民事訴訟法 第十章 保障制度

第十章民事訴訟保障制度第一節(jié)期間和期日一、期間和期日的概念期間，是指人民法院、當(dāng)事人或者其他訴訟參與人各自完成某項(xiàng)訴訟行為的一段時(shí)限。期日，是指人民法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人會(huì)合在一起進(jìn)行訴訟行為必須遵守的時(shí)日。二、期間的種類：法定期間和指定期間三、期間的計(jì)算(一)計(jì)算期間的單位：時(shí)、日、月、年。(二)計(jì)算期間的方法1、期間開(kāi)始的時(shí)和日不計(jì)算在期間內(nèi)。2、期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3、期間不包括在途時(shí)間，訴訟文書(shū)在期滿前交郵的，不算過(guò)期。四、期間的耽誤及補(bǔ)救當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請(qǐng)順延期限。是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。第二節(jié)送達(dá)一、送達(dá)的概念、特點(diǎn)送達(dá)，是指人民法院依照法律規(guī)定的程序和方式，將訴訟文書(shū)送交當(dāng)事人或者其他訴訟參與人的行為。送達(dá)的特點(diǎn)是：第一，送達(dá)的主體是法院。當(dāng)事人或者其他訴訟參與人向人民法院遞交訴訟文書(shū)，不能稱其為送達(dá)。第二，送達(dá)的對(duì)象是當(dāng)事人或者其他訴訟參與人。當(dāng)事人和其他訴訟參與人之間、法院之間相互遞送材料以及法院對(duì)其他單位或者個(gè)人發(fā)送材料，都不是送達(dá)。第三，送達(dá)的內(nèi)容是各種訴訟文書(shū)。如起訴狀副本、開(kāi)庭通知書(shū)、判決書(shū)、裁定書(shū)等。第四，送達(dá)必須按法定的程序和方式進(jìn)行。二、送達(dá)的方式直接送達(dá)留置送達(dá)委托送達(dá)郵寄送達(dá)轉(zhuǎn)交送達(dá)公告送達(dá)三、送達(dá)回證送達(dá)回證，是人民法院按照法定格式制作的，用以證明完成送達(dá)行為的書(shū)面憑證。內(nèi)容：實(shí)施送達(dá)的法院，受送達(dá)人的姓名、職務(wù)、住所或者居住地，應(yīng)當(dāng)送達(dá)文書(shū)的名稱和案件編號(hào)；送達(dá)方式；送達(dá)人、受送達(dá)人或者見(jiàn)證人簽名、蓋章、簽收日期等。第三節(jié)保全一、保全的概念和種類保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來(lái)的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。

(一)訴訟中保全第一，該案的訴訟請(qǐng)求具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容。第二，將來(lái)的生效判決因?yàn)橹饔^或者客觀的因素導(dǎo)致不能執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的。第三，訴訟中保全發(fā)生在民事案件受理后、法院尚未作出生效判決前。第四，一般應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人提出書(shū)面申請(qǐng)，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措第五，人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供擔(dān)，不提供裁定駁回申請(qǐng)(二)訴前保全1、申請(qǐng)人將來(lái)提起案件的訴訟請(qǐng)求具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容。2、情況緊急，不立即采取相應(yīng)的保全措施，可能使申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失。3、由利害關(guān)系人提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。4訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保。區(qū)別訴前保全訴訟中保全申請(qǐng)主體不同由利害關(guān)系人向人民法院提出

由當(dāng)事人提出申請(qǐng)，必要時(shí)人民法院可以依職權(quán)采取保全措施。

申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的時(shí)間不同

在起訴前提出申請(qǐng)?jiān)诎讣芾砗蟆⑴袥Q生效前提出申請(qǐng)對(duì)申請(qǐng)人是否提供擔(dān)保的要求不同。申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保

二、保全的范圍、措施和程序（一）保全的范圍財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。（二）保全的措施：查封、扣押、凍結(jié)；責(zé)令其為一定行為；禁止其為一定行為（三）財(cái)產(chǎn)保全的程序三、保全的解除（裁定解除保全）保全因下列原因而解除：1、被申請(qǐng)人提供擔(dān)保；2、訴前保全的申請(qǐng)人在采取保全措施后30日內(nèi)未起訴的；3、申請(qǐng)人撤回保全申請(qǐng)的。第四節(jié)先予執(zhí)行一、先予執(zhí)行的概念先予執(zhí)行，是指在終局執(zhí)行以前，為了權(quán)利人生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的急需，法院裁定義務(wù)人預(yù)先給付權(quán)利人一定數(shù)額的金錢(qián)或者財(cái)物的措施。二、先予執(zhí)行的適用范圍和條件（一）適用范圍1、追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件2、追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件；3、因情況緊急需要先予執(zhí)行的。主要適用于指某些經(jīng)濟(jì)合同案件中以及需要立即制止某些行為或需要立即實(shí)施一定的行為的場(chǎng)合最高法院《民訴法適用意見(jiàn)》第97條規(guī)定，因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件包括：第一，需要立即停止侵害、排除妨害的；第二，需要立即制止某項(xiàng)行為的；第三，需要立即返還用于購(gòu)置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；第四，追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的。（二）適用條件1、當(dāng)事人之間事實(shí)基本清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的。

2、被申請(qǐng)人有履行能力。三、先予執(zhí)行的擔(dān)保和賠償人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失。四、先予執(zhí)行后當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的處理人民法院采取先予執(zhí)行措施后，申請(qǐng)先予執(zhí)行的當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人、第三人或者有關(guān)的案外人。在接到通知至準(zhǔn)予撤訴的裁定送達(dá)前，對(duì)方當(dāng)事人、第三人以及有關(guān)的案外人對(duì)撤訴提出異議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回撤訴申請(qǐng)。

第五節(jié)對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施一、民事訴訟強(qiáng)制措施的概念民事訴訟強(qiáng)制措施，是指在民事訴訟中，對(duì)有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采用的排除其妨害行為的一種強(qiáng)制措施。二、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成和表現(xiàn)形式（一）妨害民事訴訟行為的構(gòu)成1、行為人實(shí)施了妨害民事訴訟的行為，包括作為與不作為,并在客觀上妨害了訴訟活動(dòng)的正常進(jìn)行；2、行為人實(shí)施妨害民事訴訟的行為主觀上是故意的，即希望或放任妨害民事訴訟結(jié)果的發(fā)生；3、行為人實(shí)施妨害民事訴訟的行為發(fā)生在訴訟過(guò)程中。（二）妨礙民事訴訟行為的表現(xiàn)形式1、必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭。2、違反法庭規(guī)則的行為。如未經(jīng)允許在開(kāi)庭時(shí)錄音、錄像、拍照。3當(dāng)事人、其他訴訟參與人以及其他人所實(shí)施的下列行為：第一，偽造、毀滅重要證據(jù)，妨害人民法院審理案件。第二，以暴力、威脅、賄買(mǎi)方法阻止證人作證或者指使、賄買(mǎi)、脅迫他人作偽證。第三，隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損已被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)或者已被清點(diǎn)并責(zé)令其保護(hù)的財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)。第四，對(duì)司法工作人員、訴訟參與人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人、協(xié)助執(zhí)行的人，進(jìn)行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報(bào)復(fù)。第五，拒不執(zhí)行人民法院已生效的裁判。

4、有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位實(shí)施的下列行為：第一，有關(guān)單位拒絕或者妨礙法院調(diào)查取證。第二，有關(guān)單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知后，拒不協(xié)助查詢，凍結(jié)或者劃撥存款的。第三，有關(guān)單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)后，拒不協(xié)助扣留被執(zhí)行人的收入，拒不辦理有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)，拒不轉(zhuǎn)交有關(guān)票證、證照或者其他財(cái)產(chǎn)。第四，其他拒絕協(xié)助執(zhí)行的行為。

5、當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過(guò)訴訟調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)該駁回其請(qǐng)求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。