《行政法與行政訴訟法（第三版）》課件5章

第五章行政確認與行政許可

第一節(jié)行政確認第二節(jié)行政許可第五章行政確認與行政許可重點問題：1、行政確認與行政許可的概念、特征2、行政許可的原則3、行政許可的范圍與設(shè)定4、行政許可的實施機關(guān)5、行政許可的實施程序第一節(jié)行政確認一、行政確認的概念與特征二、行政確認的種類和形式三、行政確認的原則和程序一、行政確認的概念與特征行政確認：是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實進行甄別，給予確定、認可、證明并加以宣告的具體行政行為。行政確認具有以下特征：1、行政確認的主體是有法定確認權(quán)的行政主體，即特定的行政機關(guān)以及法律、法規(guī)授權(quán)的組織。2、行政確認的內(nèi)容或目的，是對特定法律關(guān)系及其當事人的法律地位以及有關(guān)法律事實加以確定、認可、證明，從而明確相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，達到穩(wěn)定社會秩序的目的。3、行政確認是要式行政行為。4、行政確認是羈束性行政行為。二、行政確認的種類和形式（一）行政確認的種類依據(jù)不同的標準，行政確認可以劃分為不同的種類。1、根據(jù)行政主體是否主動進行確認，行政確認可以分為依職權(quán)的行政確認和依申請的行政確認。2、根據(jù)行政確認的內(nèi)容不同，行政確認可以分為對身份的確認、對能力的確認、對法律關(guān)系的確認和對事實的確認四類。3、根據(jù)存在領(lǐng)域的不同，行政確認可以分為公安行政確認、民政行政確認、勞動行政確認、衛(wèi)生行政確認、環(huán)保行政確認和司法行政確認等。（二）行政確認的形式根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合行政管理的實際，行政確認的形式主要有：1、確定2、認可3、鑒證4、證明5、登記6、鑒定三、行政確認的原則和程序（一）行政確認的原則1、依法確認原則2、客觀公正原則3、保守秘密原則（二）行政確認的程序行政確認的一般程序主要包括：1、申請2、審查3、作出決定4、救濟第二節(jié)行政許可一、行政許可的概念與特征二、行政許可的原則三、行政許可的種類、范圍和設(shè)定四、行政許可的實施五、行政許可的撤銷與注銷六、行政許可的法律責任一、行政許可的概念與特征行政許可：是指在法律一般禁止的前提下，行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，準予其從事特定活動的行為。它具有以下特征：1、行政許可是一種依申請的行政行為2、行政許可存在的前提是法律的一般禁止，許可是對禁止的解除。3、行政許可是一種授益性行政行為。4、行政許可是一種外部行政行為。5、行政許可是一種要式行政行為。二、行政許可的原則行政許可原則許可法定原則公開、公平、公正的原則效率與便民原則權(quán)益保障原則信賴保護原則監(jiān)督原則三、行政許可的種類、范圍和設(shè)定（一）行政許可的種類根據(jù)不同的標準，行政許可可以分為不同的種類：1、許可的范圍為標準，可以分為一般許可和特別許可。2、享有的程度為標準，可以分為排他性許可和非排他性許可。3、是否附加義務(wù)為標準，可以分為權(quán)利性行政許可和附義務(wù)的行政許可。4、能否單獨使用為標準，可以分為獨立的行政許可和附文件的行政許可。5、許可的目的和形式為標準，可以分為行為許可和資格許可。6、根據(jù)許可性質(zhì)、功能、適用條件的不同，行政許可分為以下五類：（1）普通許可（2）特許（3）認可（4）核準（5）登記（二）行政許可的范圍行政許可的范圍：是指可以設(shè)定行政許可的事項，即哪些事項可以設(shè)定行政許可，哪些事項不能設(shè)定行政許可。（二）行政許可的范圍根據(jù)《行政許可法》第12條的規(guī)定，可以設(shè)定行政許可的事項包括以下幾個方面：（1）直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項；（2）有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等，需要賦予特定權(quán)利的事項；（3）提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項；（4）直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、監(jiān)測、檢疫等方式進行審定的事項；（5）企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項。（二）行政許可的范圍根據(jù)《行政許可法》第13條的規(guī)定，上述事項，通過下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)定行政許可：（1）公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；（2）市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的；（3）行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的；（4）行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。（三）行政許可的設(shè)定1、行政許可的設(shè)定權(quán)（1）法律的設(shè)定權(quán)（2）行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)（3）國務(wù)院決定的設(shè)定權(quán)（4）地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章的設(shè)定權(quán)（三）行政許可的設(shè)定2、行政許可設(shè)定前的聽證、論證與設(shè)定后的評價設(shè)定行政許可是一種規(guī)范創(chuàng)制行為，為了保證這種設(shè)定行為的合法性與正當性，要求在起草法律草案、法規(guī)草案和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章草案時，起草單位應(yīng)當采取聽證會、論證會等形式聽取意見，并向制定機關(guān)說明設(shè)定該行政許可的必要性、對經(jīng)濟和社會可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。行政許可在設(shè)定后，設(shè)定機關(guān)應(yīng)當定期對其設(shè)定的行政許可進行評價，如果認為其已設(shè)定的行政許可，通過《行政許可法》第13條所列方式能夠解決的，應(yīng)當對設(shè)定該行政許可的規(guī)定予以修改或廢止。四、行政許可的實施（一）行政許可的實施機關(guān)根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，行政許可的實施機關(guān)包括：行政機關(guān)、法定授權(quán)組織、受委托的行政機關(guān)、專業(yè)技術(shù)組織等。1、行政機關(guān)2、法定授權(quán)組織3、受委托的行政機關(guān)4、專業(yè)技術(shù)組織（二）行政許可的實施程序行政許可的實施程序是行政許可的申請、審查與作出決定的方式、步驟、順序和時限的總稱。《行政許可法》對行政許可的一般程序和特別程序作了規(guī)定。1、一般程序（1）申請與受理（2）審查與決定（3）聽證（4）期限（5）變更與延續(xù)（二）行政許可的實施程序2、特別程序行政許可的特別程序是關(guān)于行政許可實施程序的特別規(guī)定，是對行政許可實施一般程序的補充。行政機關(guān)實施行政許可時，有特別程序的，適用特別程序；沒有特別程序的，適用一般程序。（1）國務(wù)院實施行政許可的程序（2）特許程序（3）認可程序（4）核準程序（5）登記程序五、行政許可的撤銷與注銷（一）行政許可的撤銷行政機關(guān)違法作出的行政許可決定，根據(jù)依法行政、有錯必糾的原則，應(yīng)當予以撤銷。1、行政機關(guān)可以撤銷行政許可的情形。作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，查明有下列情形之一的，可以撤銷行政許可：（1）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的；（2）超越法定職權(quán)作出行政許可決定的；（3）違反法定程序作出準予行政許可決定的；（4）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；（5）依法可以撤銷行政許可的其他情形。五、行政許可的撤銷與注銷2、行政機關(guān)應(yīng)當撤銷行政許可的情形3、行政機關(guān)不予撤銷違法許可的情形4、行政許可被撤銷后有關(guān)利益的保護（二）行政許可的注銷行政許可的注銷：是指基于特定事由的出現(xiàn)，而由行政機關(guān)依據(jù)法定程序收回行政許可證或者公告行政許可失去效力的活動，它是行政許可終止的一個最后的程序性活動。（二）行政許可的注銷根據(jù)《行政許可法》第70條的規(guī)定，有下列情形之一的，行政機關(guān)應(yīng)當依法辦理有關(guān)行政許可的注銷手續(xù)：（1）行政許可有效期滿未延續(xù)的；（2）賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的；（3）法人或者其他組織依法終止的；（4）行政許可被依法撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的；（5）因不可抗力導致行政許可事項無法實施的；（6）法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當注銷行政許可的其他情形。六、行政許可的法律責任（一）行政機關(guān)及其工作人員的法律責任行政機關(guān)及其工作人員違法設(shè)定和實施行政許可的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任。1、違法設(shè)定行政許可的法律責任。2、違法實施行政許可的法律責任。六、行政許可的法律責任（二）行政相對人的法律責任1、行政許可申請人的法律責任。2、被許可人的法律責任。3、其他行政相對人的法律責任。法律應(yīng)用1、行政許可與行政確認是兩種不同類型的具體行政行為。行政確認是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實進行甄別,給予確定、認可、證明并加以宣告的具體行政行為;而行政許可是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請,經(jīng)依法審查,準予其從事特定活動的具體行政行為。行政確認的法律效力既具有前溯性,又具有后及性;而行政許可是對法律一般禁止的解除,其法律效力僅具有后及性。2、行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織,在法定授權(quán)范圍內(nèi),以自己的名義實施行政許可。行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi),依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,可以委托其他行政機關(guān)實施行政許可。委托機關(guān)應(yīng)當將受委托行政機關(guān)和受委托實施行政許可的內(nèi)容予以公告。委托行政機關(guān)對受委托行政機關(guān)實施行政許可的行為應(yīng)當負責監(jiān)督,并對該行為的后果承擔法律責任。法律應(yīng)用3、行政機關(guān)應(yīng)當對申請人提交的申請材料進行審查。除申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式,行政機關(guān)能夠當場作出決定的,當場作出書面的行政許可決定外,行政機關(guān)應(yīng)當按照下列規(guī)定對申請人提交的申請材料進行審查:一是根據(jù)法定條件和程序,需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的,行政機關(guān)應(yīng)當指派兩名以上工作人員進行核查。二是依法應(yīng)當先經(jīng)下級行政機關(guān)審查后報上級行政機關(guān)決定的行政許可,下級行政機關(guān)應(yīng)當在法定期限內(nèi)將初步審查意見和全部申請材料直接報送上級行政機關(guān)。上級行政機關(guān)不得要求申請人重復提供申請材料。三是行政機關(guān)對行政許可申請進行審查時,發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的,應(yīng)當告知該利害關(guān)系人。申請人、利害關(guān)系人有權(quán)進行陳述和申辯。4、根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定,行政許可的期限有四種類型:（1）一般期限,自受理申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定（20日內(nèi)不能作出決定的,經(jīng)本行政機關(guān)負責人批準,可以延長10日,并應(yīng)當將延長期限的理由告知申請人）;（2）可以當場作出行政許可決定的,當場作出;（3）行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的,辦理的時間不得超過45日（45日內(nèi)不能辦結(jié)的,經(jīng)本級人民政府負責人批準,可以延長15日,并應(yīng)當將延長期限的理由告知申請人）;（4）法律、法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。案（事）例案情簡介:根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定,工商機關(guān)對于公民申請個體營業(yè)執(zhí)照的,應(yīng)當在1個月內(nèi)給予書面答復,作出準予或不準予從事該營業(yè)活動的行政決定。公民A欲在其居住的社區(qū)內(nèi)開辦一個面向社區(qū)居民經(jīng)營日常用品的零售店,于是向該社區(qū)所在的B工商局依法提交了相應(yīng)的申請材料,但過了1個月,A仍未收到B工商局的任何書面答復。在此期間,A曾多次通過熟人到B工商局及其上級行政機關(guān)詢問此事,但均未提出正式的書面材料,也沒有收到B工商局及其上級行政機關(guān)的正式書面答復。為此,A欲尋求法律救濟。問題:（1）在本案中,A尋求法律救濟的途徑有哪些,其法律依據(jù)是什么?（2）B工商局違反了《行政許可法》的哪些規(guī)定?（3）在本案中,A如果提起行政訴訟,應(yīng)對哪些事項承擔舉證責任?案（事）例答題思路:（1）A有權(quán)申請行政復議或提起行政訴訟。法律依據(jù)是《行政許可法》第38條的規(guī)定,即申請人的申請符合法定條件、標準的,行政機關(guān)應(yīng)當依法作出準予行政許可的書面決定。行政機關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的,應(yīng)當說明理由,并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權(quán)利。（2）B工