶆杖藢ν粋鶛嗳素摀鷶?shù)宗債務數(shù)宗債務的種類相同必須是債務人的給付不足以清償全部債務，但至少是足以清償一宗債務，否則，債權人可以拒絕其為一部清償，也不發(fā)生抵充問題清償?shù)殖涞姆椒煞譃橐韵氯N：合同上的抵充清償人指定的抵充法定抵充抵銷抵銷概述抵銷，是指雙方互負債務時，各以其債權以充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內(nèi)相互消滅。抵銷的要件必須是雙方當事人互負債務、互享債權雙方互負債務，必須其給付種類相同必須是自動債權已屆清償期必須是非依債的性質不能抵銷提存二、提存的原因債權人無正當理由拒絕受領債權人下落不明債權人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監(jiān)護人免除免除概說免除，是指債權人拋棄其全部或部分債權，從而全部或部分消滅合同權利義務的單方行為。第十一章違約責任違約責任的概念和特征違約責任，也稱違反合同的民事責任，是指合同當事人因違反合同義務所承擔的責任。違約責任具有以下特點：1、違約責任的產(chǎn)生是以合同當事人不履行合同義務為條件的2、違約責任具有相對性3、違約責任主要具有補償性違約責任可以由當事人約定違約責任是民事責任的一種形式違約責任的構成要件一、違約行為違約行為，是指合同當事人違反合同義務的行為。違約行為具有以下特征：1、違約行為的主體是合同關系中的當事人2、違約行為是以有效的合同關系的存在為前提的3、違約行為在性質上都違反了合同義務4、違約行為在后果上都導致對合同債權的侵害實際履行一、實際履行的概念實際履行也稱為強制實際履行、依約履行、繼續(xù)履行。作為一種違約后的補救方式，實際履行是指在一方違反合同時，另一方有權要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。實際履行的特點是：1、實際履行是一種違約后的補救方式2、實際履行的基本內(nèi)容是，要求違約方繼續(xù)依據(jù)合同規(guī)定做出履行3、實際履行可以與違約金、損害賠償和定金責任并用，但不能與解除合同的方式并用實際履行的構成要件：1、必須有違約行為的存在2、必須要由非違約方在合理的期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請求3、必須依據(jù)法律和合同的性質能夠履行實際履行在事實上是可能的和在經(jīng)濟上是合理的。損害賠償一、損害賠償?shù)母拍詈吞卣魉^損害賠償，又稱為違約損害賠償，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失，依法和依據(jù)合同的規(guī)定應承擔損害賠償?shù)呢熑?。違約損害賠償具有以下特點：1、損害賠償是因債務人不履行合同債務所產(chǎn)生的責任2、損害賠償原則上僅具有補償性而不具有懲罰性3、損害賠償具有一定程度的任意性4、損害賠償以賠償當事人實際遭受的全部損害為原則違約金責任一．違約金的概念和特點所謂違約金，是指由當事人通過預先確定的、在違約發(fā)生后做出的獨立于履行行為以外的給付。違約金具有以下特點：1、違約金是由當事人協(xié)商確定的2、違約金的數(shù)額是預先確定的3、違約金是一種違約后生效的責任方式定金責任一、定金責任的概念和特征所謂定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律和合同的規(guī)定，由一方按合同標的額的一定比例預先給付對方的金錢或其他代替物。定金責任具有以下特點：1、我國合同法所規(guī)定的定金在性質上屬于違約定金，適用于債務不履行的行為2、定金責任是一種獨立于其他責任形式的制裁措施3、從性質上看，約定訂金具有從合同的性質，它以主合同的存在為必要條件責任競合一、責任競合的概念所謂責任競合，是指由于某種法律事實的出現(xiàn)而導致兩種或兩種以上的責任產(chǎn)生，這些責任彼此之間是相互沖突的。在民法上，責任競合具有以下特點：1、責任競合因某個違反義務的行為而引起2、某個違反義務的行為符合兩個或兩個以上的責任構成要件3、數(shù)個責任彼此之間相互沖突第十二章合同的解釋合同解釋的原則以合同文義為出發(fā)點，客觀主義結合主觀主義原則體系解釋原則歷史解釋原則符合合同目的原則參照習慣或慣例原則格式條款的解釋以合理的客觀性標準解釋的原則統(tǒng)一解釋原則限制解釋原則調(diào)和解釋原則個別商議條款優(yōu)先原則免責條款的解釋免責條款不得違反合同主要目的的解釋原則不得將“免責條款之合意”視為“自甘冒險”的解釋原則非為企業(yè)合理化經(jīng)營所必需的免責條款應從嚴規(guī)制的解釋原則限制解釋原則在免責條款上的具體化精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔合同是一種平等主體的自然人，法人，其他組織之間設立，變更和終止民事權利義務關系的協(xié)議。法律特征：合同是雙方或多方法律行為，非單方；合同是合法行為，是當事人按法定程序并合法的形式達成協(xié)議，因而受到國家承認和保護，可以取得行為人預期的法律后果。后果：對雙方當事人約束力；對當事人以外第三人；國家強制力對合同的保障；合同是法律文書，是處于雙方糾紛依據(jù)。合同是雙方或多方當面根據(jù)權利義務一致原則而進行的民事合同，除法律特別規(guī)定外，實行……原則；合同是一種法律關系，具有約束力和強制力（合同法是調(diào)整平等主體的自然人，法人，其他組織之間合同關系的法律規(guī)范總稱）立法的目的：為保護當事人合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設制訂本法。平等原則自愿原則：表現(xiàn)在以下幾個方面：考訂立合同自愿；選擇相對人自愿；決定合同內(nèi)容自愿；選擇合同方式自愿；變更或解除合同自愿；解決爭議途徑自愿。公平原則；誠實守信原則：（第六條）合法原則：（第七條）重點：合同的概念合同的法律特征合同基本原則二、合同的訂立（一）當事人訂立合同的資格（主體）1、權利能力和行為能力1）權力能力（權利資格）法律賦予合同當事人享受權利和承擔義務（前提）2）行為能力：合同當事人以自己行為享受權利和承擔義務的能力。2、公民的權利能力和行為能力1）公民的權利能力：賦予公民依法享受權利和承擔義務的能力。A公民的定義B公民的權利能力的開始和終止：死亡：正常死亡與宣告死亡宣告死亡：離家出走滿四年；事故發(fā)生兩年；戰(zhàn)爭結束兩年。胎兒有繼承權2）公民的權利能力：a、廣泛性；b、平等性；c、真實性主刑：管制、拘役、有期、無期、死刑事加刑：剝奪政治權利、沒收財產(chǎn)、罰款（金）2、公民的行為能力：1）年滿十八歲成年人，具有完全行為能力的人；2）十六歲以上未滿十八歲，以自己的勞動收入為主要生活來源的，具有完全行為能力的人；3）十歲以上未滿十八歲的未成年人，限制行為能力的人；4）十歲以下未成年人，無行為能力的人；5）精神病患者，無行為能力的人。3、法人1）法人的概念及法律特征：法人：凡是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。分為企業(yè)法人、社會團體法人、機關法人…..法律特征：法人有特定的名稱和固定的所在地；法人有獨立財產(chǎn)或獨立預算（獨立財產(chǎn)權：法人對自己財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分等財產(chǎn)所有權（四項全能）。國有企業(yè)沒有此權利；獨立預算：黨政機關、事業(yè)單位、社會團體）能夠以自己的名義進行經(jīng)濟活動，享受權利和承擔義務；（法人----委托代理人（須以法人名義簽合同））依照法定程序成立。2）法人的權利能力：A、法人有名稱、住所、榮譽、發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、著作、專利、商標等。B、沒有法律法令的根據(jù)和主管機關批準任何單位和個人均無權向法人攤派費用、抽調(diào)物資、調(diào)用人員。3）法人的行為能力（與權利能力同時開始和終止）：委托代理人法律關系與被代理人權利義務劃分例：代訂合同委托書（考試考）被代理人單位住所法定代表人姓名職務、聯(lián)系電話委托事項到**單位簽訂**合同委托權限標的數(shù)量價款質量等委托日期****年*月*日起到****年*月*日止被代理人：單位（公章）法定代表人：簽章委托日期：****年*月*日其他組織（頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，并在其核準范圍內(nèi)經(jīng)營）概念：不具有法人資格的組織，主要有：合伙企業(yè)、私營企業(yè)、個體工商戶（二）合同的形式1、口頭形式：指用口頭交談的方式進行意思表示；優(yōu)點：成交快；缺點：難以取證兩個無利害關系人見證，法院認定2、書面形式：指用文字方式進行意思表示（合同書、信件、電報、電傳等）優(yōu)點：權利關系明確，好取證，可延長訴訟期（兩年內(nèi)有效）缺點：繁瑣3、其它形式：A、公證形式；B、簽證形式；C、確認書（合同成立必備條件）；D、推定形式；E、沉默。（三）合同的主要內(nèi)容（必備條款/實質性條款）實質性條款改變影響合同成立，不叫承諾，合同失效形成新要約。當事人名稱或姓名和住所：單位名稱寫全稱、法定代表人（主要行政負責人）、簽約人、公章（法人單位公章、合同專用章）門牌號8分標的（權利義務共同指向的對象）：貨物（禁止流通物不行）：國家專有資產(chǎn)：土地、森林、草原、礦藏、水流、大型水利工程、軍事設施等；外幣。勞務：用設施為對方提供服務；工程項目；其他：劇毒品、爆炸品、放射性物品、走私物品、淫穢品等、軍用武器、器材設備等。商品：品名、品種、規(guī)格、型號、商標、產(chǎn)地、花色、出廠日期等工業(yè)品：除上述之外，有主機、副機、附件、配件、備品、修理工具等數(shù)量質量：標的的內(nèi)在素質和外觀形態(tài)的優(yōu)略程度技術標準：國標“國優(yōu)”部頒“部優(yōu)”專業(yè)標準企業(yè)標準協(xié)商標準，要立標地封樣。包裝標準，符合“搬、裝、運、卸、儲”驗收方法：數(shù)量驗收（不足不要動）質量驗收：感官驗收；理化驗收；商品取樣“揀樣驗收”；破壞性實驗。（考試時只寫大點）價款或報酬：1）國家定價：供方逾期交貨時國家價格上調(diào)，按原價交付；下調(diào)，按下調(diào)價格（新價）；需方逾期付款、提貨上調(diào)，按上調(diào)價格（新價）；下調(diào)，按原價交付。6、履行期限地點和方式：1）履行期限：合同中二個期限要寫明：有效期限（持續(xù)時間）2）履行地點；3）履行方式：A、結算方式（結算具體辦法）：人民幣結算（法律規(guī)定可用其結算）；銀行轉賬；票據(jù)結算。結算日期、雙方開戶行和賬戶。B、交貨方式：送貨方法（借方做）；自提自運（需方做）；委托對方托運（運輸工具）7、違約責任：8、爭議的解決方法（主要后2種）協(xié)議、調(diào)解、仲裁（必須有仲裁協(xié)議；仲裁委員會）訂立合同注意事項：忘草率馬虎；2）忘信口開河，胡亂許諾；3）手續(xù)要完善完備。（四）合同訂立的程序1、要約（訂約提議階段）1）要約的概念及生效要件A、指當事人（主體）一方向另一方提出訂立合同的意思表示；要約方受要約方是產(chǎn)生合同前提B、生效要件：要約內(nèi)容必須具體明確；表明經(jīng)受要約人的承諾，要約人應受自己提議的約束招標廣告不稱為要約，而是要約邀請。2）關于要約邀請（引誘要約）希望他人向自己發(fā)出要約包括：價目表的寄送；拍賣公告；招標公告；招股說明書；商業(yè)廣告等（權利義務清晰明確的除外）懸賞布告屬于要約。多選要約的生效：投郵主義；了解主義；到達主義（受要約人控制范圍，如郵箱）我國采用到達主義。要約的撤回與撤銷要約撤回指要約人發(fā)出要約以后在要約到達要約人之前或剛剛到達受要約人時又撤回自己所發(fā)出的要約。要約撤銷指要約人在發(fā)出的要約到達受要約人后，受要約人發(fā)出承諾通知之前又撤銷了自己所發(fā)出的要約，比撤回嚴格。兩種情況下不得撤銷：要約人確定的答復時間或明示不得撤銷；受要約人有理由認為要約不可撤銷的或己為履行合同做出準備工作。要約的失效：拒絕要約通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約內(nèi)容作實質性變更（稱為新要約）。2、承諾：（接受訂約提議階段）1）承諾的概念及生效要件A、承諾指受要約人同意要約的意思表示；B、生效要件：承諾必須由受要約人自己作出；承諾必須對要約明確表示同意的意思表示；承諾必須在要約的有效期限內(nèi)作出；承諾內(nèi)容必須與要約內(nèi)容相一致（主要內(nèi)容）2）承諾作出的方式：交易習慣；行為3）承諾的期限：要約方規(guī)定期限；未規(guī)定則在合理期限內(nèi)作出“合理”考慮因素：要約到達受要約人耗時；受要約人答復前準備時間；承諾方作出承諾返回時。4）承諾方逾期承諾：案例題，指受約人超過承諾期限作出承諾。處理：合同不成立（例外：除要約人及時通知受要約人該承諾有效）5）承諾逾期到達：合同成立，除要約人及時通知承諾超過答復期限不予接受。承諾的生效：到達要約方（人）時承諾生效，合同即成立。承諾可撤回，但不得撤銷。最后答應的叫承諾方，另一方叫要約方。（五）格式條款（標準化合同）1、格式條款的概念：指當事人為了重復使用而預先擬定并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。2、格式條款提供者的責任：1）遵循公平原則，確定當事人之間的權利和義務；2）履行提示或說明的義務（免責條款等說明義務）若無則無效。3、格式條款無效：1）具有合同法第五十二條規(guī)定情形的；2）具有合法五十三條規(guī)定情形的；A、造成對方人身傷害；B、因故意或重大過失造成對方人身及財產(chǎn)損失；C、提供格式化條款一方免除其責任的；D、加重對方責任的；E、排除對方當事人主要權利的；4、格式條款的解釋：填空：對格式條款有2種以上解釋的應當做出不利于提供格式條款一方的解釋，格式條款和非格式條款不一致的，應采用非格式條款。（六）締約責任1、概念：指一方當事人在訂立合同過程中因過錯給對方當事人造成損失時所應當承擔的責任。2、締約責任的構成條件：1）假借訂立合同惡意進行磋商；2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；3）違背誠實，信用原則的其他行為；4）在締約過程中有違反保密義務的行為。三、合同的效力（一）合同效力的含義：指法律賦予依法成立的合同，所產(chǎn)生的法律約束力（參見約束力體現(xiàn)）（二）合同的生效要件1、行為人具有相應民事行為能力（主體合格）2、意思表示真實3、內(nèi)容合法（三）特殊生效要件的合同1、附條件的合同2、附期限的合同（四）無效合同1、概念：指合同雖然成立，但不具備法律的生效要件，法律不予承認和保護的合同（從訂立時起就無法律約束力，不能變?yōu)橛行Ш贤┤繜o效：標的不合法部分無效：價格五十二條規(guī)定無效合同有以下5個方面：2、無效合同的規(guī)定：1）一方以欺詐，脅迫手段訂立合同損害國家利益的合同無效；2）惡意串通，損害國家集體第三人利益的合同無效；3）以合法形式，掩蓋非法目的合同無效；4）損害社會公共利益的合同無效；5）違反法律行為法規(guī)強制性規(guī)定的合同無效?？沙蜂N合同：可撤銷合同的定義（理解：處于有效和無效之間）可撤銷合同的法定事由（有以下三點可以上訴，可要求變更或撤銷）避重就輕，時效從知道一年內(nèi)；應該知道。因重大誤解而訂立的合同：主體誤解、內(nèi)容誤解、標的誤解。因顯失公平而訂立的合同；一方以欺詐、脅迫手段或趁人之危，違背對方真實意志而訂立的合同。（四）合同無效或被撤銷后的法律后果1、返還財產(chǎn)（按過錯比例進行返還，前提是財產(chǎn)存在）2、折價補償（財產(chǎn)無法返還的，不需要返還財產(chǎn)）3、賠償損失（過錯方給對方造成損失）4、追繳財產(chǎn)適用：雙方惡意串通（無效合同第二條）；損害社會公共利益。（案例中分析）看是否低于牌價價格過多等于故意，否則非故意。己經(jīng)取得財產(chǎn)或約定取得財產(chǎn)。四、合同履行（一）含義：合同當事人按合同約定全面完成各自承擔的合同義務，使合同關系得以全部終止的行為。（二）合同履行的原則：1、實際履行原則（實物履行原則）是對標的而言，不得任意更改標的，但原標的交付不能包括以下：多選1）事實上不能：如文物2）法律上不能，訂立合同合法但法律有變3）按實際履行費用較高4）債權人在合理期限內(nèi)未要求實際履行5）標的物滅失2、全面履行原則3、協(xié)商履行原則：就合同履行時，地，方式協(xié)商。（三）合同履行中的抗辯權（合同履行中的抗辯權10分）1、合同履行中抗辯權的含義：指對抗請求權或否認對方權利主張的權利。2、抗辯權的性質：雙務合同履行中的抗辯權是合同效力的表現(xiàn)，它們的行使只是在一定的期限內(nèi)中止履行合同，并不消滅保同的履行效力，產(chǎn)生抗辯權的原因消失后，債務人仍應履行其債務，所以這種抗辯權對當事人是一種保護措施，免去自己履行后得不到對方履行的風險，使對方當事人產(chǎn)生及時履行，提供提供的壓力，所以它們是一處債權保障的法律制度。3、抗辯權的內(nèi)容（題中只說概念）1）同時履行抗辯權（雙務合同）：指雙務合同的當事人一方，在對方未為對侍給付以前可拒絕履行自己債務的權利、買賣、互易、租賃合同、加工承攬、有償委托，保險。雇傭勞動等合同可適用同時履行抗辯權后履行抗辯權（雙務合同）：指依照合同約定或法律規(guī)定，負有先履行義務的一方當事人未履行義務或履行義務不符合約定時，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。不安抗辯權：指雙務合同當事人一方依據(jù)合同規(guī)定，須先為履行在相對人難以做出對侍履行以前，有權拒絕先作履行。對方有下列情況：經(jīng)營狀況嚴重惡化；抽逃資金、轉移財產(chǎn)以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。（四）債權人的代位權1、債權人的借位權的含義：當債務人急于行使其對第三人享有權利而有害于債權人的債權時，債權人為保全自己的債權可以以自己的名義代位行使債務人的權利。特點：債權人代替?zhèn)鶆障騻鶆杖说膫鶆杖酥鲝垯嗬?；法定權能，不必約定代位權不是代理權，以自己名義行使權利（判）代位權不是對債務人、第三人的請求權，稱為保全權能。2、代位權的發(fā)生要件：五分題1）債務人須對第三人享有權利（標的）2）債務人急于行使權利3）債務人己陷入遲延債權人債權有不能實現(xiàn)的危險或損害債務人的債權屬于非專屬性的債權。代位權的行使主體：債權人、以自己名義行使代位權的行使應以債權人的債權為限應通過人民法院執(zhí)行，是一種訴權債權人行使代位權費用由債務人承擔。（五）債權人的撤銷權1、含義：指債權人在債務人與他人實施處分其財產(chǎn)或權利的行為危害債權人的時限時可請求人民法院予以撤銷的權利。處分財產(chǎn)行為：放棄到期債權：從知悉應當一年內(nèi)行使；五年內(nèi)未行使則消滅；無償轉讓財產(chǎn)；以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對方必須故意，除此不得主張。由合并或分離后的當事人承擔義務行使權利。五、合同擔保（一）合同擔保的含義：是促使債務人履行其債務，保障債權人債權得以實現(xiàn)的法律制度。（二）合同擔保的法律特征：1、具有從屬性，不能單獨存在，依附主合同發(fā)生，擔保合同是主合同的從合同；2、具有補充性；3、具有相對獨立性，獨立發(fā)生獨立存在，擔保范圍雙方約定。擔保形式具有以下五種：保證、定金、抵押、質押、留置保證保證的含義及法律特征：含義：指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務或承擔責任的行為。特征：1）人的擔保，以財產(chǎn)為信用擔保，保證債權實現(xiàn)；2）保證擔保是第三人對債權所做的擔保；3）保證擔保是一處單務、無償?shù)囊环N法律行為。2、保證合同1）保證合同的含義及法律特征定義：保證人與債務人訂立的在債務人不履行合同時由保證人履行債務或承擔責任的權利。特征：（多選）a、具有從屬性，是主合同的從合同b、是單務無償合同，達成一致便成立，是實踐合同，諾承合同；c、保證合同為要式合同。2）保證合同的當事人：國家機關不能做為保人（例外：經(jīng)國務院批準向wb貸款）國家機關擔保學校、幼兒園、醫(yī)院以公益為目的的團體不能做為保人；人分支機構（分廠、職能部門）不能做，無法人資格；中國人民銀行不可做保；個人（有固定資金來源）3）保證合同的內(nèi)容和形式內(nèi)容：種類、數(shù)額、期限、保證方式、擔保范圍、保證期間、約定的其他事項，如賠償范圍是否反擔保。形式：單獨附在主合同后；設置保證條款。4）保證方式：A、一般保證：（對保證較有利）：指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任。在一般擔保中，債務人是被保證債務的第一清償義務人，保證人是第二清償義務人，對債務人的擔保債務，首先必須由債務人以自己的全部財產(chǎn)清償，債務人確實無力清償后，剩余債務方可由保證人清償，保證人所承擔的只是補充責任。在一般擔保中，保證人享有先訴抗辯權，先訴抗辯權指一般保證的保證人在主合同糾紛，未經(jīng)審判或仲裁并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行，仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。B、連帶責任保證：指當事人在保證合同約定，保證人與債務人對債務承擔連帶責任的叫做連帶責任保證。在連帶責任中，保證人與債務人具有共同清償責任。5）保證責任A、債務履行責任；B、賠償責任。有約定按約定，無約定則全部債務承擔責任。全部債務包括主債權及利息：違約金；損害賠償金及實現(xiàn)償權的費用。沒約定期間，則期滿6個月可以承擔保證責任無效保證：主合同訂立，串通騙保；主合同債權人，脅迫違背保證人意識3、定金（訂，返還；定金：雙倍返還）（一）定金含義：（了解）（二）定金除具有擔保特性外，有如下法律特征：A、是金錢擔保方式（標的）無記名有價證券也可以；B、有預先給付的性質定金可以：收回（履行完畢后）不是預付款；沖抵價款。C、定金罰則，雙倍返還，但不是違約金；D、是合同債務人自己擔保；E、定金單對主合同雙方當事人均具有擔保作用。定金擔保合同為實踐，要式合同。定金法律后果（效力）是定金擔保核心當事人不履行合同時當事人不完全履行時應以未履行部分款項計算（定金合同在給付定金時生效）定金的效力：是定金擔保的核心問題。當事人不履行時；當事人不完全履行時，無立法規(guī)定，供方應加倍返還不履行部分定金，需方無權收回，應以未履行部分定金計算。瑕疵履行和遲延履行（不適用罰則）當事人約定違反強制性規(guī)定的（案例）定金不得超過標的額20%，超過部分無效，不適用定金罰則。案例中先算貨款總值，再看是否超過。、違約金和定金的競合處理時，二者法律規(guī)定只能任選其一。抵押與質押抵押（擔保之王）抵押的含義：擔保法規(guī)定：債務人或第三人在不轉移其財產(chǎn)占有權的同時將該財產(chǎn)作為擔保的一種擔保方式。抵押物及抵押登記（從登記之日起或從簽定之日起生效）抵押物必須是抵押人享有所有權或處分權的物品：多選可：房屋、機器、運輸工具、土地使用權；不：所有使用權不明注：耕地、宅基地、自留地、山使用者不可單獨抵押?？蓮娭茍?zhí)行的；2）可以流通。強制登記自愿登記，未辦理登記的不得對抗第三人。抵押后果，折價拍賣，多方按順序。質押含義：指債務人或第三人將其動產(chǎn)或權利證書移交給債權人占有而將該動產(chǎn)或權利證書作為債權擔保的一種方式。質押的質物與質押登記：（簡答：質押合同？質物范圍）質押：動產(chǎn)：標的物：動產(chǎn)權利：并非所有權利，可以的：匯票、支票、本票、債券、艙單、提單；依法可轉讓的股份股票；依法可轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權；依法可以質押的其他權利。質押合同（實踐合同）含義：是出質人和質權人就質押事宜而訂立的書面協(xié)議動產(chǎn)：質權占有時生效生效：1）中移交質權人生效；2）3）中從登記之日起生效，記在股東名冊的生效。留置（債務人自己做保）留置的概念有法律特征（簡答題）含義：指債權人合法占有債務人的動產(chǎn)，債務人未按合同約定期限履行債務的，債權人有權依法留置該財產(chǎn)，并以該財產(chǎn)折價或以拍賣，變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N擔保方式。（多選）如運輸合同、倉儲合同、加工承攬合同、建設工程合同（新加）其余一律不可留置。法律特征：是一種物的擔保方式；是一咱法定擔保方式；留置物只能是債務人的財產(chǎn)，而不能是當事人以外的第三人的財產(chǎn)；留置權的成立和存續(xù)以債權人事上占有留置物為要件無論何種原因喪失對留置物的占有均導致權的消滅；留置權效力明顯分為兩個層次，一層，債務人不按約定履行債務此權成立，債務人不按約定履行債務持續(xù)超過法定留置期限的，即處分留置物履行債權，期限不得少于2個月（約定也不得超過）并通知發(fā)行對對方告知義務否則留置無效。（兩步：第一部留置權成立，第二步留置權實現(xiàn)）反擔保（第三人可以要求）存在必須有原擔保，是反擔保的基礎。概念：指第三人在為債務人的債務履行向債權人作出擔保時由債務人應擔保人要求對擔保人可能承擔的擔保風險提供相應擔保以確保第三人追償權得以實現(xiàn)的擔保制度。六、合同變更與合同轉讓（一）合同變更1、合同變更的含義（簡）：指合同內(nèi)容的變更而不包含合同主體變更，不是原合同徹底消滅。2、合同變更生效要件：1）原己存在合法有效的合同關系；2）須有合同內(nèi)容的變更；3）須依據(jù)法律規(guī)定或當事人的約定；4）須遵守法律要求的方式，書面形式為一，變更簽訂前要再次登記，審批。3、合同變更的效力：不得使變更前合同失去效力；履行變更后可以要求賠償損失；法律規(guī)定可以不賠。（二）合同轉讓（簡*2，判斷）1、合同轉讓的含義：指合同當事人一方依法將其合同的權利、義務全部或部分轉讓給第三人，實質為主體變更。2、合同轉讓的要件：1）須有合法有效合同關系存在；2）須經(jīng)受讓人同意；3）須符合法律規(guī)定的程序，經(jīng)債權人同意原己批準的須再批準。3、合同權利讓與1）合同讓與的含義：指在不改變合同內(nèi)容前提下，由第三人取代原債權人的地位（主體發(fā)生變更）2）合同權利讓與要件：A、須有有效存在的合同債權且債權讓與不改變合同內(nèi)容；B、讓與的債權具有可讓性（不得讓與）填空：a、合同性質不得讓與（例：出版合同）；b、根據(jù)當事人約定不得轉讓的合同權利；c、法律規(guī)定禁止轉讓的合同權利；C、須債權讓與合同有效成立；D、債權讓與須通知債務人（否則讓與無效）合同權利讓與的效力合同權利讓與的對內(nèi)效力：讓與人與受讓人之間產(chǎn)生法律后果，表現(xiàn)為：簡答題合同權利由讓與人轉讓給受讓人，若全部讓與則受讓人將取代讓與人成為合同關系的債人，若部分讓與則受讓人加入合同關系成為共同債權人。讓與人向受讓人轉讓合同權利，依附于合同債權的從權利一并轉移，包括擔保權、利息債權、違約金債權損害賠償請求權。合同權利讓與時，讓與人應將債權證明文件全部交付給受讓人，包括：債務人出示票據(jù)、借據(jù)、合同文書等。讓與人對出讓的債權及其從權利承擔權利，瑕疵擔保責任。債權讓與人一般不得將己讓與的債權重復讓與（按讓與先后順序享受）合同權利讓與的對外效力：合同權利有效轉讓后，債務人不得再向原債務人履行債務，讓與人也不得再受領債務人的給付。債務人應向受讓人承擔履行義務債務人接到債權讓與通知時，其對讓與人主張的抗辯權均得以對抗受讓人。債務人于接到債權讓與通知時，對債權人享有債權的，仍可對受讓人主張抵消。義務轉移經(jīng)債權審查七、合同解除（簡：含義及要件）（一）合同解除的含義：指合同有效成立后，當具備合同解除條件時，應當事人一方或雙方的意思表示，而使合同關系自始消滅或向將來消滅的行為。性質（不考）：合同解除有嚴格限制；合同有效成立后合同未履行或尚未全部履行前；應具備解除條件：如拆遷、法律規(guī)定條件；合同解除必有當事人解除行為；合同解除后果標志合同關系消滅。（二）合同解除原因1、約定條件（略）2、法定條件：1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，（不可抗力：自然災害、戰(zhàn)爭。）可免除責任；2）在履行期限屆滿之