國際融資法律實(shí)務(wù)

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔國際融資法律實(shí)務(wù)目錄：1、國際融資法律實(shí)務(wù)2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律實(shí)務(wù)概述第一章 國際融資法律概述國際融資方式國際風(fēng)險(xiǎn)投資基金（venturecapitalfund） 投資銀行、商業(yè)銀行、信托投資公司等發(fā)起，以購買企業(yè)股權(quán)的方式投入到發(fā)展?jié)摿Φ母咝录夹g(shù)企業(yè)中，在投資的企業(yè)中擁有一定數(shù)量的股份，但不以控股為目的。待企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模，通過將股權(quán)直接出售或策劃該企業(yè)上市后賣出股本獲取巨額利潤。（四）國際并購融資 并購是兼并和收購的總稱，由于兼并與收購具有共同或相似的動(dòng)機(jī)和行為，國外通常將這兩個(gè)概念合起來使用。國際并購或稱跨國并購，是指不同國度產(chǎn)權(quán)獨(dú)立的雙方法人，其中一方以現(xiàn)金、股權(quán)或其他支付形式，通過市場購買、交換或其他有償轉(zhuǎn)讓方式，達(dá)到控制另一方的股份或資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的行為。特點(diǎn)是：1、與合并不同，以有償轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)為原則。2、可以繞過壁壘，進(jìn)而促進(jìn)企業(yè)快速發(fā)展。國際并購涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的企業(yè)，兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的市場和兩個(gè)以上政府控制下的法律制度。渠道——并購的跨國性企業(yè)直接向目標(biāo)企業(yè)投資，或通過目標(biāo)國所在地的子公司進(jìn)行并購兩種形式。支付手段——支付現(xiàn)金、從金融機(jī)構(gòu)貸款、以股換股和發(fā)債券等形式。假：騰沖收購悍馬3.國際并購的動(dòng)因（1）擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，降低成本費(fèi)用；（2）提高市場份額，提升行業(yè)戰(zhàn)略地位；（3）取得充足廉價(jià)的生產(chǎn)原料和勞動(dòng)力，增強(qiáng)企業(yè)的競爭力；（4）實(shí)施品牌經(jīng)營戰(zhàn)略，提高企業(yè)知名度，以獲取超額利潤；（5）為實(shí)現(xiàn)公司發(fā)展的戰(zhàn)略，通過并購取得先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)，管理經(jīng)驗(yàn)，經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)，專業(yè)人才等各類資源；（6）通過收購跨入新行業(yè)，實(shí)施多元化戰(zhàn)略，分散投資風(fēng)險(xiǎn)。（四）國際租賃國際租賃，指分別處于不同國家或不同法律制度之下的出租人與承租人之間的租賃交易，又稱跨國租賃或跨境租賃。國際租賃的特點(diǎn)是：1、以租物形式達(dá)到融資目的。投、融、貿(mào)三重作用。2、出租人不單純是金融機(jī)構(gòu)。3、最終資金往往來源于國際金融市場。三、國際融資方式的創(chuàng)新（一）項(xiàng)目融資中的BOT、ABS模式項(xiàng)目融資是以項(xiàng)目的資產(chǎn)、預(yù)期收益或權(quán)益作抵押取得的一種無追索權(quán)或有限追索權(quán)的融資方式。國際項(xiàng)目融資是國際中長期貸款的一種形式，主要用于那些需要巨額資金、投資風(fēng)險(xiǎn)大而傳統(tǒng)融資方式又難以滿足的工程項(xiàng)目，如煤炭、天然氣資源的開發(fā)等。其融資規(guī)模大、資金來源廣、項(xiàng)目周期長、風(fēng)險(xiǎn)分散。BOT融資被認(rèn)為是代表國際項(xiàng)目融資發(fā)展趨勢的一種新型結(jié)構(gòu)，英文全稱是BuildOperateTransfer，意思是建設(shè)一經(jīng)營一轉(zhuǎn)讓，即政府將一個(gè)基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的特許權(quán)授予承包商（一般為國際財(cái)團(tuán)）承包商在特許期內(nèi)負(fù)責(zé)項(xiàng)目設(shè)計(jì)、融資建設(shè)和運(yùn)營，并回收成本、償還債務(wù)、賺取利潤，特許期結(jié)束后將項(xiàng)目所有權(quán)移交政府。BOT被稱為”暫時(shí)私有化過程”。目前BOT融資方式已被廣泛地應(yīng)用在發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中。ABS融資，即資產(chǎn)證券化回購融資（AssetBackedsecuritization)，是指以項(xiàng)目所擁有的資產(chǎn)為基礎(chǔ)，以該項(xiàng)目未來的收益為保證，通過在證券市場尤其是國際債券市場上發(fā)行高檔債券來籌集資金的一種證券融資方式。采用ABS融資方式，通過結(jié)構(gòu)性重組和信用增級，將項(xiàng)目未來收益轉(zhuǎn)換成金融市場可以出售和流通的證券，籌集資金進(jìn)行項(xiàng)目建設(shè)，是一種獨(dú)特的表外融資技術(shù)，資金的取得在資產(chǎn)負(fù)債表上并不顯示為負(fù)債。如汽車消費(fèi)貸款、學(xué)生貸款證券化；信用卡應(yīng)收款證券化；貿(mào)易應(yīng)收款證券化；設(shè)備租賃費(fèi)證券化等。BOT模式圖ABS（一） 國際股權(quán)融資中的存托憑證存托憑證是一種可以流通轉(zhuǎn)讓的代表投資者對境外證券所有權(quán)的證書，它是為方便證券跨國界交易和結(jié)算而設(shè)立的原證券的替代形式。它由發(fā)行者將其發(fā)行的證券交由本國銀行或外國銀行在本國的分支機(jī)構(gòu)保管然后以這些證券作為保證，委托外國銀行發(fā)行與這些證券相對應(yīng)的存托憑證，存托憑證不是原始證券只是這些證券的所有權(quán)證書，投資者通過購買存托憑證，擁有外國公司的股權(quán)，存托憑證可以像基礎(chǔ)證券一樣在證券交易所或場外交易市場白由交易，并且同時(shí)在幾個(gè)國家的市場上流通也可以同時(shí)在多個(gè)國家籌集資金。（三）融資租賃中的變化租賃融資債權(quán)證券化：是指租賃公司以手中一組租賃收益尚未實(shí)現(xiàn)的租賃合同為基礎(chǔ)來發(fā)行債券或信托憑證等證券的過程，通過這種方式籌措資金可以加速租金回流，提高租賃公司的資本周轉(zhuǎn)速度，改善租賃公司的財(cái)務(wù)比率，從而消除利率風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)租賃:是在成熟的租賃市場上，在一筆租賃交易中出租人以租賃債權(quán)加投資方式將設(shè)備出租給特定的承租人，出租人通過獲得租金和股東權(quán)益收益作為投資回報(bào)的一項(xiàng)租賃交易，即風(fēng)險(xiǎn)租賃就是出租人以承租人部分股東權(quán)益作為租金的種租賃形式.國際融資的發(fā)展和選擇。國際融資的發(fā)展趨勢一、國際金融市場的一體化趨勢，國際融資自由化與風(fēng)險(xiǎn)二、國際金融市場證券化的趨勢三、金融創(chuàng)新的趨勢除金融工具和金融業(yè)務(wù)創(chuàng)新之外，還包括金融機(jī)構(gòu)與金融市場的創(chuàng)新。企業(yè)融資的途徑有很多，但具體應(yīng)采用何種融資途徑，要結(jié)合企業(yè)的資金結(jié)構(gòu)，在考慮融資成本和風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上予以選擇。三、國際融資法律制度一、含義調(diào)整國際融資關(guān)系的法律規(guī)范的總和。二、主要內(nèi)容針對融資市場的監(jiān)管規(guī)范（主體、行為）金融法、證券法、保險(xiǎn)法、外匯管理、反壟斷法融資交易規(guī)則（信貸、租賃協(xié)議；證券交易：金融擔(dān)保）三、形式國際條約、國際慣例、國內(nèi)法規(guī)第二講國際借貸融資法律實(shí)務(wù)國際貸款是指不同國家的當(dāng)事人間基于信用授受而進(jìn)行的貨幣資金的有償讓渡，是資金使用權(quán)的跨國交易活動(dòng)。國際貸款的進(jìn)行是以國際貸款協(xié)議的簽訂為基礎(chǔ)的。國際貸款的特征國際貸款的借款人和貸款人分別屬于不同的國家或地區(qū)，有關(guān)貸款協(xié)議受到國際慣例、意思自治原則或有關(guān)國家法律的支配。國際貸款通常使用可兌換貨幣。國際貸款協(xié)議還涉及許多復(fù)雜法律問題，如主權(quán)國家的主權(quán)豁免、司法管轄、違約救濟(jì)、債權(quán)擔(dān)保等。一、國際商業(yè)銀團(tuán)貸款概述國際銀團(tuán)貸款的的關(guān)系結(jié)構(gòu)國際直接銀團(tuán)貸款與國際間接銀團(tuán)貸款法律適用和管轄我國通過國際銀團(tuán)貸款融資的運(yùn)作和管理特點(diǎn)：1.所有成員行的貸款均基于相同的貸款條件，使用同一貸款協(xié)議。2.牽頭行根據(jù)借款人提供的資料編寫信息備忘錄，供其他參與銀行決策參考。在此基礎(chǔ)上，銀團(tuán)參與行進(jìn)行獨(dú)立的判斷和評審，作出貸款決策。3.貸款法律文件簽署后，由代理行統(tǒng)一負(fù)責(zé)貸款的發(fā)放和管理。4.參與銀行之間的權(quán)利和義務(wù)是相互獨(dú)立的。各參加行按照銀團(tuán)貸款協(xié)議約定的出資份額提供貸款資金，并按比例收回貸款本息。如果其他參加行未按照約定發(fā)放貸款，其他成員行不負(fù)責(zé)任近年來辛迪加貸款市場發(fā)展的特點(diǎn)（1）條款更加靈活：受債券市場發(fā)展的壓力，辛迪加貸款期限更長、償還方式更加寬松、利率可變等等（2）用途上，很多辛迪加貸款被用于公司并購（3）單筆金額不斷上升（4）市場壟斷程度越來越高例如，2005年美國的美國大通銀行、花旗銀行集團(tuán)、美國銀行，以安排項(xiàng)目金額計(jì)算，占市場份額70％以上。（5）銀團(tuán)貸款證券化銀團(tuán)貸款在結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)上向證券靠攏，將原始貸款重新包裝，經(jīng)證券化處理在二級市場上向投資者出售，以此將信用風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到資本市場，使經(jīng)濟(jì)體系中的風(fēng)險(xiǎn)得到重新分散和配置優(yōu)點(diǎn)：1.對貸款銀行：分散風(fēng)險(xiǎn)；建立安排行的市場地位；是中小銀行參與進(jìn)入國際貸款市場業(yè)務(wù)主要途徑；避免同業(yè)之間的惡性競爭。2.對借款人：滿足借款人的大額貸款需要，融資便利。國際銀團(tuán)貸款的關(guān)系結(jié)構(gòu)主要當(dāng)事人基本運(yùn)作結(jié)構(gòu)當(dāng)事人1.牽頭行（LeadBank，主干行、主要經(jīng)理行、安排行）是銀團(tuán)貸款的發(fā)起人和領(lǐng)導(dǎo)者，接受客戶委托，策劃組織銀團(tuán)并安排分銷的銀行?？梢杂梢患毅y行擔(dān)任，或由幾家銀行聯(lián)合擔(dān)任。2.經(jīng)理行（ManageBank）參與貸款銀團(tuán)的組織和管理，起輔助作用，負(fù)責(zé)與牽頭行一起組織經(jīng)理銀行團(tuán)，對借款人包銷貸款。3.副經(jīng)理行（Co-Manager）一般不參與管理組織以及貸款包銷，但在貸款中可能提供較大份額的資金，或與借款人有特別密切的關(guān)系，或有較好的聲譽(yù)便于推銷貸款等等。牽頭行、經(jīng)理行和副經(jīng)理行在辛迪加貸款里是第一個(gè)層次的銀團(tuán)成員行，即安排行。4.代理行（AgentBank）是在貸款合同簽訂之后，為方便貸款管理而由貸款銀行任命的代理人，代表銀行管理貸款事務(wù)，充當(dāng)銀行和借款人之間的資金和信息傳遞渠道。代理行通常是牽頭行或其分支機(jī)構(gòu)擔(dān)任，也可以由各安排行協(xié)商確定。代理行的職責(zé)：（1）開立專門賬戶管理貸款資金。（2）審核借款人是否滿足貸款合同規(guī)定的前提條件。（3）根據(jù)約定的提款日期或借款人的提款申請，按照協(xié)議規(guī)定的貸款份額比例，通知銀團(tuán)各成員行將款項(xiàng)劃到指定的賬戶。（4）監(jiān)督借款人按照規(guī)定的用途使用貸款，實(shí)施貸后管理，如檢查貸款抵押品、借款人的財(cái)務(wù)狀況等，發(fā)現(xiàn)異常情況及時(shí)通知成員行。（5）計(jì)算、劃收貸款利息和費(fèi)用以及本金，并按合同約定劃轉(zhuǎn)到各成員行指定賬戶參與銀行與代理行的權(quán)利分配問題是貸款合同起草以及執(zhí)行過程中的重要問題目前趨勢是嚴(yán)格限制代理行的職能和決定權(quán)。要求借款人提供符合資格的證明各有關(guān)融資信息資料的權(quán)利；認(rèn)可作為先決條件的法定形式文件的權(quán)利；在出現(xiàn)違約事件情況下主張加速償還的權(quán)利。原因：1）代理行不愿意承擔(dān)過大的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)；2）參與行希望自己對貸款有更好的控制，由自己作出決定。代理行承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)：管理不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。5.參與行（ParticipateBank）（1）只提供資金，不參與經(jīng)營和包銷。（2）參與行獨(dú)立決定是否提供貸款。一旦出現(xiàn)借款人違約，安排行只承擔(dān)自己所投入的資金損失，對其他參與行不負(fù)任何責(zé)任。（3）關(guān)于貸款的轉(zhuǎn)讓借款人、代理行和經(jīng)理行一般希望對貸款份額的轉(zhuǎn)讓加以限制，例如，借款人可能擔(dān)心貸款轉(zhuǎn)讓會(huì)影響借款人的市場信譽(yù)，影響其其他的融資；經(jīng)理行擔(dān)心更加難以達(dá)成一致。限制辦法：需經(jīng)當(dāng)事人同意；只限于原銀團(tuán)的成員；權(quán)利和義務(wù)一同轉(zhuǎn)讓，等等。貸款的運(yùn)作接受借款人委托→組成貸款銀團(tuán)→簽訂合同→履行合同等程序，其中涉及貸款條件清單、委任書、信息備忘錄等文件。組織銀團(tuán)一般需要6－12周的時(shí)間。尋找牽頭行借款人直接或通過咨詢機(jī)構(gòu)向銀行詢價(jià)，采用招標(biāo)的形式，向多家銀行發(fā)出邀請，并從中選出牽頭行。（1）借款人向銀行提供“貸款條件清單”（TermSheet）作為進(jìn)一步協(xié)商的基礎(chǔ)。（2）在協(xié)商達(dá)成合意之后，由借款人交給銀行正式的“委任書”（MandateLetter）；（3）銀行對借款人資信和貸款用途進(jìn)行進(jìn)一步評審，確認(rèn)接受委托之后，交給借款人“義務(wù)承擔(dān)書”（CommitmentLetter），明確表示接受委托。其他做法：由銀行向借款人提交“貸款安排建議書”，借款人簽回確認(rèn)。二、組成經(jīng)理銀行團(tuán)接受委托、負(fù)責(zé)召集國際銀團(tuán)以及承擔(dān)相關(guān)法律文件起草任務(wù)的銀行即為經(jīng)理行。1.根據(jù)貸款數(shù)額和自身情況，經(jīng)理行的組成和數(shù)目也不同，小額貸款由一個(gè)或者是少數(shù)銀行組成；貸款數(shù)額大的則需要組建經(jīng)理集團(tuán)，設(shè)一首席經(jīng)理行；巨額貸款設(shè)首席經(jīng)理集團(tuán)。2.由經(jīng)理銀行團(tuán)負(fù)責(zé)就貸款條件進(jìn)行談判，并對貸款進(jìn)行包銷。包銷貸款過程即是組成貸款銀團(tuán)的過程。3.按貸款的比例和責(zé)任，承銷方式可以分為：（1）全額包銷（2）部分包銷。（3）最大努力包銷全額包銷現(xiàn)已成為國際銀團(tuán)貸款的主要方式，原因：（1）銀行同業(yè)競爭加??；（2）大多數(shù)融資對資金具有整體性要求，如項(xiàng)目貸款；（3）全額包銷反映信心，更易于成功。三、貸款的推銷1.經(jīng)理銀行受委托后，正式簽訂貸款合同前，聘請律師行擔(dān)任法律顧問，起草貸款邀請函、信息備忘錄、銀團(tuán)貸款協(xié)議等。2.經(jīng)理行向有意向參與貸款的銀行發(fā)出信息備忘錄和邀請函，被邀請銀行主要根據(jù)信息備忘錄決定是否參與貸款。如同意參加貸款，則簽回邀請函。信息備忘錄根據(jù)借款人提供的資料，由經(jīng)理行和借款人共同擬定。包含關(guān)于借款人的財(cái)務(wù)和其他方面的信息：（1）貸款條件清單；（2）借款人的歷史和經(jīng)營細(xì)節(jié)；（3）借款人的管理細(xì)節(jié)；（4）借款人財(cái)務(wù)方面的陳述；（5）重要提示，包括牽頭行對這些信息的準(zhǔn)確性或完整性不作任何保證或擔(dān)保，不作為未來狀況的承諾或保證等等。參與行的來源：（1）經(jīng)理行主動(dòng)邀請參與的銀行。（2）借款人要求某些與其關(guān)系密切的銀行參與。（3）銀行主動(dòng)聯(lián)系經(jīng)理行。四、簽訂貸款協(xié)議1.在分銷過程中，參與行仍可以對貸款條款提出修改意見，但貸款清單上的主要條款一般不作更改。參與行是否認(rèn)購貸款的決策是在既定的貸款條件下作出的，無法討價(jià)還價(jià)。2.分銷完成后，借貸雙方對貸款協(xié)議文本沒有異議后，舉行簽約儀式，并同時(shí)進(jìn)行宣傳。3.宣傳是重要環(huán)節(jié)，借款人和銀團(tuán)各成員行都將通過宣傳提高國際知名度-------一般要在報(bào)紙上登”廣告“。4.簽約之后，代理行將跟進(jìn)，根據(jù)銀團(tuán)貸款協(xié)議履行各項(xiàng)職責(zé)。國際銀團(tuán)貸款的基本原則即如何協(xié)調(diào)銀團(tuán)各銀行之間的關(guān)系的原則1.獨(dú)立的貸款承諾2.代理行是銀團(tuán)的代理行3.貸款銀團(tuán)的民主機(jī)制4.比例共享“信息共享、獨(dú)立審批、自主決策、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)主要方式1．直接銀團(tuán)貸款2、間接銀團(tuán)貸款1．直接銀團(tuán)貸款指在牽頭銀行組織下，銀團(tuán)內(nèi)各個(gè)參與貸款的銀行單獨(dú)或通過其代理銀行分別與借款人簽訂具有統(tǒng)一的借貸條件的借貸協(xié)議，并按各貸款協(xié)議規(guī)定的條件分別向借款人放款。特點(diǎn)：A.牽頭銀行的有限代理作用。B.參與銀行權(quán)利和義務(wù)相對獨(dú)立。C.銀團(tuán)參與行相對穩(wěn)定。D.代理銀行的責(zé)任明確。2．間接銀團(tuán)貸款指先由一家牽頭銀行單獨(dú)與借款人簽訂一份總的借貸協(xié)議，并由牽頭銀行承擔(dān)提供全部貸款的義務(wù)，統(tǒng)一向借款人貸款，然后由牽頭銀行將貸款權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給其他愿意提供貸款的銀行，這種轉(zhuǎn)讓一般無須征得借款人的同意。特點(diǎn)：A.牽頭銀行身份的多重性。B.參與銀行和借款人債務(wù)債權(quán)的間接性。C.缺乏比較完整的法律保證。D.相對比較簡單、工作量小。國際銀團(tuán)貸款的法律適用和管轄法律適用是指借貸雙方以及貸款協(xié)議有關(guān)的第三方如擔(dān)保人同意用以管轄在他們之間簽訂的貸款協(xié)議的法律。是貸款協(xié)議成立的依據(jù)。是解釋貸款協(xié)議、明確借貸雙方權(quán)利和義務(wù)的依據(jù)是確定貸款協(xié)議履行和解除的依據(jù)往往也是司法管轄的依據(jù)。銀團(tuán)貸款協(xié)議適用法的選擇原則1、“當(dāng)事人自治”原則（例外：公共秩序、法律規(guī)避、法律限制）2、“最密切聯(lián)系”原則選擇條件：（1）.適用法是一種完善的法律制度。（2）.適用法應(yīng)該是政治局勢和法律相對穩(wěn)定的國家的法律。（3）．適用法一般不是借款人所屬國的法律。國際金融界一般選擇：①貸款人所屬國法律。②貸款協(xié)議簽署地國家的法律。③有司法管轄權(quán)國家的法律。④貸款協(xié)議履行地國家法律。⑤中立國法律。司法管轄權(quán)確定司法管轄的作用：（1）．確定司法管轄法院有利于貸款協(xié)議實(shí)施過程爭執(zhí)出現(xiàn)時(shí)具體條款的強(qiáng)制執(zhí)行，從而保護(hù)貸款人的合法權(quán)利。（2）.確定司法管轄法院有利于適用法的完整貫徹和執(zhí)行。確定司法管轄法院的方式：（1）明示方式選擇管轄法院。（2）默示方式選擇管轄法院。指借貸雙方在貸款協(xié)議中并沒有規(guī)定選擇法院條款，而是根據(jù)有關(guān)國家的某些標(biāo)準(zhǔn)來確定協(xié)議由哪一國法院是有管轄權(quán)的法院。通?？梢允牵簠f(xié)議的一方同意、同交易有聯(lián)系、當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)地、關(guān)聯(lián)訴訟案件管轄地、原告國籍國、與被告有聯(lián)系國的法院管轄。我國通過國際銀團(tuán)貸款融資的運(yùn)作和管理《貸款通則》、《銀團(tuán)貸款暫行辦法》、《銀團(tuán)貸款業(yè)務(wù)指引》、《銀團(tuán)貸款轉(zhuǎn)讓交易示范文本》我國實(shí)行的是國家或地方計(jì)委和國家外匯管理局雙重管理體制，基本管理辦法：規(guī)?？刂?、分級審批、窗口管理、統(tǒng)計(jì)、監(jiān)測、監(jiān)督制度對外籌措國際商業(yè)貸款需通過經(jīng)國家批準(zhǔn)可以經(jīng)營境外借款業(yè)務(wù)的國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)辦理，即所謂對外窗口管理。中國銀行、工商銀行、建設(shè)銀行、農(nóng)業(yè)銀行、開發(fā)銀行、交通銀行、中國國際信托投資公司、中國投資銀行、廣東國際信托投資公司、福建投資企業(yè)公司、海南國際信托投資公司以及其他專業(yè)銀行等均可以對外籌措國際商業(yè)貸款。貸款簽約后，籌資窗口必須及時(shí)進(jìn)行外債登記，領(lǐng)取外債登記證。每次償付貸款本息前，借款人應(yīng)提前向國家外匯主管部門報(bào)送還貸計(jì)劃，及時(shí)還本付息。1．國際銀團(tuán)的組織準(zhǔn)備首先必須將借款計(jì)劃報(bào)國家有關(guān)部門并取得借用商業(yè)貸款的額度和指標(biāo)。a\編制項(xiàng)目建議書和可行性研究報(bào)告并向地方計(jì)委或國家計(jì)委報(bào)批。b\借款列入國家利用外資計(jì)劃后，申請國家外匯管理部門對貸款方式，如貸款期限和利率、籌資市場、籌資時(shí)機(jī)、籌資方式等進(jìn)行審核。提供資料：計(jì)委批準(zhǔn)其借用國際銀團(tuán)貸款的批文、借款項(xiàng)目立項(xiàng)批準(zhǔn)文件、貸款條件意向書（內(nèi)容包括貸款人名稱、貸款金額及貨幣市種、利率及其他費(fèi)用、期限及寬限期及其他金融條件）等等。委托全融機(jī)構(gòu)組織銀團(tuán):以書面形式委托金融機(jī)構(gòu)對外籌資、金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行貸款項(xiàng)目評估、接受委托和借款人正式授權(quán)、準(zhǔn)備資料備忘錄及對外發(fā)送、報(bào)價(jià)2．國際銀團(tuán)的組成銀團(tuán)貸款的推銷貸款協(xié)議的談判與簽訂3．國際銀團(tuán)貸款的管理1）銀團(tuán)貸款的提款準(zhǔn)備提款文件；進(jìn)行外債登記和開列外債專戶；借款人支付和代理行分付貸款的前端費(fèi)用；代理行發(fā)出提款通知2）銀團(tuán)貸款的還本付息代理行向各參加行發(fā)出利息支付通知；代理行向借款人發(fā)出付息通知；借款人憑代理行的還本付息通知到國家外匯管理局辦理登記核準(zhǔn)手續(xù)；代理行用T／T分付本金和利息；代理行確定并通知各當(dāng)事人下一個(gè)利息期的利率及期限二、國際項(xiàng)目貸款（一）一般項(xiàng)目貸款方式和運(yùn)作（二）BOT項(xiàng)目融資方式的運(yùn)作（一）一般國際項(xiàng)目貸款方式和運(yùn)作概念:國際項(xiàng)目貸款是指貸款人跨國地對某一特定的工程項(xiàng)目發(fā)放貸款，并以該項(xiàng)目預(yù)期收益來償還貸款。是為了適應(yīng)國際上一些大型工程項(xiàng)目的巨額資金需求，發(fā)展起來的國際上最常用的中長期融資方式之一。與一般貸款融資方式不同，它是項(xiàng)目導(dǎo)向性而非借款人導(dǎo)向性融資。英國北海油田開發(fā)、美國阿拉斯加天然氣輸送管道以及英法海底隧道等。特點(diǎn)如下：1、以組建項(xiàng)目公司為借款人。項(xiàng)目貸款的主辦人一般都為該項(xiàng)目的籌資和經(jīng)營成立一個(gè)新公司（項(xiàng)目公司），而且公司在項(xiàng)目所在國登記并受當(dāng)?shù)胤晒茌牎?、貸款擔(dān)保。主要是項(xiàng)目的資產(chǎn)和收益，而非借款人的資信及政府或銀行信用擔(dān)保。3、屬于有限追索權(quán)融資。4、融資規(guī)模大，資金來源廣。5、項(xiàng)目周期長、風(fēng)險(xiǎn)大，一般有一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)機(jī)制。6、融資成本高，但屬于表外融資，對發(fā)起方較有利國際項(xiàng)目貸款的基本方式1、無追索權(quán)項(xiàng)目貸款貸款人對項(xiàng)目主辦人無任何追索權(quán)，僅由項(xiàng)目的經(jīng)營和收益作為擔(dān)保償還貸款，風(fēng)險(xiǎn)太大。2、有限追索權(quán)項(xiàng)目貸款貸款人為了減少風(fēng)險(xiǎn)，要求除項(xiàng)目的收益作為還款來源外，要由與項(xiàng)目有利害關(guān)系的第三人提供各種擔(dān)保。但是，項(xiàng)目主辦人和擔(dān)保人對項(xiàng)目債務(wù)所負(fù)的責(zé)任，僅以貸款合同和擔(dān)保合同所規(guī)定的金額為限。我國的項(xiàng)目融資主要是電力項(xiàng)目。國際項(xiàng)目貸款的當(dāng)事人1．貸款人：官方或私方貸款人

2．借款人：項(xiàng)目公司（獨(dú)資、合資等多種形式）3．項(xiàng)目主辦人：政府、公司企業(yè)等，大項(xiàng)目一般要吸收外國公司參加）4．擔(dān)保人：項(xiàng)目主辦人或第三方5．項(xiàng)目產(chǎn)品購買人及設(shè)備供應(yīng)人：6．托管人：融資公司國際項(xiàng)目貸款常涉及的法律文件:(1)完工擔(dān)保協(xié)議。這是貸款人與項(xiàng)目主辦人簽訂的，項(xiàng)目主辦人保證在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)完成建設(shè)項(xiàng)目的法律文件。(2)投資協(xié)議。這是項(xiàng)目主辦人和項(xiàng)目公司簽訂的，旨在由項(xiàng)目主辦人向項(xiàng)目公司提供一定資金的協(xié)議。該協(xié)議簽訂后，項(xiàng)目公司有權(quán)將協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利讓與貸款人，貸款人有權(quán)主張協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利。(3)購買協(xié)議。這是由項(xiàng)目主辦人與貸款人簽訂的，規(guī)定當(dāng)項(xiàng)目公司不履行借貸協(xié)議時(shí)，項(xiàng)目主辦人有義務(wù)購買相當(dāng)于貸款人提供給項(xiàng)目公司的貸款，以替項(xiàng)目公司承擔(dān)償還貸款責(zé)任。(4)提貨或付款協(xié)議。這是由項(xiàng)目公司與項(xiàng)目產(chǎn)品買主或用戶簽訂的長期銷售合同，該協(xié)議簽訂后，項(xiàng)目公司有權(quán)將該協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人(5)遠(yuǎn)期購買協(xié)議。這是由項(xiàng)目公司與貸款人擁有全部股權(quán)的金融公司簽訂的協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，由金融公司向項(xiàng)目公司預(yù)付購買項(xiàng)目產(chǎn)品的款項(xiàng)，該項(xiàng)目建成投產(chǎn)后由項(xiàng)目公司向金融公司交付項(xiàng)目產(chǎn)品，金融公司再將該產(chǎn)品轉(zhuǎn)售他人，以獲得償還貸款所需資金。協(xié)議簽訂后，金融公司應(yīng)當(dāng)將該協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人。遠(yuǎn)期購買協(xié)議適用于貸款人先與金融公司簽訂貸款合同，之后再由金融公司與項(xiàng)目公司簽訂該協(xié)議的情況，其目的在于規(guī)避某些法律上的限制。運(yùn)作模式：雙層次結(jié)構(gòu)：貸款人—項(xiàng)目公司-------貸款協(xié)議主辦人—項(xiàng)目公司-------擔(dān)保協(xié)議三層次結(jié)構(gòu)：貸款人—項(xiàng)目公司-------貸款協(xié)議項(xiàng)目公司—項(xiàng)目產(chǎn)品購買人------提貨付款協(xié)議主辦人向項(xiàng)目公司提供擔(dān)保-----項(xiàng)目公司將上述權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人四層次結(jié)構(gòu)：貸款人——融資公司------貸款協(xié)議融資公司——項(xiàng)目公司--------遠(yuǎn)期購買協(xié)議項(xiàng)目公司——項(xiàng)目產(chǎn)品購買人-----提貨付款協(xié)議主辦人對交貨和付款提供擔(dān)保-----融資公司將上述權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人融資公司按提貨付款協(xié)議轉(zhuǎn)售并償還貸款人BOT項(xiàng)目融資模式BOT是英文Build－Operate－Transfer的縮寫，即“建設(shè)－經(jīng)營－轉(zhuǎn)讓”。是一種私人資本參與東道國政府基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的特殊項(xiàng)目融資方式。指就東道國政府某一特定項(xiàng)目的承辦人建立的項(xiàng)目公司按照與政府簽訂的特許權(quán)協(xié)議，開發(fā)并運(yùn)營該特許項(xiàng)目，以償還債務(wù)并獲取收益，協(xié)議期滿后，項(xiàng)目產(chǎn)權(quán)無償移交給予所在國政府。根據(jù)世界銀行《1994年世界發(fā)展報(bào)告》，通常所說的BOT投資方式還包括BOOT、BOO等多種具體形式。特點(diǎn)如下：1、BOT方式適用項(xiàng)目的特定性，由此主體具有特殊性。2、以簽訂政府特許協(xié)議為基礎(chǔ)。3、是一種有限追索權(quán)的融資方式。貸款清償效果和保障依靠BOT項(xiàng)目本身的優(yōu)勢和收益及其他股東和生產(chǎn)者在合同中約定的業(yè)務(wù)。4、項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的合理分擔(dān)性。5、財(cái)產(chǎn)的無償移交性。6、合同安排和當(dāng)事人眾多，法律關(guān)系復(fù)雜。主要當(dāng)事人政府項(xiàng)目公司，貸款人，建設(shè)公司，營運(yùn)商，供應(yīng)商、用戶三、國際借貸協(xié)議的主要條款國際借貸協(xié)議是明確信貸人與借款人之間國際借貸債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，其內(nèi)容由當(dāng)事人雙方按照具體的信貸要求協(xié)商確定。在形式上通常包括約首、正文和結(jié)尾三部分。約首通常包括主體條款和鑒于條款，用以指明當(dāng)事人、雙方訂約目的和所依據(jù)的原則，按照英美國家的法律，鑒于條款具有合同解釋依據(jù)與合同原則的效力。結(jié)尾通常為當(dāng)事人簽章和附錄。正文部分概括了國際信貸協(xié)議的主要內(nèi)容。國際借貸協(xié)議的主要條款:1．定義與釋義2．貸款貨幣與金額

3．貸款期限、利率和利息4．貸款的用途5．先決條件6．借款人對事實(shí)的陳述與保證7．約定事項(xiàng)8.違約事件及其救濟(jì)方法1.定義條款（definition）。該條款應(yīng)對信貸協(xié)議中所使用的主要概念、術(shù)語和縮寫作出明確的定義。2.信貸貨幣（currency）。該條款應(yīng)規(guī)定國際信貸所使用的幣種，此為國際信貸條件的基本內(nèi)容之一，通常在信貸準(zhǔn)備階段即已商定。3.信貸承諾（loancommitment）。在一般商業(yè)信貸協(xié)議中，該條款應(yīng)確定信貸人承諾信貸的整體金額；在聯(lián)合信貸協(xié)議中，各信貸銀行應(yīng)當(dāng)依該條款分別承諾其信貸份額或金額；而在銀團(tuán)信貸中，各參與銀行簽署的承諾信貸份額的聲明文件也具有信貸承諾條款之效力。此條款意在明確各信貸銀行與借款人分別具有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而非連帶性債權(quán)關(guān)系。4.信貸期限（creditperiod）。信貸期限是指從信貸協(xié)議簽署日起至借款人全部還清本息為止的整個(gè)期間。該條款亦為信貸協(xié)議的基本內(nèi)容，通常應(yīng)先行商定；依信貸期限長短，國際信貸分為短期信貸、中期信貸或長期信貸。5.信貸利率（interestrate）。該條款為信貸條件的主要內(nèi)容，條款中應(yīng)明確所采用的利率類型和計(jì)息辦法；如為固定利率，應(yīng)明確規(guī)定利息率數(shù)值和替代利率[1]；如為浮動(dòng)利率，應(yīng)明確規(guī)定利率基礎(chǔ)、加息率和利息確定方法。6.信貸費(fèi)用（borrowingincreasedcost）。在國際信貸中，借款人除須負(fù)擔(dān)還本付息債務(wù)外，還應(yīng)負(fù)擔(dān)信貸組織中的有關(guān)費(fèi)用。本條款應(yīng)當(dāng)明確借款人所負(fù)擔(dān)的費(fèi)用項(xiàng)目、具體數(shù)額及信貸人扣收辦法。在銀團(tuán)信貸中，借款人通常要負(fù)擔(dān)信貸管理費(fèi)、代理費(fèi)、雜費(fèi)和承擔(dān)費(fèi)用等。7.提款條款（drawdown）。該條款通常規(guī)定借款人分期提款的規(guī)則，包括具體的提款期、每次提款的金額、提款前的通知事項(xiàng)等。8.償還信貸（repayment）。該條款為信貸條件的基本內(nèi)容，條款中應(yīng)明確還本付息的方式、期限、每期數(shù)額及通知事項(xiàng)等；在允許提前還款情況下，還應(yīng)明確提前還款的限制、方法、通知事項(xiàng)和借款人應(yīng)付的補(bǔ)償費(fèi)等內(nèi)容。9.先決條件（conditionprecedent）.國際信貸協(xié)議中通常設(shè)定一些限定信貸協(xié)議生效以及限定借款人可以提款的前提條件，即所謂先決條件。該條款應(yīng)詳細(xì)列舉限定信貸協(xié)議生效的法律文件及其限制作用；還應(yīng)指明限定借款人每次提款權(quán)的財(cái)務(wù)事實(shí)及限制作用。此為各類國際融資中普遍采用的共同條款。10.陳述與保證（representationandwarranties）.在該條款中，借款人須對信貸人據(jù)以決定信貸和簽約所涉及借款人的重要法律事實(shí)、財(cái)務(wù)和經(jīng)營事實(shí)加以說明和承諾，并須保證該等事實(shí)是真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的；如借款人的陳述與保證失實(shí)，將視為其違約，并應(yīng)承擔(dān)合同責(zé)任。此為國際融資中常用的共同條款。11.約定事項(xiàng)（restrictivecovenant）,約定事項(xiàng)是國際融資中普遍采用的一系列旨在限制借款人行為的共同條款的總稱。借款人在該條款中須承諾于信貸清償完畢之前將承擔(dān)一系列義務(wù)，如不再以其資產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保、保障信貸人與其他債權(quán)人處于平等受償?shù)匚?、承諾不從事使其自身財(cái)務(wù)狀況惡化的行為、限制處分財(cái)產(chǎn)、保障借款人主體之同一性、保證信貸用于約定之用途、按約定購買保險(xiǎn)等等。12.違約事件（eventofdefault）該條款不僅須詳細(xì)列舉各種構(gòu)成違約的事件及違約責(zé)任，而且通常要對某些預(yù)期違約事件（如導(dǎo)致借款人喪失清償能力的事實(shí)）加以明確。此為國際融資共同條款。13.債權(quán)讓與（assignments）。該條款須對信貸人轉(zhuǎn)讓其信貸權(quán)（或殘余債權(quán)）及其條件加以規(guī)定，其內(nèi)容一般包括信貸人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的權(quán)利、債權(quán)轉(zhuǎn)讓不得增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)之原則、債權(quán)轉(zhuǎn)讓是否須征得借款人同意、債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式等。一般來說，信貸人往往追求自由而少受限制的債權(quán)讓與權(quán)。14.稅收條款（nodeduction）。該條款一般針對借款人所在國的利息預(yù)提稅而設(shè)，其主旨在于明確借款人所在國征收預(yù)提稅或其他稅賦時(shí)的負(fù)擔(dān)規(guī)則。依慣例，該條款通常規(guī)定：無論借款人所在國已征收利息稅還是未來增加征收有關(guān)的稅種，該稅賦均由借款人承擔(dān)，借款人在還本付息時(shí)不得預(yù)扣稅費(fèi)，故該條款又稱為“不扣稅條款”。15.抵消條款（offsetclause）。該條款通常規(guī)定，信貸人有權(quán)對借款人到期應(yīng)付的債務(wù)行使抵消權(quán)，即將借款人存放在信貸人銀行中的款項(xiàng)或其他債權(quán)充抵其債務(wù)。由于各國法對于抵消的規(guī)則有較大差異，條款中往往須對抵消權(quán)、抵消權(quán)行使方式和行使條件加以明確。16.權(quán)利放棄與累加救濟(jì)（abstentionandcumulativeremedies）。該條款中通常規(guī)定，信貸人不行使權(quán)利或沉默不等于其放棄權(quán)利，其棄權(quán)必須以書面通知方式作出；此外通常還規(guī)定，信貸協(xié)議中所規(guī)定的信貸人救濟(jì)不等于排除了法律上規(guī)定的權(quán)利救濟(jì)，而是對后者的補(bǔ)充或累加。17.放棄主權(quán)豁免（waiverofsovereignimmunity）。在借款人或借款方的當(dāng)事人為國家機(jī)構(gòu)或者可能享有國家財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的情況下，商業(yè)信貸銀行將要求其就放棄主權(quán)豁免權(quán)作出承諾和聲明，此條款還應(yīng)對放棄主權(quán)豁免權(quán)的范圍加以列舉。這一條款實(shí)際上與借款人所在國的國際私法政策有關(guān)。18.法律適用（governinglaw）。又稱“法律選擇條款”。該條款應(yīng)規(guī)定信貸協(xié)解釋、協(xié)議履行和爭議解決所適用的準(zhǔn)據(jù)法。按照商業(yè)信貸慣例和市場條件，信貸人通常堅(jiān)持要求以其本國法或第三國法為準(zhǔn)據(jù)法，這與政府信貸和國際金融機(jī)構(gòu)信貸有所不同。19.司法管轄（jurisdiction）。又稱“法院管轄條款”。該條款規(guī)定與信貸協(xié)議有關(guān)的爭議應(yīng)由何國法院管轄，及有關(guān)訴訟文書的送達(dá)機(jī)構(gòu)。在目前情況下，國際商業(yè)信貸協(xié)議通常選擇由信貸人所在國法院管轄。20.本票條款（loanbills）。在訂立信貸協(xié)議時(shí)，一些國家的信貸人往往要求借款人簽發(fā)遠(yuǎn)期本票作為債務(wù)憑證；如國際信貸中有此安排，協(xié)議條款中應(yīng)對該期票的效力、還款提示方式和持票人的權(quán)利加以規(guī)定，并應(yīng)在協(xié)議附錄中附上票樣。四、國際借貸擔(dān)保信用擔(dān)保（人的擔(dān)保）物權(quán)擔(dān)保（物的擔(dān)保）（一）信用擔(dān)保是國際借貸中通常采取的擔(dān)保方式。指第三人以其資信向國際信貸人提供擔(dān)保，當(dāng)借款人不能按期償本付息時(shí)，即由保證人（或擔(dān)保人）負(fù)責(zé)履行其債務(wù)。在國際信貸中，信用擔(dān)保的擔(dān)保人通常是具有外匯支付能力或信用能力的金融機(jī)構(gòu)或政府組織，此種擔(dān)保可以有效地避免物權(quán)擔(dān)保變現(xiàn)能力差和外匯管制障礙的缺點(diǎn)，故為國際商業(yè)銀行信貸人所普遍接受。主要方式：（１）保證；（２）獨(dú)立擔(dān)保；（3）備用信用證；（４）意愿書或安慰信。1、獨(dú)立擔(dān)保指與基礎(chǔ)合同執(zhí)行情況相脫離，一旦出具后，其效力不依附于基礎(chǔ)合同的擔(dān)保。目前的國際信貸擔(dān)保一般采取所謂“持續(xù)的、無條件的和不可撤銷”的擔(dān)保模式：其擔(dān)保協(xié)議內(nèi)容中大量采用了陳述與保證、約定事項(xiàng)、違約事件、法律適用與司法管轄等共同條款，其中實(shí)質(zhì)性條款主要有：一，無條件擔(dān)保條款，該條款通常使用“無條件擔(dān)保”或“連帶擔(dān)?！弊謽?，并且要求擔(dān)保人放棄先訴抗辯權(quán)；依此條款，當(dāng)借款人屆期不能清償本息時(shí)，信貸人有權(quán)要求擔(dān)保人以等同于主債務(wù)人的方式立即替代清償，而不得援引所在國法律上的先訴抗辯權(quán)程序。根據(jù)當(dāng)事人協(xié)商，該條款也可以約定僅在某些特殊情況下?lián)Ｈ瞬坏眯惺瓜仍V抗辯權(quán)，這通常是指主債務(wù)人被宣告破產(chǎn)時(shí)、主債務(wù)人住所變動(dòng)而難于向其索償時(shí)、主債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)等。二，持續(xù)擔(dān)保條款，該條款并非是說擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任為無限期的，而是指擔(dān)保人對于主債務(wù)人按信貸協(xié)議不斷提取的債款數(shù)額全部負(fù)擔(dān)保責(zé)任（直至主債期滿），而非僅對其在某一時(shí)期的負(fù)債余額負(fù)責(zé)。三，不可撤銷擔(dān)保條款，依該條款，擔(dān)保協(xié)議的效力具有相對的獨(dú)立性，而不完全以信貸協(xié)議的效力為基礎(chǔ)，擔(dān)保人不能以因信貸協(xié)議而產(chǎn)生的抗辯權(quán)（例如信貸協(xié)議延期、變更或效力瑕疵等）來對抗信貸人。獨(dú)立擔(dān)保的法律特點(diǎn)（與傳統(tǒng)銀行擔(dān)保相比）（１）擔(dān)保合同的獨(dú)立性。獨(dú)立擔(dān)保是擔(dān)保人和債權(quán)人之間的獨(dú)立合同，并不從屬于主債務(wù)人與債權(quán)人之間的合同，擔(dān)保人原則上不能以主債務(wù)人根據(jù)他同債權(quán)人之間的合同所產(chǎn)生的抗辯理由來對抗債權(quán)人。（２）擔(dān)保人責(zé)任的非從屬性。擔(dān)保人對受益人承擔(dān)無條件的第一性的賠付責(zé)任，不享有先訴抗辯權(quán)。只要貸款人索償符合約定的條件，擔(dān)保人就有義務(wù)付款。（３）承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的無條件性。在確定賠付責(zé)任時(shí)，擔(dān)保人僅憑受益人提交的單證（一般包括索賠書和借款人違約證明書），就應(yīng)按擔(dān)保金額付款，而不問付款要求是否合理、所擔(dān)保的主債務(wù)是否實(shí)際履行。2、備用信用證是由銀行（擔(dān)保人）根據(jù)開證申請人（借款人）的要求向受益人（貸款人）開具的旨在擔(dān)保國際信貸債務(wù)的長期信用付款憑證。據(jù)此，如主債務(wù)人屆期不能償債，信貸人可向擔(dān)保人提示備用信用證和主債務(wù)人違約證明，要求擔(dān)保人承擔(dān)付款義務(wù)。不同于一般跟單信用證的是其備用性特征。只有當(dāng)開證申請人未能正常履行還款義務(wù)時(shí)，開證行才實(shí)際承擔(dān)償付責(zé)任。受益人出具開證申請人違約的聲明向銀行請求付款。3意愿書擔(dān)保意愿書是由一國政府組織或母公司根據(jù)其下屬企業(yè)（借款人）的要求，向信貸人出具的表示愿意幫助該借款人償還信貸的書面文件；此種擔(dān)保文件的責(zé)任表示和法律效力較為含混，通常僅適用于信譽(yù)良好的大公司或政府組織，實(shí)踐中又稱之“安慰信”。（二）物的擔(dān)保概念、種類又稱為物權(quán)擔(dān)保，指借款人或第三人以保證債務(wù)清償為目的，通過在其特定財(cái)產(chǎn)（特定的物或權(quán)利）上為貸款人所設(shè)定的優(yōu)先受償權(quán)。形式：（1）動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保，就是在動(dòng)產(chǎn)上設(shè)置的物權(quán)擔(dān)保，可分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和動(dòng)產(chǎn)抵押；（2）不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保，只能采不動(dòng)產(chǎn)抵押形式，國際借貸實(shí)踐中較少采用；（3）浮動(dòng)擔(dān)保。浮動(dòng)擔(dān)保概念、特點(diǎn)又稱浮動(dòng)抵押，是指借款人以其現(xiàn)有的和將來取得的全部財(cái)產(chǎn)或某類財(cái)產(chǎn)為貸款人的利益而設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保形式，多用于國際項(xiàng)目貸款。是一種特殊的物權(quán)擔(dān)保形式：（１）擔(dān)保物的范圍包括借款人現(xiàn)有的和將來取得的全部財(cái)產(chǎn)或某類財(cái)產(chǎn)。（２）設(shè)定擔(dān)保時(shí)，擔(dān)保物的價(jià)值和形態(tài)處于不確定狀態(tài)。（３）借款人對浮動(dòng)擔(dān)保物享有占有、使用和處分權(quán)。（４）浮動(dòng)擔(dān)保于約定事件發(fā)生時(shí)方轉(zhuǎn)化為固定擔(dān)保。其約定事件通常包括借款人違約、破產(chǎn)或停業(yè)清算等。反擔(dān)保在國際信貸或國際融資中，信貸擔(dān)保人為了避免擔(dān)保償債風(fēng)險(xiǎn)，往往在為借款人出具信貸擔(dān)保的同時(shí)，要求借款人提供反擔(dān)保。所謂反擔(dān)保是指借款人或第三人以其信用或資產(chǎn)權(quán)利向信貸擔(dān)保人作的還款保證，它實(shí)質(zhì)上就是以信貸擔(dān)保人為債權(quán)人的再擔(dān)保；當(dāng)借款人不能按期償還信貸本息而導(dǎo)致信貸擔(dān)保人替代償債損失時(shí)，信貸擔(dān)保人有權(quán)根據(jù)反擔(dān)保協(xié)議向再擔(dān)保人主張擔(dān)保債權(quán)或?qū)?dān)保資產(chǎn)依法變價(jià)受償。反擔(dān)?？梢圆扇⌒庞脫?dān)保（如借款人母公司的擔(dān)保）形式或者物權(quán)擔(dān)保形式，但借款人以其資產(chǎn)權(quán)利設(shè)為物權(quán)擔(dān)保時(shí)，顯然須將其事先披露于國際信貸的信貸人，并且該物權(quán)擔(dān)保應(yīng)不違背國際信貸協(xié)議中的約定事項(xiàng)條款。第三章第一講國際債券融資法律實(shí)務(wù)第一節(jié)國際債券融資概述第二節(jié)國際債券融資法律關(guān)系和實(shí)務(wù)運(yùn)作第三節(jié)我國國際債券融資案例分析國際債券融資概述1.國際債券融資的概念國際債券融資(internationalbondfinancing)是指一國政府、金融機(jī)構(gòu)、工商企業(yè)或國家組織在國際金融市場上以外國貨幣為面值發(fā)行和交易債券的融資方式。國際債券的購買者主要是人壽保險(xiǎn)公司、年金基金、信托公司、投資公司及其他儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)等。目前，主要的國際債券市場有倫敦市場、紐約市場、東京市場、法蘭克福市場、瑞士市場、盧森堡市場、新加坡市場等。作用：國際債券的發(fā)行和交易，既可以用來平衡發(fā)行國的國際收支，彌補(bǔ)財(cái)政赤字，也可以為發(fā)行國政府或企業(yè)引進(jìn)生產(chǎn)和開發(fā)資金。由于國際債券市場特別是歐洲債券市場的資金充裕，可籌集大量的、長期的低成本資金。2.國際債券融資的特點(diǎn)①發(fā)行人和投資者分屬不同的國家，籌集的資金來自于國外金融市場；②受到有關(guān)國家資本市場管制法規(guī)、政策的約束③對發(fā)行人的資信要求較高；④籌資條件較為寬松，期限較長，資金可自由支配運(yùn)用，不必與項(xiàng)目掛鉤，可采用多種償還方式3.國際債券的種類①是否以發(fā)行地所在國貨幣標(biāo)示面值分為外國債券和歐洲債券；②發(fā)行方式分為公募債券和私募債券；③利率確定方式分為固定利率債券、浮動(dòng)利率債券和無息債券；④債券的內(nèi)涵選擇權(quán)分為一般債券、可兌換債券和附認(rèn)股權(quán)債券。主要分為歐洲債券和外國債券兩種。外國債券指國際借款人在外國市場發(fā)行的，以發(fā)行地所在國貨幣為面值發(fā)行的債券，如在東京債券市場上發(fā)行的日元債券。（2005年國際金融公司11.3億和亞洲開發(fā)銀行10億首發(fā)“熊貓債券”）歐洲債券指國際借款人在外國債券市場發(fā)行的，以第三國貨幣標(biāo)價(jià)的國際債券，如在東京債券市場上發(fā)行的美元債券。在國際債券市場上，歐洲債券的發(fā)行融資規(guī)模遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于外國債券。如何選擇，要看發(fā)行者的身份、籌集資金的目的與規(guī)模、當(dāng)時(shí)的市場情況等。4、國際債券融資的發(fā)展趨勢1,20世紀(jì)90年代以來，成為最重要的國際融資形式。（規(guī)模超過國際股權(quán)融資和2,國際銀行借貸等形式之和）。3借款人仍以發(fā)達(dá)國家借款人為主，但來自發(fā)展中國家特別是新興工業(yè)國的證券融資明顯增加。4主要發(fā)行者由政府和國際機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)為大銀行和跨國公司。5融資貨幣品種多元化，但美元、日元、歐元仍為主。6歐洲債券的發(fā)行規(guī)模遠(yuǎn)超外國債券。7固定到期日、固定利率、固定面值的普通債券仍占主導(dǎo)。8出現(xiàn)了全球債券，使國際債券融資渠道更加豐富和暢通。（始于1989年揚(yáng)基債券也在美國之外發(fā)行和交易）國際債券融資法律關(guān)系和實(shí)務(wù)運(yùn)作外國債券的特點(diǎn)和發(fā)行程序,外國債券市場劃分為個(gè)個(gè)國家的單獨(dú)市場，共同特點(diǎn)：1、受發(fā)行地金融當(dāng)局管理，手續(xù)比較復(fù)雜。因此增加了發(fā)行成本。2、發(fā)行規(guī)模較大，一般超過5000萬美元，通常由一家投資銀行負(fù)責(zé)發(fā)行，資金使用無限制。3、是記名債券，利息多為半年支付一次。4、發(fā)行市場集中度相當(dāng)高，美、德、瑞士、日本四大市場。5、債券的信用評級為必備條件。外國債券的發(fā)行程序（以我國在美國發(fā)行揚(yáng)基債券為例）第一步：向外匯管理局申請審批。第二步：向信用評級機(jī)構(gòu)申請?jiān)u級（穆迪、標(biāo)準(zhǔn)普爾、惠譽(yù)等，BBB以上的為投資級債券，BB以下的為‘垃圾債券’）第三步：向美國證券交易委員會(huì)（SEC）提交注冊申請書，按照規(guī)定填寫清楚注冊登記表，注冊生效后方可發(fā)行。第四步：準(zhǔn)備有關(guān)文件，如注冊登記表、財(cái)務(wù)代理人協(xié)議、包銷人協(xié)議、銷售集團(tuán)協(xié)議及債券所附的契約條款等。第五步：由負(fù)責(zé)承銷的投資銀行公開發(fā)售債券。歐洲債券的特點(diǎn)和發(fā)行程序歐洲債券的特點(diǎn)：監(jiān)管自由，高度競爭。發(fā)行手續(xù)自由靈活，不需官方批準(zhǔn)，不受任何國家的金融當(dāng)局的行政管轄。（有其獨(dú)特的發(fā)行和交易慣例）不記名債券。有利于隱名避稅，更有吸引力。不需要信用評級。由多家大型金融機(jī)構(gòu)辦理發(fā)行，利息收入免交所得稅，所以發(fā)行成本低。（比外國債券低0.125-0.25個(gè)百分點(diǎn)）發(fā)行量大（1億美元起）、期限長，對財(cái)務(wù)公開的要求不高，方便快速籌資。發(fā)行者都是信譽(yù)卓著的大公司或各國政府部門，投資安全系數(shù)高，投資獲利機(jī)會(huì)也多。歐洲債券的發(fā)行程序第一步：選定牽頭的銀行，達(dá)成初步協(xié)議。這個(gè)牽頭者應(yīng)該是由資金雄厚、經(jīng)驗(yàn)豐富、信譽(yù)卓著的大銀行來擔(dān)任。第二步：組織承銷團(tuán)。組織經(jīng)理銀行集團(tuán)，每個(gè)經(jīng)理銀行都須負(fù)有認(rèn)購并推銷一部分債券的責(zé)任；組織發(fā)行管理集團(tuán)。第三步：簽訂債券發(fā)行合同。由牽頭的經(jīng)理銀行作代表與債券發(fā)行人簽訂債券包銷和認(rèn)購總合同，層層下包。第四步：承銷團(tuán)進(jìn)行推銷發(fā)行（進(jìn)行必要的廣告宣傳）。如果債券最終無法按商定的價(jià)格全額銷售，承銷行必須全額購買。（注意：我國境內(nèi)機(jī)構(gòu)在境外發(fā)行仍然需要審批）國際債券的發(fā)行主要文件A申請書B說明書；C承購協(xié)議；D受托協(xié)議；E登記代理協(xié)議；F支付代理協(xié)議；G律師意見書。國際證券融資與股票融資的比較從籌資成本看，在債券融資中，債務(wù)的利息計(jì)入成本，在稅前支付，因而它有沖減稅基的作用；而在股權(quán)融資中，對公司法人和股份持有人進(jìn)行“雙重納稅”，即股利要從稅后盈余中支付。而且與股權(quán)融資相比，債券的發(fā)行費(fèi)用較低。債券融資還可以鎖定成本，尤其是在預(yù)期利率上浮時(shí)期，效果明顯。從控制權(quán)來分析，債券融資不會(huì)削弱公司現(xiàn)有股東的相對平衡權(quán)力結(jié)構(gòu)；而在股權(quán)融資條件下，公司的管理結(jié)構(gòu)將因新股東的加入而受到很大影響導(dǎo)致控制權(quán)分散。從股東收益分析，如果公司投資回報(bào)率高于債券利息率，由于債券融資的成本只是相對固定利息，使公司以更多地利用外部債務(wù)資金來擴(kuò)大公司規(guī)模，則可增加公司每股收益和凈資產(chǎn)收益率，提高股東的收益，即產(chǎn)生“杠桿效應(yīng)”。當(dāng)然，債券籌資的缺點(diǎn)也是明顯的，諸如，債券有固定到期日并定期支付利息，因而會(huì)增加公司的財(cái)務(wù)費(fèi)用和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；債券籌資受到公司資本結(jié)構(gòu)的限制，也會(huì)影響公司的再籌資能力。第三節(jié)

我國國際債券發(fā)行案例分析四、我國的國際證券市場的法律問題及其有關(guān)規(guī)定（一）我國國際證券市場概述在經(jīng)濟(jì)全球化背景下，金融市場的國際化發(fā)展是必然趨勢，而且隨著資本市場的壯大，國際融資方式和渠道不斷更新發(fā)展，我國的融資市場必將從傳統(tǒng)的銀行金融時(shí)代進(jìn)入全新的證券金融時(shí)代，由此必須加快我國證券市場的國際化進(jìn)程。（二）我國證券市場國際化發(fā)展問題1．循序漸進(jìn)的逐步推進(jìn)中國證券市場國際化進(jìn)程。根據(jù)中國證券市場的現(xiàn)實(shí)情況，中國證券市場的國際化進(jìn)程既要促進(jìn)國內(nèi)資本市場的發(fā)展和完善，又要保證國內(nèi)金融市場的穩(wěn)定，所以我們必須堅(jiān)持循序漸進(jìn)的原則，分階段實(shí)施。我們可以借鑒韓國、印度、臺(tái)灣和日本等國家和地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，以B股市場為起點(diǎn)，分階段、按比例將外資引入股市，逐步實(shí)現(xiàn)A、B股的合并，推進(jìn)中國證券市場國際化的漸進(jìn)式發(fā)展。2．?dāng)U大市場規(guī)模，按照國際慣例規(guī)范證券市場大力發(fā)展國內(nèi)證券市場。努力擴(kuò)大市場規(guī)模，提高上市公司質(zhì)量，這是中國證券市場國際化的基礎(chǔ)，也是提高中國證券市場抵御國際資本沖擊能力的重要保證。要對證券市場的法律、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、上市公司進(jìn)行改革和調(diào)整，規(guī)范證券發(fā)行和證券交易市場，逐步向WTO準(zhǔn)則靠攏，吸引更多的外國投資者。3．發(fā)展共同基金，培育能與國際競爭的證券公司。我國的證券市場缺乏能夠與國際競爭的一流投資銀行和其他中介機(jī)構(gòu)，現(xiàn)有的證券公司在資本規(guī)模、經(jīng)營水平、創(chuàng)新能力、內(nèi)控機(jī)制等方面都有待提高。我們要積極鼓勵(lì)國內(nèi)規(guī)模較大的證券商到海外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，同時(shí)大力引進(jìn)國外證券機(jī)構(gòu)，積極推進(jìn)證券機(jī)構(gòu)的國際化和證券投資國際化的進(jìn)程。共同基金是海外投資者十分熟悉和青睞的方法，發(fā)展共同基金既有利于吸引外國個(gè)人投資者，又可以避免外國直接投資給國內(nèi)證券市場帶來沖擊，是證券市場國際化初期的主要手段。第二講國際證券融資法律實(shí)務(wù)國際證券融資(internationalsecurityfinancing)是指一國的借款人在國際證券市場上通過發(fā)行債券或股票的方式進(jìn)行的融資活動(dòng),以此促進(jìn)公司規(guī)模的快速增長.發(fā)行證券的目的在于籌措長期資本，是一種長期融資方式。國際證券融資一般包括國際債券融資和國際股票融資兩種形式。案例:奧運(yùn)的證券融資民間資本多多益善悉尼奧運(yùn)會(huì)民間資本參與的主要項(xiàng)目包括奧運(yùn)體育場、奧運(yùn)村、收費(fèi)公路以及學(xué)校等基礎(chǔ)設(shè)施。其中，悉尼奧林匹克露天體育場是由奧運(yùn)協(xié)調(diào)委員會(huì)委托澳大利亞體育場信托公司具體運(yùn)作，采用會(huì)員制形式，以股權(quán)和債權(quán)的方式向社會(huì)公開發(fā)行證券。由于其特有的奧運(yùn)比賽的巨大吸引力、擁有會(huì)員資格的良好形象以及享有稅收方面的好處，該證券吸引了眾多投資者的踴躍認(rèn)購。最終的結(jié)果是，總投資為369億美元的悉尼奧林匹克露天體育場，只有6900萬美元的“零頭”由政府承擔(dān)，而3億美元的“大頭”都是靠市場運(yùn)作募集而來。國際證券市場概述（一）國際證券的概念和種類1．概念：國際證券是在國際證券市場上發(fā)行并流通的，以某種國際可兌換貨幣為面值的，能夠代表、證明或設(shè)立對財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)的書面憑證。2．種類：（1）國際股票（2）國際債券（二）國際證券市場證券市場是股票、債券、投資基金券等各種有價(jià)證券發(fā)行和買賣的場所。證券市場通過證券信用的方式融通資金，通過證券的買賣活動(dòng)引導(dǎo)資金流動(dòng)，有效合理地配置社會(huì)資源，支持和推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，因而是資本市場的核心和基礎(chǔ)，是金融市場中最重要的組成部分。證券市場的國際化：一是證券投資的國際化。外國投資者投資于本國證券市場和本國投資者投資于境外證券市場；二是證券融資的國際化。外國籌資者在本國證券市場上發(fā)行上市證券及本國籌資者在境外證券市場上發(fā)行上市證券；三是證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的國際化。外國證券中介機(jī)構(gòu)參與本國證券業(yè)務(wù)以及本國證券中介機(jī)構(gòu)參與境外證券業(yè)務(wù)。國際上主要的證券市場有：紐約，東京，倫敦，法蘭克福，香港第三講國際股票融資法律實(shí)務(wù)國際股票融資概述國際股票融資(internationalequityfinancing)是指一國企業(yè)在國際金融市場上通過向國際投資者發(fā)行股票來籌集資金的融資方式。上世紀(jì)80年代后，隨著金融自由化和資本市場的開放、機(jī)構(gòu)投資者的發(fā)展，國際股票融資日益成為重要形式。國際股票融資的特點(diǎn)：（一）優(yōu)點(diǎn)：1、永久性。引進(jìn)的資金能夠成為永久的生產(chǎn)性資金留在經(jīng)濟(jì)主體內(nèi)使用。2、主動(dòng)性。通過股票吸引外資，籌資國可運(yùn)用法律和政策手段約束和引導(dǎo)投資者。3、高效性。可以提高公司國際知名度、提升國際形象、改善股權(quán)結(jié)構(gòu)、提升公司治理水平及開拓國際市場，有利于對外發(fā)行股票的經(jīng)濟(jì)主體在更高層次上走向世界。（二）缺點(diǎn)（1）國際股票是所有權(quán)憑證，收益隨股價(jià)波動(dòng)，流動(dòng)性強(qiáng)，但風(fēng)險(xiǎn)大，融資成本相對較高。（2）國際股票的發(fā)行對兩國的國民經(jīng)濟(jì)都有很大影響，需得到東道國與投資國政府的批準(zhǔn)。（3）各國一般對外國股票的發(fā)行持慎重態(tài)度，制定了更為規(guī)范和嚴(yán)密的法律體系。國際股票融資主要方式（1）境內(nèi)上市外資股方式——境內(nèi)交易外幣股票它是股份有限公司在境內(nèi)證券交易所上市交易的，以本幣為面值，以外幣認(rèn)購、買賣，采取記名股形式的股票。如我國的B股，在中國股票市場尚未對外開放條件下，為了吸引外商投資中國股票而專門向外國投資人發(fā)行的，現(xiàn)已擴(kuò)大到包括本國居民在內(nèi)的所有外幣持有人。（2）境外上市外資股方式——境外上市股票指股份有限公司向境外投資人發(fā)行，并直接在境外的證券交易所掛牌上市進(jìn)行交易的股票，以東道國貨幣標(biāo)明面值，以外幣認(rèn)購，一般采取記名股形式。分為直接上市和間接上市兩種類型。我國境外上市的H股是在香港聯(lián)合證券交易所上市，以港元認(rèn)購及買賣的人民幣特種股票；N股是在美國紐約證券交易所上市，以美元認(rèn)購及買賣的人民幣特種股票。S股是在新加坡證券交易所上市發(fā)行，以新加坡元認(rèn)購和買賣的人民幣特種股票——直接上市（3）存托憑證境外上市方式——證券存托憑證又稱存托收據(jù)或存股證，是一種以證書形式發(fā)行的，代表投資者對境外證券所有權(quán)的可轉(zhuǎn)讓證券。存托憑證的發(fā)行者將其在本國發(fā)行的股票稱為“基礎(chǔ)證券”交給本國銀行或外國銀行在本國的分支機(jī)構(gòu)保管（保管銀行），保管銀行以這些股票作擔(dān)保，委托外國銀行(存托銀行)發(fā)行與上述股票相對應(yīng)的憑證，即證券存托憑證。外國投資者購買了它，就相當(dāng)于擁有了發(fā)行公司的股票。證券存托憑證具有拓展股票市場、擴(kuò)大股東基數(shù)、籌集資金、提高知名度等優(yōu)點(diǎn)，給跨國股權(quán)融資提供了一種很有吸引力的新式投資工具，主要以美國存托憑證（ADR）形式存在。1993年7月的青島啤酒，隨后還有上海石化、馬鞍山鋼鐵、儀征化纖等8家，它們的主掛牌在香港，同時(shí)通過全球存股證方式(GDR)和美國存股證方式(ADR)分別在全球各地和美國紐約證券交易所上市。目前在美國納斯達(dá)克證券交易所上市的中國企業(yè)則普遍采取存股證方式(ADR)實(shí)現(xiàn)境外上市。再融資方式1、配股2、增發(fā)3、可轉(zhuǎn)換債券配股是上市公司按照公司發(fā)展的需要，根據(jù)有關(guān)的規(guī)定和相應(yīng)程序，向原股東增發(fā)新股，進(jìn)一步籌集資金的行為。依照慣例，公司配股時(shí)原股東有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。轉(zhuǎn)配股是上市公司在配股時(shí)，國有股或法人股股東由于缺乏現(xiàn)金等原因?qū)⑴涔赊D(zhuǎn)讓給社會(huì)公眾，由社會(huì)公眾股股東認(rèn)購的股份。轉(zhuǎn)配股是我國股票市場特有的品種，它產(chǎn)生于1994年至1997年。增發(fā)與配股的區(qū)別1對象：社會(huì)公眾；原有股東2條件：凈資產(chǎn)收益率，資產(chǎn)負(fù)債率3數(shù)量：凈資產(chǎn)；總股本的30％可轉(zhuǎn)換債券：與普通債券相比，可轉(zhuǎn)換債券可以視做一種附有“轉(zhuǎn)換條件”的公司債券。“轉(zhuǎn)換條件”就是一種根據(jù)事先的約定，債券持有者可以在將來某個(gè)規(guī)定的期限內(nèi)按約定條件轉(zhuǎn)換為公司普通股票的特殊債券，其實(shí)質(zhì)就是期權(quán)（Options）的一種變異形式，與股票認(rèn)股權(quán)證（Warrants）較為類似。因此，可視做“債券”與“認(rèn)股權(quán)證”相互融合的一種創(chuàng)新型金融工具

（“混合債券”，Hybrid

Bonds）。股票市場：廣義的股票市場不僅包括股票交易所而且包括場外交易市場。場外交易是指證券投資機(jī)構(gòu)之間不通過股票交易所，而是以電話、電傳等方式相互進(jìn)行的股票交易。它是場內(nèi)交易的補(bǔ)充。美國的股票場外交易市場是世界上最大的。它的“證券交易自動(dòng)報(bào)價(jià)系統(tǒng)國民協(xié)會(huì)”（NASDAQ）是由相互聯(lián)結(jié)的6000多家證券投資機(jī)構(gòu)組成的。NASDAQ成立于1971年，是近20年來世界上增長最快的股票市場。西方主要國家的股票市場(1)紐約證券交易所---道·瓊斯股票價(jià)格指數(shù)(2)倫敦證券交易所--倫敦金融時(shí)報(bào)的股票價(jià)格指數(shù)(3)東京證券交易所---日本經(jīng)濟(jì)新聞道式股票指數(shù)(4)香港證券交易所---香港恒生股票指數(shù)(5)納斯達(dá)克交易所---NASDAQ的指數(shù)----------------已形成全天候交易紐約證券交易所是目前世界上規(guī)模最大的有價(jià)證券交易市場。國際股票融資的法律規(guī)定監(jiān)管體制：美國模式：政府主導(dǎo)型——具有完備的證券立法體系（證券法、證券交易法）、專門的政府證券主管機(jī)關(guān)（證券交易委員會(huì)）英國模式：自律主導(dǎo)型——“證券交易商協(xié)會(huì)”、“證券業(yè)理事會(huì)”、“收購與合并小組”的自律和政府的監(jiān)管；證券交易所的管理。德國模式：折中模式——政府管理與自律管理并重。我國：強(qiáng)調(diào)政府集中監(jiān)管、實(shí)質(zhì)監(jiān)管發(fā)行制度（一）發(fā)行方式1、公募發(fā)行：證券發(fā)行人公開向社會(huì)不特定的投資者銷售證券的發(fā)行方式。受各國證券法和公司法的嚴(yán)格限制。發(fā)行人較高的信用要求、發(fā)行條件、法定審核或登記程序。有利于提高發(fā)行人國際知名度，適合大額籌資，且可在國際證券市場自由買賣、轉(zhuǎn)讓，流動(dòng)性強(qiáng)，易被投資者接受。但程序復(fù)雜、費(fèi)用較高。2、私募發(fā)行：指發(fā)行人直接向特定投資者銷售證券的發(fā)行方式。發(fā)行對象一般是投資銀行、人壽保險(xiǎn)公司、養(yǎng)老基金等機(jī)構(gòu)投資者。各國法律對其管制較寬松，通常不要求發(fā)行人向證券管理部門注冊或登記，對發(fā)行人的信息披露要求也較少。好處是時(shí)間短、費(fèi)用低、程序簡便。但不能進(jìn)入公開的證券市場流通，流動(dòng)性較差，需向投資人提供特殊的優(yōu)厚條件。（二）發(fā)行審核制度：主要是證券發(fā)行地所在國對證券發(fā)行的審核制度，目的在于確保本國資本市場的平衡，監(jiān)督發(fā)行人認(rèn)真全面履行披露義務(wù)，保護(hù)投資者和社會(huì)公共利益。國際上有兩種基本模式：1、注冊制：要求發(fā)行人必須向證券主管部門申請注冊，并按法律規(guī)定將相關(guān)信息真實(shí)、準(zhǔn)確、及時(shí)和完整地向公眾披露。其目標(biāo)是信息的公開性，而不審查公司的質(zhì)量和投資價(jià)值。------美國2、核準(zhǔn)制：要求發(fā)行人不僅依法公布有關(guān)信息，還必須符合法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，包括：公司自身質(zhì)量和管理水平等。突出國家機(jī)構(gòu)對發(fā)行人的管理和對投資人的保護(hù)責(zé)任，------歐洲國家——各有利弊，各國證券立法中呈現(xiàn)相互融合趨勢。我國實(shí)行核準(zhǔn)制：《證券法》第10條：必經(jīng)核準(zhǔn)或?qū)徟仨毠_相關(guān)信息，證券主管機(jī)關(guān)對不符合發(fā)行條件的股票發(fā)行申請有否決權(quán)。（三）股票承銷制度證券承銷是指發(fā)行人委托具有證券承銷資格的證券公司，代其向社會(huì)公眾投資者募集資本并交付證券的行為和制度。國際股票發(fā)行一般采取承銷募集。承銷協(xié)議（也叫認(rèn)購協(xié)議）是發(fā)行人與承銷商簽訂的就代理發(fā)售國際證券而明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。是發(fā)行國際證券最基本的法律文件。承銷制度內(nèi)容：對承銷主體資格的限定。對承銷協(xié)議內(nèi)容的規(guī)定對承銷協(xié)議的訂立和履行的監(jiān)督。承銷方式的規(guī)定（代銷和包銷、承銷團(tuán)承銷）（如我國的《證券法》規(guī)定）交易制度除私募證券外，國際證券一般都在發(fā)行人所在國以外的國際和地區(qū)的有關(guān)證券交易所交易。證券交易必須依照交易所所在國的法律和各交易所制定的自律性規(guī)則進(jìn)行交易。目前國際上尚無專門條約統(tǒng)一規(guī)范證券交易。歐共體《證券上市指令》、《上市公告書指令》股票上市制度1、上市基準(zhǔn)為了保證上市證券的質(zhì)量、流通性和交易安全，各國的證券交易所規(guī)定了上市基準(zhǔn)。規(guī)?；鶞?zhǔn)、經(jīng)營基準(zhǔn)、證券持有分布基準(zhǔn)。2、上市程序（1）任意上市：上市申請、上市審核、上報(bào)核批、訂立上市契約、掛牌上市。（2）強(qiáng)制上市（二）信息披露制度1、發(fā)行時(shí)的信息披露：招股說明書（最主要形式）、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、投資者的有關(guān)信息、商業(yè)秘密。2、上市后的持續(xù)信息披露：發(fā)行人：定期報(bào)告（年度和中期報(bào)告）臨時(shí)報(bào)告（重大事件的及時(shí)披露）特定人士的披露：大股東、董事及高級職員（三）禁止內(nèi)幕交易構(gòu)成要件：1、內(nèi)幕信息2、內(nèi)幕交易主體（內(nèi)部人員）3、對內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定法律責(zé)任：民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任第三節(jié)中國企業(yè)國際股票融資法律實(shí)務(wù)一、外國投資者直接投資于中國企業(yè)，即通過購買B股的方式進(jìn)行籌資，B股在中國的兩個(gè)交易所上市交易。1992年上交所上市第一支人民幣特種股票——上海真空電子。中國企業(yè)到海外籌資，包括海外直接上市籌資、海外間接上市籌資。中國企業(yè)境內(nèi)上市外資股的法律問題和運(yùn)作法律問題：B股是中國企業(yè)在境外以私募方式籌集資金，并在國內(nèi)上市，因此存在局限性。其發(fā)行和上市交易涉及外國投資、外匯管理等諸多特殊法律問題。在我國仍存在外匯管制的情況下，此種人民幣面值而以外幣購買的股票也有悖于同股同權(quán)原則。發(fā)行運(yùn)作程序：1、申請：發(fā)起人或公司向主管部門提出2、推薦：主管部門向證監(jiān)會(huì)推薦3、預(yù)選：證監(jiān)會(huì)會(huì)同主管部門選定4、復(fù)核：選定后向證監(jiān)會(huì)報(bào)申報(bào)材料復(fù)審，核定發(fā)行額度。5、批準(zhǔn)：證監(jiān)會(huì)審核或報(bào)批國務(wù)院以募集方式設(shè)立公司時(shí)，發(fā)行境內(nèi)上市外資股(B股)的條件：所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策；符合國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；符合國家有關(guān)利用外資的規(guī)定；發(fā)起人認(rèn)購的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35％；發(fā)起人出資總額不少于1.5億元人民幣；擬向社會(huì)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25％以上；擬發(fā)行的股本總額超過4億元人民幣的，其擬向社會(huì)發(fā)行股份的比例達(dá)15％以上；改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，在最近3年內(nèi)沒有重大違法行為；改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，最近3年連續(xù)盈利。2、已設(shè)立的股份有限公司增加資本，申請發(fā)行B股時(shí)，應(yīng)具備的條件：所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策；符合國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；符合國家有關(guān)利用外資的規(guī)定；公司前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，所得資金的用途與募股時(shí)確定的用途相符，并且資金使用效益良好；公司凈資產(chǎn)總值不低于1.5億元人民幣；公司從前一次發(fā)行股票到本次申請期間沒有重大違法行為；公司最近3年連續(xù)盈利，原有企業(yè)改組或者國有企業(yè)作為主要發(fā)起人設(shè)立的公司，可以連續(xù)計(jì)算。3、境內(nèi)上市外資股公司增資發(fā)行B股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：1）具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對其具有實(shí)際控制權(quán)的法人或其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)上分開，保證上市公司的人員、財(cái)務(wù)獨(dú)立以及資產(chǎn)完整。2)公司章程符合《公司法》和《上市公司章程指引》的規(guī)定。3)股東大會(huì)的通知、召開方式、表決方式和決議內(nèi)容符合《公司法》及有關(guān)規(guī)定。4)本次新股發(fā)行募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。5)本次新股發(fā)行募集資金數(shù)額原則上不超過公司股東大會(huì)批準(zhǔn)的擬投資項(xiàng)目的資金需要數(shù)額。6)不存在資金、資產(chǎn)被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人占用的情形或其他損害公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易。7)公司有重大購買或出售資產(chǎn)行為的，應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定。8)中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他要求。二、中國企業(yè)到海外上市的法律問題和運(yùn)作直接上市的主要法律問題：1、受雙重法律調(diào)整：中國法律和募集上市地法律2、我國的審批和監(jiān)管：上市條件和審批程序、募股與上市公司章程條款、信息披露、爭議解決間接上市的法律問題：國有資產(chǎn)的流矢和監(jiān)管個(gè)困難2000年后我國的管制放松，但國外的壁壘有所提高，如美國的《薩班斯法案》,2005年后監(jiān)管加強(qiáng)。程序：1、申請2、推薦3、預(yù)選并上報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)4、企業(yè)開始進(jìn)行發(fā)行、上市準(zhǔn)備工作第四節(jié)中國企業(yè)海外上市法律案例分析注意：1、上市方式選擇2、上市地點(diǎn)選擇3、上市時(shí)機(jī)選擇4、承銷商的選擇第四講國際租賃融資法律制度與實(shí)務(wù)概述國際租賃的概念和法律特點(diǎn)國際租賃融資的當(dāng)事人國際租賃融資的利弊國際租賃融資的形式發(fā)展和規(guī)制情況國際租賃融資的概念我國對“國際租賃”的定義:國際租賃指位于不同國家的出租人與承租人之間的在約定期間內(nèi)將出租資產(chǎn)交給承租人有償使用的租賃關(guān)系。法律特征（1）國際租賃一般涉及出租人、承租人和供貨人三方當(dāng)事人及兩個(gè)或兩個(gè)以上的合同關(guān)系，比一般財(cái)產(chǎn)租賃關(guān)系更復(fù)雜（2）兼有融資和融物的雙重職能，是以融物的形式達(dá)到融資的目的。（3）租賃物以設(shè)備為主，也稱為現(xiàn)代設(shè)備租賃。（4）設(shè)備的使用權(quán)與所有權(quán)的分合具有鮮明特點(diǎn)。二，國際租賃的當(dāng)事人（一）出租人。（二）承租人（三）供貨人上述國際租賃業(yè)務(wù)的三個(gè)當(dāng)事人可分處不同的兩個(gè)或三個(gè)國家和地區(qū)。出租人即出租租賃標(biāo)的物的人。實(shí)際上就是出資人或投資人，又是購買租賃標(biāo)的物的人。在法律上，它享有租賃標(biāo)的物的所有權(quán)，目前，在國際租賃業(yè)務(wù)中充當(dāng)出租人的組織\機(jī)構(gòu)有：1、專業(yè)租賃公司。2、銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)。3、制造商。4、經(jīng)銷商和經(jīng)紀(jì)人

5、租賃聯(lián)合體。6、國際性租賃組織。承租人是支付租金，享有租賃標(biāo)的物使用權(quán)的人，在現(xiàn)代國際租賃業(yè)務(wù)中，承租人通常是企業(yè)，不是個(gè)人。在有些國家的租賃法律里明文規(guī)定，承租人是企業(yè)，不是個(gè)人。供貨人即生產(chǎn)租賃標(biāo)的物的生產(chǎn)者、制造商，或者其他供貨人。國際租賃融資的利弊對承租人的利弊有利方面：1，融資相對容易。2融資期限長。3融資額度高。4額外成本節(jié)省。5融資靈活方便等等。不利方面：出租人往往要承擔(dān)許多額外的風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)等等對出租人的利弊有利方面：1出租人往往要承擔(dān)許多額外的風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)2則租賃能擴(kuò)大其產(chǎn)品銷售。3租金收入較分期付款中賣方能獲得的收入要高等等。不利方面：租賃回收期長，不利于資金迅速周轉(zhuǎn)等等。國際租賃融資的主要形式1從利用租賃的目的和收回投資的角度分類：金融租賃(FinanceLease)，經(jīng)營租賃，維修租賃，衡平租賃，綜合性租賃2按有關(guān)稅收優(yōu)惠分類：節(jié)稅租賃，非節(jié)稅租賃從出租人設(shè)備貸款的資金來源和付款對象分類：直接租賃，轉(zhuǎn)租賃，回租融資性租賃融資性租賃又稱金融租賃或完全支付租賃,指一國出租人根據(jù)另一國承租人的要求購買租賃物并出租給承租人使用，而租賃物的維修和保養(yǎng)由承租人承擔(dān)的租賃方式。是使用最多、最基本的國際租賃方式。法律特點(diǎn)：1、是自成一類的三邊交易。2、承租人對租賃物和供貨方具有選擇的權(quán)利和責(zé)任。3、租賃物的所有權(quán)與使用權(quán)長期分離。

4、租賃期間租賃物的保險(xiǎn)、維修、保養(yǎng)等費(fèi)用以及設(shè)備過時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)均由承租人負(fù)擔(dān)。

5、租賃期較長且不得中途解約，租賃期滿，承租人對租賃物擁有留購、續(xù)租或返還的選擇權(quán)。6、租金足以補(bǔ)償出租人購買租賃物的貨款、利息和出租人的利潤。經(jīng)營性租賃經(jīng)營性租賃，又稱服務(wù)性租賃，指出租人根據(jù)市場需要而購進(jìn)租賃物,通過不斷出租給用戶使用而逐步收回租賃投資并獲得相應(yīng)利潤，同時(shí)還負(fù)責(zé)租賃物的維修和保養(yǎng)等服務(wù)的租賃方式。法律特征1、是雙邊交易，交易結(jié)構(gòu)簡單。即只涉及出租人和承租人間的租賃合同關(guān)系。

2、租賃物具有特殊性。一般為通用性強(qiáng)、技術(shù)進(jìn)步快、無形損耗大、保養(yǎng)和管理要求高的設(shè)備。3、出租人提供專門服務(wù)。租賃期內(nèi)設(shè)備的保養(yǎng)、維修、管理和過時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)由出租人負(fù)責(zé)。4、租賃期短且承租人可提前終止合同。

5、是不完全收回租賃。租賃期結(jié)束后，承租人只能返還或續(xù)租。杠桿租賃又稱辛迪加租賃，英美稱衡平租賃，指租賃物購置成本的小部分（20%——40%）由出租人出資，大部分（60%——80%）由銀行等金融機(jī)構(gòu)提供貸款的租賃方式。特點(diǎn):1、涉及的當(dāng)事人多，法律關(guān)系復(fù)雜。杠桿租賃通常需由出租人、承租人、貸款人、供貨人及受托人和保證人等多個(gè)當(dāng)事人簽訂一系列的協(xié)議，并構(gòu)成買賣、租賃、借貸、信托、擔(dān)保等多重法律關(guān)系。2、出租人只需自籌小部分資金作為最小風(fēng)險(xiǎn)投資額，貸款人提供主要資金且對出租人無追索權(quán)。、租賃物價(jià)值巨額且受到限制。4、租期長，租賃期滿時(shí)須存一定殘值。維修租賃維修租賃由融資性租賃與出租人提供多項(xiàng)服務(wù)相結(jié)合構(gòu)成。綜合性租賃綜合租賃是租賃與其他貿(mào)易方式結(jié)合在一起的一種租賃形式。根據(jù)結(jié)合的方式不同，一般有：與補(bǔ)償貿(mào)易相結(jié)合的租賃方式、與加工貿(mào)易相結(jié)合的租賃方式、與包銷結(jié)合的租賃方式。轉(zhuǎn)租租賃指由出租人從制造商或租賃公司租進(jìn)設(shè)備再租給用戶的租賃方式。一般適用于引進(jìn)外來的資金或設(shè)備，優(yōu)點(diǎn)是快捷、設(shè)備先進(jìn)，不足在于成本較高。特點(diǎn)是將租賃與貿(mào)易相結(jié)合，既可解決引進(jìn)設(shè)備外匯資金的不足，又可擴(kuò)大出口。售后回租承租人將自制或外購的機(jī)器設(shè)備先按其帳面價(jià)格或重估價(jià)格賣給金融租賃機(jī)構(gòu)，然后再以租賃方式租回使用的租賃方式。其有利于企業(yè)的資金周轉(zhuǎn)和盤活。發(fā)展和規(guī)制情況租賃的歷史很悠久。現(xiàn)代租賃的典型特征是設(shè)備租賃。1952年5月美國正式創(chuàng)辦了世界上第一家專門經(jīng)營租賃業(yè)務(wù)的“美國租賃公司”，標(biāo)志著現(xiàn)代租賃業(yè)的開始，并于60年代以后在世界范圍內(nèi)得以廣泛發(fā)展和迅速增長。國際租賃的法律制度（一）發(fā)達(dá)國家的租賃法律制度（二）發(fā)展中國家的租賃立法（三）國際融資租賃的統(tǒng)一立法國際租賃合同國際租賃合同的特點(diǎn)1、是以租賃協(xié)議為主由幾個(gè)互相有關(guān)聯(lián)的合同組成。2、根據(jù)租賃方式的不同，合同內(nèi)容有別。3、各國的法律和慣例對國際租賃業(yè)務(wù)的規(guī)定不同。4、合同有效期較長，需要考慮的各種因素較多。國際租賃業(yè)務(wù)合同的分類：1，進(jìn)出口購銷合同，進(jìn)出口購銷合同的基本內(nèi)容和性質(zhì)與一般進(jìn)出口合同相類似，但其中還包含一些與租賃有關(guān)的條款。貸款合同貸款合同又稱融資合同，是出租人與有關(guān)金融機(jī)構(gòu)之間達(dá)成的融通資金協(xié)議。國際租賃合同租賃合同是出租人和承租人為租賃一定財(cái)產(chǎn)而明確相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。國際租賃合同的訂立主要條款1、合同說明條款2、租賃物條款3、租賃物的維修、保養(yǎng)及有關(guān)費(fèi)用條款4、租賃物的保險(xiǎn)條款5、租期條款6、租金及費(fèi)用條款7、出租人瑕疵擔(dān)保免責(zé)條款8、購貨合同與租賃合同關(guān)系條款9、出租人權(quán)利的轉(zhuǎn)讓條款10、租賃期滿租賃物的處理?xiàng)l款11、違約救濟(jì)條款12、稅收條款（二）訂立合同時(shí)應(yīng)特別注意的問題1、對承租人而言（1）對租賃公司的選擇（2）對租賃物的選定

（3）對租賃物價(jià)格的洽談（4）對租賃基期的期限長短、租金支付頻率和日期的確定

（5）租賃物的交貨期須與承租人的生產(chǎn)準(zhǔn)備工作相銜接2、對出租人而言（1）了解承租人的資信和有關(guān)生產(chǎn)情況

（2）對租賃基期內(nèi)租賃資本費(fèi)用的回收三，國際租賃合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)（以融資租賃合同為例）（一）出租人的權(quán)利與義務(wù)1、權(quán)利：在租賃期間享有租賃物的所有權(quán)；收取租金，在承租人不交或延期交納租金時(shí)，有權(quán)解除合同、收回租賃物并要求賠償損失；租賃期滿后有權(quán)處分殘值。2、義務(wù)：按購買合同向供應(yīng)商支付租賃物價(jià)款，保證承租人按時(shí)獲得對租賃物的占有和使用權(quán)；擔(dān)保租賃物的權(quán)益合法性；當(dāng)供貨人遲延交付或交付的租賃物存有瑕疵，應(yīng)將其對供貨人的索賠權(quán)轉(zhuǎn)由承租人直接行使。（二）承租人的權(quán)利與義務(wù)1、權(quán)利：選擇租賃物和供貨人；收取租賃物；在租賃期間取得對租賃物的獨(dú)占使用權(quán)；向供貨人就租賃物瑕疵的索賠權(quán)。2、義務(wù)：按時(shí)向出租人支付租金；妥善保管和合理使用租賃物，負(fù)責(zé)對租賃物的保險(xiǎn)、維修和保養(yǎng)；不得擅自出售、出讓、轉(zhuǎn)租、抵押租賃物，對租賃物的性能和技術(shù)資料應(yīng)予保密。第三節(jié)國際租賃程序1，租賃物的選擇和申請租賃,2租賃預(yù)約3租賃申請的審查4談判簽約5租賃物交接與驗(yàn)收6支付設(shè)備貨款7租金支付8稅金繳納9保險(xiǎn)費(fèi)的繳納10設(shè)備的維修保養(yǎng)11合同期滿時(shí)租賃物件的處理案例分析甲租賃公司和乙電子工業(yè)局融資租賃合同案租賃合同有效合同。國際合作公司為承租人所作的擔(dān)保有效。電子局作為承租人未按合同規(guī)