行政處罰及法律救濟制度衛(wèi)生監(jiān)督 教學(xué)課件

行政處罰及法律救濟制度11996年3月17日第八屆全國人民代表大會第4次會議通過了?中華人民共和國行政處分法?，同年10月1日實施。2一、行政處分概述：第一節(jié)行政處罰▲〔一〕行政處分的概念:指國家行政機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織或行政機關(guān)依法委托的組織，依法對違反行政管理秩序的公民、法人或其他組織實施制裁的一種具體行政行為。3行政處罰具有以下特征：1.行政處分是由特定組織所作的行政行為2.行政處分是對特定對象所作出的制裁3.行政處分是追究行政法律責任4.行政處分是具有制裁性的行為4（二）行政處罰與行政處分的區(qū)別區(qū)別行政處罰行政處分作出決定的機關(guān)行使對社會行政管理職能并享有行政處罰權(quán)的行政主體作出的由受處分者的所在機關(guān)、上級機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)作出的行為的性質(zhì)對象是違反行政管理法律規(guī)范的管理相對人，與行政機關(guān)之間是外部行政關(guān)系對象是違法或失職的國家工作人員，與行政機關(guān)之間存在內(nèi)部行政關(guān)系，處罰的依據(jù)國家關(guān)于對社會事務(wù)進行管理的法律、法規(guī)、規(guī)章對國家工作人員管理的法律規(guī)范處罰的形式與主體的基本權(quán)利有關(guān)，主要形式是法律、法規(guī)規(guī)定的警告、罰款、沒收、拘留、吊銷執(zhí)照等與被處分者的職務(wù)有關(guān)，主要形式有法律、法規(guī)規(guī)定的警告、記過、記大過、撤職、降級、開除等救濟方式申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟只能按行政隸屬關(guān)系申訴51.處分法定原那么2.公正、公開原那么3.處分與教育相結(jié)合的原那么4.保護當事人合法權(quán)益原那么▲（三）行政處罰原則6

1.處分法定原那么：包含三個根本要素(1)處分依據(jù)法定。即行政機關(guān)實施行政處分，必須依據(jù)法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定。(2)實施主體法定。即行政處分必須由依法取得行政處分權(quán)的行政機關(guān)、法定授權(quán)組織以及行政機關(guān)依法委托的組織實施。(3)處分程序法定。遵守法定程序是保障行政處分公正、合法的根本條件。如果行政機關(guān)沒有依照法律規(guī)定的程序?qū)嵤┬姓幏郑霈F(xiàn)了程序違法，所作出的行政處分也是無效的。7

2.公正、公開原那么：〔1〕公正：指平等和無偏見。①過罰相當。都必須以事實為依據(jù)，應(yīng)當與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當。②聽取意見。必須事先充分聽取當事人的意見。拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處分決定不能成立。③回避。行政處分案件的調(diào)查人員、聽證主持人員和案件決定人員，與當事人或者案件有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當回避。〔2〕公開：要保證行政處分公正，必須做到公開。①依據(jù)公開。即但凡涉及對違法行為給予行政處分的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，一律不得作為行政處分的依據(jù)。②處分公開。行政處分決定之前，應(yīng)當告知當事人作出行政處分決定的事實、理由、依據(jù)以及當事人依法享有的權(quán)利。對符合法定條件的行政處分案件也必須公開舉行聽證。8

3.處分與教育相結(jié)合的原那么：設(shè)定和實施要同時發(fā)揮其強制懲戒與轉(zhuǎn)變思想的作用，防止將行政處分變?yōu)閲覍`法行為簡單機械的制裁，應(yīng)當重在糾正違法行為，使被處分者不致再危害社會，并做到自覺守法。處分與教育二者是相輔相成的。9

4.保護當事人合法權(quán)益原那么(1)獲得告知權(quán)。(2)陳述權(quán)和申辯權(quán)。(3)要求聽證權(quán)。(4)復(fù)議和訴訟權(quán)利。(5)要求行政賠償?shù)臋?quán)利。

10▲〔一〕行政處分的種類:行政處分的種類是指行政處分的外在表現(xiàn)形式，是行政機關(guān)實施的直接影響相對人實際利益的具體行為方式。二、行政處罰的種類和設(shè)定按其性質(zhì)劃分申誡罰能力罰法律法規(guī)規(guī)定的其他行政處分人身罰行政處分法規(guī)定責令停產(chǎn)停業(yè)沒收違法所得、沒收非法財物罰款警告暫扣或撤消許可證、暫扣或撤消執(zhí)照行政拘留財產(chǎn)罰111.警告：屬于申誡罰。是指對違法者給予告誡和譴責，申明其行為已經(jīng)構(gòu)成違法，要求其以后不再重犯，其作用是影響被處分人的聲譽。

2.罰款：屬于財產(chǎn)罰。是指強制違法者在一定期限內(nèi)向國家繳納一定數(shù)額的貨幣而使其遭受一定經(jīng)濟利益損失的處分形式。

區(qū)別罰款罰金性質(zhì)行政處罰性質(zhì)刑事處罰性質(zhì)，屬刑罰的附加刑適用機構(gòu)行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織及依法受委托的組織只能由法院適用對象尚未構(gòu)成犯罪的行政違法行為犯罪行為123.沒收違法所得、沒收非法財物：屬于財產(chǎn)罰。是指對從事生產(chǎn)、保管、加工、運輸、銷售違禁物品或者進行其他營利性違法行為的人所實施的一種經(jīng)濟上的處分。

(1)沒收違法所得，是指行政機關(guān)依法將行為人以

違法手段獲得的財產(chǎn)收歸國有；

(2)沒收非法財物，是指行政機關(guān)依法對行為人所

占有的違禁品或者用以實施違法活動的工具收

歸國有。134.責令停產(chǎn)停業(yè)：屬于能力罰。是指行政機關(guān)責令違法者暫時停止生產(chǎn)或者經(jīng)營的處分。這一處分具有以下特點：

(1)限制違法者從事生產(chǎn)經(jīng)營的能力，間接影響其財產(chǎn)權(quán)，從而有別于財

產(chǎn)罰；

(2)僅限制違法者從事生產(chǎn)經(jīng)營的行為，并未剝奪其生產(chǎn)經(jīng)營的權(quán)利和資

格，從而有別于撤消許可證或者執(zhí)照；

(3)一般附有限期整頓的要求，如果受罰者在一定期限內(nèi)糾正了違法行

為、履行了法定義務(wù)后，仍可繼續(xù)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。責令停產(chǎn)停業(yè)

是一種比較嚴厲的處分，對生產(chǎn)經(jīng)營者會造成較大的經(jīng)濟利益損失，

主要適用于：

①生產(chǎn)、經(jīng)營活動或者其產(chǎn)品、商品存在平安問題；

②生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其產(chǎn)品、商品已經(jīng)或者可能危害人的健康或者污染

環(huán)境的。145.暫扣或者撤消許可證或者執(zhí)照：屬于能力罰。是指行政機關(guān)依法暫時扣押或者撤銷違法者已獲得的從事某種活動的資格證書，以限制或者剝奪違法者從事某種活動的權(quán)利和資格的處分。暫扣與撤消是有區(qū)別的。

(1)暫扣是中止違法持證者從事某種活動的權(quán)利或者資格，待

其改正違法行為后或者經(jīng)過一定時期，再發(fā)還證件，恢復(fù)

其某種權(quán)利或者資格。

(2)撤消那么是禁止違法者繼續(xù)從事某種活動，剝奪其某種權(quán)利

或者撤銷對其某種資格確實認。

暫扣或者撤消許可證或者執(zhí)照，是對違法行為人的權(quán)利影響比較大和比較嚴厲的處分，應(yīng)當慎重對待。156.行政拘留：屬于人身罰。是指公安機關(guān)限制違反治安管理秩序的行為人短期人身自由的處分。

(1)行政拘留既不同于刑事拘留，也不同于司法拘留。

①刑事拘留是公安機關(guān)對該逮捕的現(xiàn)行犯或者重大犯罪嫌疑

犯實施的臨時剝奪其人身自由的刑事強制措施。

②司法拘留是指人民法院對妨害訴訟程序的行為人所實施的

臨時剝奪其人身自由的司法強制措施。

(2)行政拘留與行政扣留也有區(qū)別。行政扣留是行政機關(guān)為保障行政管理活動的順利進行而依法采取的臨時限制行為人身自由或者保管行為人的物品的行政強制措施。

7．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處分。16（二）行政處罰的設(shè)定行政處分的設(shè)定，是指有權(quán)設(shè)定行政處分的國家機關(guān)自行創(chuàng)制行政處分的活動。行政處分的設(shè)定權(quán)不同于規(guī)定權(quán)，規(guī)定權(quán)是將創(chuàng)設(shè)的罰那么加以細化以便實施的權(quán)力。行政處分的設(shè)定權(quán)也不同于行政處分的實施權(quán)，實施權(quán)是具體實施和落實業(yè)己創(chuàng)立的行政處分標準的權(quán)力。171.法律的行政處分設(shè)定權(quán)：行政處分法規(guī)定，法

律可以設(shè)定各種行政處分；限制人身自由的行政

處分，只能由法律規(guī)定。同時還可以設(shè)定行政處分

法中沒有規(guī)定的其他行政處分。也就是說，法律可

以創(chuàng)設(shè)任何一種行政處分。

182.行政法規(guī)的行政處分設(shè)定權(quán)：行政處分法規(guī)定，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處分。法律對違法行為已經(jīng)做出行政處分規(guī)定，行政法規(guī)需要做出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處分的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。193.地方性法規(guī)的行政處分設(shè)定權(quán)：行政處分法規(guī)定，地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、撤消企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處分。法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)做出行政處分規(guī)定，地方性法規(guī)需要做出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處分的行為、種類和幅度范圍內(nèi)規(guī)定。

204.規(guī)章的行政處分設(shè)定權(quán)：行政處分法規(guī)定，國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章和地方政府規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處分的行為、種類和幅度范圍內(nèi)作出具體的規(guī)定，也可以設(shè)定警告或者一定數(shù)額罰款的行政處分。但罰款的最高限額由國務(wù)院或者省級人大常委會規(guī)定。如依據(jù)國務(wù)院有關(guān)文件規(guī)定，部門規(guī)章設(shè)定罰款，非經(jīng)營性的罰款不超過1萬元，經(jīng)營性的罰款不超過3萬元。21行政處分的管轄，是指行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織實施行政處分的權(quán)限分工。行政處分的管轄是以行政機關(guān)對特定的違法行為有主管的權(quán)限為必要條件的，即行政處分所管轄的案件只能是行政違法案件。行政處分法規(guī)定，行政處分由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處分權(quán)的行政機關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。三、行政處罰的管轄221.地域管轄：即行政區(qū)域管轄，是指同級行政部門在實施

行政處分上的權(quán)限分工。

地域管轄的一般原那么是行政處分由違法行為發(fā)生地的縣級以上行政機關(guān)管轄。違法行為發(fā)生地既包括實施違法行為地，也包括危害結(jié)果發(fā)生地。

2.級別管轄：這是指上下級行政機關(guān)在實施行政處分上的

權(quán)限分工。原那么上

縣級行政機關(guān)查處一般的違法案件，

省級行政機關(guān)負責轄區(qū)內(nèi)較復(fù)雜、重大的案件，

國務(wù)院有關(guān)行政部門負責查處全國范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。233.指定管轄：這是指上級行政機關(guān)以決定的方式，指定下級行政機關(guān)對某一案件行使管轄權(quán)。指定管轄一般具有以下幾種情況：

(1)將屬自己管轄的案件，移交給下級管轄；

(2)兩個以上行政機關(guān)發(fā)生管轄爭議，由共同上級機關(guān)指定

其中某一行政機關(guān)管轄；

(3)移送管轄不當時，受移送機關(guān)申請上級行政機關(guān)指定管轄。

4.移送管轄：這是指受理案件的行政機關(guān)，發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬自己管轄，依法以一定形式移送給有管轄權(quán)的行政機關(guān)，受移送的機關(guān)不得再自行移送。違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān)，依法追究刑事責任。24行政處分的適用，從廣義上講是指行政處分的實施主體將行政法律標準中關(guān)于行政處分的規(guī)定具體運用于行政違法者的全過程。四、行政處罰的適用25行政處分的預(yù)備階段，即確認行為人是否違法，是否要依法給予行政處分；行政處分的裁量階段，即行政機關(guān)根據(jù)行政相對人的違法事實和情節(jié)以及有關(guān)法律的規(guī)定，裁量對該違法行為給予何種形式以及何種程度的處分；行政處分的決定階段；行政處分的執(zhí)行階段?！姓幜P適用的過程包括四個階段：261.行為客觀上違反了行政法律標準的規(guī)定：管理相對人只要實施了違反行政法律標準的行為，無論其是否存在主觀過錯，即可認定行政違法。至于違法行為是否造成危害后果，一般不作為應(yīng)受處分的構(gòu)成要件。

2.具有責任能力的管理相對人：如果違法者未到達責任年齡或者不具有法定的區(qū)分能力，不能適用行政處分。如不滿14周歲的人違反交通法規(guī)的，可以責令監(jiān)護人加以管教，但不予行政處分。

3.行政法律標準明確規(guī)定應(yīng)當予以行政處分的行為：如果管理相對人的行為確實違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定，但法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定對此行為應(yīng)當或者可以予以處分，行政主體那么不能對該違法者適用行政處分。（一）應(yīng)受行政處罰的構(gòu)成要件274.違法行為在法定的追溯時效范圍內(nèi)：

管理相對人的行為雖然違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，而且該行為應(yīng)當給予行政處分，但是行政主體發(fā)現(xiàn)該違法行為時已經(jīng)超過了法律規(guī)定的追溯時效，那么不能再對違法者適用行政處分。行政處分法規(guī)定，違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處分。281.首先糾正違法行為的原那么：行政處分法規(guī)定，行政機關(guān)實施行政處分，應(yīng)當責令當事人改正或者限期改正違法行為。行政機關(guān)在處理行政違法案件時，無論準備對違法者處以何種行政處分，都應(yīng)首先要求違法行為人及時糾正違法行為，決不能以罰帶改，因為行政處分的首要任務(wù)是糾正違法行為。2.一事不再罰的原那么：行政處分法規(guī)定，對違法行為人的同一個違法行為，不得以同一事實和同一依據(jù)，給予兩次以上的處分。目的在于防止重復(fù)處分，表達過罰相當?shù)姆稍敲矗员Ｗo當事人的合法權(quán)益。▲（二）行政處罰適用的規(guī)則293.不予處分：這是指行為人雖然實施了違法行為，但在符合法定情形的特殊情況下，可以不追究行政責任，不給予行政處分。行政處分法規(guī)定了三種不予處分的情形：

(1)不滿14周歲的人有違法行為的；

(2)精神病人在不能識別或者不能控制自己行為時有違

法行為的；

(3)違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的。304.從輕、減輕處分：從輕處分是指在行政處分的法定種類和法定幅度內(nèi)，適用較輕的種類或者處分的下限。減輕處分是指在行政處分的法定最低限以下適用處分。行政處分法規(guī)定，

—是已滿14周歲不滿18周歲的人實施違法行為的，從輕或者減輕行政處分。

二是當事人有以下情形之一的，應(yīng)當依法從輕或者減輕行政處分：

①主動消除或者減輕違法行為危害后果的；

②受他人脅迫實施違法行為的；

③配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

④其他依法從輕或者減輕行政處分的。315.行政處分與刑罰：兩者都是公法上的重要制裁方法，都是對行為人實施違法行為依法予以制裁。它們之間有許多相同之處，如都屬公法上的法律責任、以國家的名義追究違法者，在處分原那么、證據(jù)運用等方面也有不少相同點。然而，兩者在內(nèi)容、性質(zhì)等方面有著本質(zhì)區(qū)別：

(1)違法情節(jié)后果不同；

(2)處分性質(zhì)不同。行政處分具有行政權(quán)性質(zhì)，適用行政法標準，遵循行政程序，由行政機關(guān)實施；而刑罰表達司法權(quán)，遵循訴訟程序，由法院決定；

(3)處分程度不同。行政處分主要采用財產(chǎn)罰和能力罰，而刑罰作為最嚴厲的法律制裁，側(cè)重于人身自由罰，財產(chǎn)罰只是附加刑。32行政處分程序，是指依法享有處分權(quán)的實施機關(guān)實施行政處分時所應(yīng)遵循的方法、步驟、順序等標準的總和。我國行政處分法規(guī)定的行政處分程序有三類：一般程序、簡易程序和聽證程序?！?、行政處罰的程序33簡易程序也稱為當場處分程序。是指行政機關(guān)或者法定組織的執(zhí)法人員對于當場發(fā)現(xiàn)的案情簡單、事實清楚、違法情節(jié)輕微、處分較輕的行政違法行為，當場作出處分決定的程序規(guī)那么。（一）簡易程序34要有法定依據(jù)。法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章明確規(guī)定對當事人的違法行為應(yīng)當給予行政處分的；案情簡單、違法事實清楚、證據(jù)確鑿，無須進一步調(diào)查取證；只能處以一定的罰款和警告的行政處分。行政處分法規(guī)定，違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處分的，可以當場作出行政處分決定。1．簡易程序的適用條件：35(1)執(zhí)法人員應(yīng)當向當事人說明身份，出示執(zhí)法身份證件；(2)執(zhí)法人員指出當事人的違法行為，說明給予行政處分的理由及行政處分依據(jù)，必要時進行現(xiàn)場取證；(3)告知當事人依法享有的權(quán)利，主要包括陳述和申辯權(quán)、依法申請行政復(fù)議和提起訴訟的權(quán)利；(4)制作當場行政處分決定書，并當場交付當事人。當場行政處分決定書應(yīng)具有統(tǒng)一的格式、統(tǒng)一的編號、加蓋行政機關(guān)的公章。當場行政處分決定書應(yīng)當載明當事人違法行為、行政處分依據(jù)、罰款數(shù)額、時間、地點以及行政機關(guān)名稱、執(zhí)法人員的簽名或者蓋章。當場行政處分決定書制作后，應(yīng)當當場交付當事人一份，同時，必須報送所屬行政機關(guān)備案。2．簡易程序的步驟：36(1)罰款數(shù)額在20元以下的；(2)不當場收繳事后難以執(zhí)行的；(3)在遙遠、水上、交通不便地區(qū)，當事人向指定銀行繳納罰款確有困難并請求當場繳納的。當場收繳罰款，必須向當事人出具由省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的收據(jù)。執(zhí)法人員當場收繳的罰款，應(yīng)當自收繳罰款之日起2日內(nèi)交至其所在的行政機關(guān)；在水上當場收繳的罰款，應(yīng)當自抵岸之日起2日內(nèi)交至其所在的行政機關(guān)；行政機關(guān)應(yīng)當在2日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。3.當場行政處分的執(zhí)行:根據(jù)行政處分法規(guī)定，有以下情形之一的，執(zhí)法人員可以當場收罰款：37—般程序亦稱普通程序，是指行政機關(guān)實施行政處分的根本程序，行政主體在實施行政處分過程中，除法律、法規(guī)有特別規(guī)定或者依法可以適用簡易程序的案件外，實施行政處分應(yīng)當依照普通程序。（二）一般程序381．立案：2．調(diào)查取證3．決定4.制作行政處分決定書普通行政處分程序應(yīng)經(jīng)過以下根本過程:391．立案：立案是指行政機關(guān)對于公民、法人或者其他組織的檢舉、控告或者本機關(guān)在執(zhí)法檢查過程中發(fā)現(xiàn)的違法行為或有重大嫌疑問題，認為需要進一步調(diào)查而決定專項查處的活動。立案是一般程序的起始階段，立案是一種要式行為，應(yīng)當填寫?行政處分立案審批表?，報本行政機關(guān)負責人批準，符合立案條件的，應(yīng)當在7日內(nèi)予以立案。。行政機關(guān)對違法行為是否立案，主要把握以下四個條件：①有明確的違法行為人或者危害后果；②違法行為應(yīng)當給予行政處分；③屬于本行政機關(guān)管轄或主管；④屬于一般程序適用范圍。402．調(diào)查取證：調(diào)查收集證據(jù)是指行政機關(guān)對行政處分案件的證據(jù)進行核對審查的過程，其目的在于獲取可以證明案件事實的各種證據(jù)。行政機關(guān)必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)，必要時，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，可以進行檢查。行政機關(guān)在進行調(diào)查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當向當事人或者有關(guān)人員出示證件。執(zhí)法人員與當事人有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當回避。413．決定：調(diào)查終結(jié)，行政機關(guān)負責人應(yīng)當對調(diào)查結(jié)果進行審查，根據(jù)不同情況，分別做出如下決定：(1)確有應(yīng)受行政處分的違法行為，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，做出行政處分決定；(2)違法行為輕微，依法可以不予行政處分的，不予行政處分；(3)違法事實不能成立的，不得給予行政處分；(4)違法行為己構(gòu)成犯罪的，移送司法機關(guān)。對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處分，行政機關(guān)的負責人應(yīng)當集體討論決定。424.制作行政處分決定書行政機關(guān)依法給予當事人行政處分的，應(yīng)當制作行政處分決定書。行政處分決定書應(yīng)當載明以下事項：(1)當事人的姓名或者名稱、地址；(2)違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實和證據(jù)；(3)行政處分的種類和依據(jù)；(4)行政處分的履行方式和期限；(5)不服行政處分決定，申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；(6)做出行政處分決定的行政機關(guān)的名稱和做出決定的日期。行政處分決定書必須蓋有做出行政處分決定的行政機關(guān)的印章。43聽證程序，是指行政機關(guān)在作出行政處分決定前，由行政機關(guān)指派專人主持聽取案件調(diào)查人員和當事人就案件事實、處分理由及適用依據(jù)進行陳述、質(zhì)證和辯論的法定程序。（三）聽證程序44階段性。只是處分過程中的一個階段，而不是處分的全過程；局部性。聽證并不適用全部行政處分；選擇性。聽證并不是必經(jīng)程序，主動權(quán)掌握在當事人手中；準司法性。聽證既有司法的特點，也有非司法的內(nèi)容，總體上比司法程序簡單。聽證程序在實踐中已表達出保護功能、監(jiān)督功能和教育功能，成為社會主義民主政治的一個組成局部。我國行政處罰法規(guī)定的聽證程序具有以下特征：45聽證程序發(fā)生在行政機關(guān)向當事人說明違法事實、處分內(nèi)容和理由，告知權(quán)利之后，在正式做出行政處分決定之前。聽證程序只適用于停產(chǎn)停業(yè)、撤消許可證或者執(zhí)照以及較大數(shù)額罰款三種類型的行政處分。當事人不承擔行政機關(guān)組織聽證的費用。1.聽證程序的適用范圍：46(1)當事人要求聽證，應(yīng)當在行政機關(guān)告知3日內(nèi)提出；(2)行政機關(guān)應(yīng)當在聽證的7日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；(3)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外，聽證公開舉行；(4)聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持，當事人認為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；(5)當事人可以親自參加聽證，也可委托1～2人代理；(6)聽證時調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處分建議，當事人進行申辯和質(zhì)證；(7)聽證應(yīng)當制作筆錄，并交當事人審核無誤后簽字或蓋章；(8)聽證結(jié)束后，行政機關(guān)依法作出決定。2.聽證程序：47行政處分的執(zhí)行是處分決定的實現(xiàn)階段。行政機關(guān)的處分決定一經(jīng)作出，即產(chǎn)生法律效力，如果當事人不主動履行，行政機關(guān)可以通過執(zhí)行措施強制其履行，以保證行政處分決定的貫徹，保證行政機關(guān)管理社會事務(wù)職能的實現(xiàn)。根據(jù)行政處分法的規(guī)定，實行罰款決定與罰款收繳別離制度。對罰款的行政處分決定在執(zhí)行過程中，行政機關(guān)非因法律規(guī)定的情形，不能直接收繳罰款，應(yīng)當告知被處分人將罰款直接交送至指定的銀行，由銀行上繳國庫。六、行政處罰的執(zhí)行48首先應(yīng)當由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員應(yīng)當依法給予行政處分；其次因違法致使當事人蒙受財產(chǎn)損失的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的國家賠償責任；最后，嚴重違法構(gòu)成犯罪的，有關(guān)負責人員及直接責任人員應(yīng)當承擔刑事責任。七、行政處罰的法律責任行政處分法規(guī)定，行政機關(guān)違法施行行政處分的49福建省莆田市城廂區(qū)龍橋街道辦事處外延壽村農(nóng)民對政府征用他們的土地給予其補償?shù)臉藴蔬^低〔政府規(guī)定每畝補償9，000元，他們認為根據(jù)?土地管理法?等相關(guān)法律的規(guī)定，每畝補償費應(yīng)為30，000元以上〕不服，農(nóng)民們依據(jù)?行政復(fù)議法?向市政府正式申請復(fù)議。案例一：50▲

—、行政復(fù)議的概念第二節(jié)行政復(fù)議〔一〕行政復(fù)議的含義行政復(fù)議，是指行政管理相對人〔公民、法人或其他組織〕認為行政執(zhí)法機關(guān)的具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益，依照法定的條件和程序，向作出具體行政行為的行政機關(guān)的上級機關(guān)或法定的其他機關(guān)提出申請，受理機關(guān)依照法定程序?qū)σ馉幾h的具體行政行為進行審查，并作出結(jié)論的一項法律制度。51

1．行政復(fù)議是一種依申請而產(chǎn)生的行政活動（二）行政復(fù)議的特征

行政管理相對人提出申請，是行政復(fù)議發(fā)生的前提條件。沒有當事人的申請，復(fù)議機關(guān)不能依職權(quán)主動對某一個具體行政行為進行行政復(fù)議。當然在一定條件下，上級行政機關(guān)也會依照職權(quán)對下級機關(guān)的具體行政行為進行主動審查，或者撤銷下級機關(guān)的具體行政行為，但那屬于一般的行政法制監(jiān)督，不屬行政復(fù)議的范疇。

52

2．行政復(fù)議是由于行政管理相對人不服行政機關(guān)具體行政行為而引起的行政活動

一方面，行政復(fù)議的申請人只能是行政管理相對人，包括公民、法人和其他組織；另一方面，行政復(fù)議發(fā)生的原因在于相對人對行政機關(guān)做出的具體行政行為不服，認為自己的合法權(quán)益受到侵犯。假設(shè)沒有具體行政行為，或者不服行政機關(guān)的抽象行政行為〔如發(fā)布決定、命令、指示等〕，那么不能直接產(chǎn)生行政復(fù)議。對抽象行政行為不服，只能向有關(guān)部門反映，通過其他途徑解決。533．行政復(fù)議是上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)行政活動迸行監(jiān)督的一種標準性的行政活動〔1〕行政復(fù)議是行政機關(guān)內(nèi)部對具體行政行為進行審查的活動，具有監(jiān)督性；〔2〕行政復(fù)議機關(guān)只能是依法享有行政復(fù)議職權(quán)履行行政復(fù)議職責的國家行政機關(guān)；〔3〕行政復(fù)議活動必須符合行政法治的原那么，符合法定的主管權(quán)、管轄權(quán)，不能超越法定的行政職責范圍；〔4〕行政復(fù)議活動必須符合法定的程序，從申請、受理、答復(fù)、審理、決定以致送達，都必須符合法定的實體要件和形式要件，符合法定的時限要求，違反了任何一項程序，都可能導(dǎo)致行政復(fù)議的停止或無效。54

4．行政復(fù)議是具有救助性的行政活動

行政復(fù)議必須對原具體行政行為做出維持、撤銷或變更的決定，以答復(fù)提出復(fù)議申請的相對人。通過行政復(fù)議對違法或不當?shù)木唧w行政行為的糾正或撒銷，保護管理相對人的合法權(quán)益不受侵害，彌補管理相對方的損失，解決因行政機關(guān)行使職權(quán)而產(chǎn)生的行政爭議。因此，行政復(fù)議是對行政管理活動的一種補救，是一種行政救濟制度。

55行政復(fù)議的作用表達在：(1)有利于保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益；(2)有利于維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)，糾正和防止違法或不當?shù)木唧w行為；(3)有利于維護行政機關(guān)依法行使職權(quán)。56

行政復(fù)議與行政訴訟，都是解決行政爭議的法律制度。所謂行政爭議，主要是指行政主體在行使管理職權(quán)過程中，與行政管理相對人之間發(fā)生的爭議。這種爭議不是平等主體之間的民事權(quán)利、義務(wù)的爭議，而是在不平等的行政法律關(guān)系主體之間所發(fā)生的爭議，即行使管理職權(quán)的行政機關(guān)、法律授權(quán)組織、受委托組織與公民、法人或其他組織之間的爭議。行政復(fù)議與行政訴訟，作為解決行政爭議的兩種法律制度，既有區(qū)別，又有密切的聯(lián)系?！?、行政復(fù)議與行政訴訟57兩者都是解決行政爭議的法定手段和方式；兩者的目的都是為了保護管理相對人的合法權(quán)益，監(jiān)督和維護行政機關(guān)依法行政；兩者在程序上都是基于管理相對人的請求而開始的程序活動。〔—〕行政復(fù)議與行政訴訟的共同點58(1)在性質(zhì)上行政復(fù)議是一種行政程序活動，表達了國家行政權(quán)，是行政內(nèi)部監(jiān)督；而行政訴訟那么是一種司法活動，表達了國家司法權(quán)，是司法監(jiān)督。(2)在受理機關(guān)上，衛(wèi)生行政復(fù)議只能由與相對人發(fā)生行政爭議的行政機關(guān)的上級機關(guān)受理；而行政訴訟那么由人民法院受理。(3)在適用程序上，行政復(fù)議適用行政程序；而行政訴訟適用司法程序。(4)在受理范圍上，行政復(fù)議的受理范圍大于行政訴訟的受理范圍。(5)在審查的范圍上，行政復(fù)議時既審查合法性又審查合理性；而行政訴訟時那么主要審查合法性。(6)在法律效果上，經(jīng)過行政復(fù)議后，對復(fù)議決定不服的，還可提起行政訴訟，只有在法律有特別規(guī)定的情況下行政復(fù)議才是終局復(fù)議；而行政訴訟那么是兩審終審制。（二）行政復(fù)議與行政訴訟的區(qū)別59在一定的條件下，行政復(fù)議是行政訴訟的前置條件。即不經(jīng)過行政復(fù)議那么不能提起行政訴訟，如塵肺病的防治、放射衛(wèi)生、特殊藥品管理等引起的行政爭議，必須要經(jīng)過行政復(fù)議以后才能提起行政訴訟。這種情況稱為復(fù)議前置。行政復(fù)議和行政訴訟不能同時適用。一方面，在行政復(fù)議期間不得提起行政訴訟。但行政復(fù)議機關(guān)在法定期限屆滿仍沒有作出行政復(fù)議決定，又沒有按程序批準延長復(fù)議期限，復(fù)議申請人就可以向人民法院提起行政訴訟。另一方面，已向人民法院提起行政訴訟，而人民法院已經(jīng)受理的，那么不能再申請復(fù)議。法律規(guī)定行政復(fù)議為終局裁決的具體行政行為，經(jīng)行政復(fù)議后，管理相對人不服行政復(fù)議再向人民法院提起行政訴訟的，人民法院不予受理。（三）行政復(fù)議與行政訴訟的聯(lián)系60〔一〕依法獨立行使行政復(fù)議職權(quán)的原那么〔二〕合法、及時、準確、便民的原那么〔三〕實行一級復(fù)議制的原那么〔四〕對合法性與適當性進行審查的原那么〔五〕不適用調(diào)解的原那么▲三、行政復(fù)議的原則61這一原那么是指行政復(fù)議機關(guān)依法行使行政復(fù)議職權(quán)不受非法干擾。上級行政機關(guān)在辦理行政復(fù)議案件的過程中，只對法律、法規(guī)負責，嚴格按照法定權(quán)限和法定程序?qū)徖戆讣Ｆ渌魏螜C關(guān)、社會團體或者個人都不得非法干預(yù)行政復(fù)議機關(guān)的工作，阻礙其依法行使職權(quán)。（一）依法獨立行使行政復(fù)議職權(quán)的原則621．所謂合法原那么，是指承擔復(fù)議職責的機關(guān)必須嚴格按法定的權(quán)限、程序和時限，以事實為依椐，以法律為準繩，對具體行政行為進行審查并作出裁決。要求：〔1〕履行復(fù)議職責的主體必須合法，具有承擔衛(wèi)生行政復(fù)議的法定資格；〔2〕審理復(fù)議案件的依據(jù)必須合法，符合行政復(fù)議法的規(guī)定；〔3〕審理復(fù)議案件的程序必須合法．不能違反行政復(fù)議法規(guī)定的步驟、形式和順序。（二）合法、及時、準確、便民的原則632．所謂及時原那么，是指復(fù)議機關(guān)在保證公正的前提下，應(yīng)當保證行政效率，克服辦事拖拉現(xiàn)象，及時作出決定。要求：〔1〕受理申請應(yīng)當及時；〔2〕作出決定應(yīng)當及時；〔3〕執(zhí)行決定應(yīng)當及時。643．所謂準確原那么，是指復(fù)議機關(guān)應(yīng)當準確地查明行攻機關(guān)做出具體行政行為的事實真相和對管理相對人合法權(quán)益侵犯的情況，對事實做出準確的定性，并準確地適用相應(yīng)的法律依據(jù)進行處理。4．所謂便民原那么，是指復(fù)議機關(guān)盡可能為復(fù)議申請人提供便利條件，在盡量節(jié)省費用、時間、精力的情況下，保證公民、法人和其他組織能夠充分有效地行使行政復(fù)議申請權(quán)。65所謂一級復(fù)議制原那么是指對具體行政行為的復(fù)議，只有上一級行政機關(guān)復(fù)議一次，行政復(fù)議決定下達后，行政管理相對人不能再向上級行政機關(guān)再次申請行政復(fù)議。根據(jù)這一原那么，復(fù)議申請人對復(fù)議決定不服的，如果法律沒有規(guī)定該決定是終局的，可以就該決定向人民法院提起行政訴訟；如果法律明文規(guī)定復(fù)議決定是終局的，那么復(fù)議申請人就不能再向人民法院起訴，而必須執(zhí)行復(fù)議決定。（三）實行一級復(fù)議制的原則66這一原那么要求衛(wèi)生行政復(fù)議的機關(guān)，對被復(fù)議的具體行政行為進行全面審查，既審查行為的合法性，也要審查行為的適當性、合理性。這一原那么有別于行政訴訟只對具體行政行為是否合法進行審查的原那么。行政機關(guān)經(jīng)過復(fù)議審查，凡具體行政行為合法、適當、合理的，就應(yīng)予以維持；反之，就應(yīng)予以撤銷或變更。（四）對合法性與適當性進行審查的原則67

行政復(fù)議所要解決的是行政機關(guān)與行政管理相對人之間的行政爭議，而不是平等主體之間的民事糾紛。衛(wèi)生行政機關(guān)的行政行為，是依據(jù)法定職責作出的，行政機關(guān)的職責既是權(quán)利更是一種法定的義務(wù)，因此行政機關(guān)無權(quán)任意處分自己的職責，行政復(fù)議不能以調(diào)解方式解決案件。（五）不適用調(diào)解的原則68〔一〕行政復(fù)議的受案范圍四、行政復(fù)議的受案范圍和管轄

行政復(fù)議的受案范圍是指行政復(fù)議機關(guān)依照法律規(guī)定可以受理的行政爭議的范圍。691.受案范圍：

(1)行政機關(guān)行政處分不服的。行政處分包括：警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或撤消許可證或執(zhí)照、行政拘留等。(2)對行政機關(guān)做出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施不服的。(3)對行政機關(guān)做出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的。(4)對行政機關(guān)做出的關(guān)于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或決定不服的。(5)當事人認為行政機關(guān)侵犯其合法的經(jīng)營自主權(quán)的。(6)當事人認為行政機關(guān)違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求其履行其他義務(wù)，申請行政復(fù)議的。(7)當事人認為自己符合法定條件，申請行政機關(guān)頌發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證或者申請行政機關(guān)審批、登記有關(guān)事項，行政機關(guān)沒有依法辦理的。(8)當事人申請行政機關(guān)履行保護其人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利或者受教育權(quán)利的法定職責，而行政機關(guān)沒有依法履行的。(9)當事人認為行政機關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益，申請行政復(fù)議的。(10)當事人申請行政機關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費，行政機關(guān)沒有依法發(fā)放的。(11)當事人認為行政機關(guān)的其他行政行為違反法律、法規(guī)的規(guī)定。侵犯其合法權(quán)益，申請行政復(fù)議的。70

2．不能申請行政復(fù)議的事項：

?行政復(fù)議法?規(guī)定，不服行政機關(guān)做出的行政處分或其他人事處理決定，不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，都不屬于行政復(fù)議的范圍。713．標準性文件的合法性審查：這是指行政管理相對人認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請。這里的標準性文件是指不含國務(wù)院部、委規(guī)章和地方人民政府規(guī)章的國務(wù)院部門的規(guī)定、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。這里的合法性是指標準性文件的內(nèi)容是否與法律、法規(guī)的規(guī)定相抵觸，是否與法律、法規(guī)的原那么相悖，是否是行政機關(guān)超越職權(quán)所制定。應(yīng)該指出的是，對標準性文件的審查是附帶于行政復(fù)議進行的，原那么上并不是行政復(fù)議活動，當事人不能單獨就標準性文件審查提出復(fù)議申請。72

行政復(fù)議管轄是指不同層級及不同職能的行政機關(guān)之間在受理行政復(fù)議案件方面的具體分工和權(quán)限。(P36)1.行政復(fù)議的特殊管轄2.行政復(fù)議的一般管轄（二）行政復(fù)議的管轄73〔一〕行政復(fù)議機構(gòu)行政復(fù)議機構(gòu)不同于行政復(fù)議機關(guān)。行政復(fù)議機關(guān)是依法享有復(fù)議職權(quán)，受理并履行行政復(fù)議職責并作出決定的行政機關(guān)。行政復(fù)議機構(gòu)是行政復(fù)議機關(guān)內(nèi)承辦具體行政復(fù)議工作的部門。目前衛(wèi)生行政復(fù)議工作大多交由衛(wèi)生行政機關(guān)內(nèi)的法制機構(gòu)承擔。但因衛(wèi)生行政復(fù)議工作的專業(yè)性、技術(shù)性很強，因此大局部衛(wèi)生行政機關(guān)成立了復(fù)議委員會，共同完成復(fù)議工作，具體工作由復(fù)議機構(gòu)完成。五、行政復(fù)議機構(gòu)和行政復(fù)議參加人74〔二〕行政復(fù)議的參加人

申請人：即認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法申請行政復(fù)議的公民、法人或其他組織；

被申請人：即作出引起申請人不服的具體行政行為的行攻機關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)組織。

第三人：即與申請人復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系經(jīng)復(fù)議機關(guān)批準參加復(fù)議的公民、法人或其它組織。

代理人：包括法定代理人或申請人、第三人的委托代理人。75〔—〕行政復(fù)議的申請申請是行政復(fù)議不可缺少的環(huán)節(jié)，沒有申請，也就不可能啟動行政復(fù)議程序。申請行政復(fù)議，必須符合以下法定的條件：▲六、行政復(fù)議的程序76主體必須符合法律規(guī)定的條件：復(fù)議申請人必須是認為具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。被申請人明確，是作出被申請復(fù)議的具體行政行為的行政主體。受理機關(guān)具有行政復(fù)議職權(quán)，并享有管轄權(quán)。內(nèi)容符合法律規(guī)定的條件：即申請復(fù)議的事項符合行政復(fù)議的受理范圍。申請時限符合法律規(guī)定的條件：申請人應(yīng)當自知道該具體行政行為侵犯其合法權(quán)益之日起60內(nèi)提出行政復(fù)議申請。法律規(guī)定超過60日的以法律規(guī)定為準，少于60日的那么以60日為準。形式符合法律規(guī)定的條件：申請復(fù)議的形式，可以書面的形式，也可以口頭的形式。當事人口頭申請的復(fù)議機關(guān)應(yīng)當當場記錄有關(guān)情況。公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復(fù)議。77

受理是行政復(fù)議機關(guān)對行政復(fù)議的申請進行審查后，對確認其符合法律規(guī)定的，決定立案予以受理或者認為其不符合法律規(guī)定決定不予受理的活動。行政復(fù)議申請的審查對不予受理的救濟（二）行政復(fù)議的受理78

行政復(fù)議機關(guān)受到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當在5日內(nèi)進行審查，對不符合規(guī)定的行政復(fù)議申請，決定不予受理，并以書面形式告知申請人。符合規(guī)定的申請自受到申請之日起即為受理。對符合規(guī)定，但是不屬于本機關(guān)受理的行政復(fù)議申請，應(yīng)當告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)提出。

1．行政復(fù)議申請的審查：79公民、法人或者其他組織對行政復(fù)議機關(guān)決定不予受理的，可以自受到不予受理決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。向上級行政機關(guān)投訴，上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)無正當理由不受理行政復(fù)議申請的應(yīng)當責令其受理。必要時，上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)不履行行政復(fù)議職責的案件直接受理。2.對不予受理的救濟：80

審理是行政復(fù)議程序的核心，是對被申請復(fù)議的具體行政行為的合法性和合理性進行審查的過程。

行政復(fù)議審理的方式：行政復(fù)議審理的時限：（三）行政復(fù)議的審理81行政復(fù)議原那么上采用書面審查的方法，但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機關(guān)認為有必要時，也可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。1.行政復(fù)議審理的方式82行政復(fù)議機關(guān)的復(fù)議工作機構(gòu)應(yīng)當自行政復(fù)議申請受理之日起7日內(nèi)，將行政復(fù)議申請書副本送達被申請人。被申請人應(yīng)當自收到申請書副本之日起10日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提出有關(guān)證據(jù)材料。行政復(fù)議機關(guān)對受理的審查標準性文件的請求，應(yīng)當在30日內(nèi)作出處理，無權(quán)處理的應(yīng)當在7日內(nèi)移交有權(quán)機關(guān)，有權(quán)機關(guān)應(yīng)當在60日內(nèi)作出處理。行政復(fù)議機關(guān)在審查具體行政行為時，發(fā)現(xiàn)具體行政行為的依據(jù)不合法，應(yīng)當在30日內(nèi)作出處理，無權(quán)處理的應(yīng)當在7日內(nèi)移送有權(quán)機關(guān)處理。行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)在收到復(fù)議申請之日起60日內(nèi)作出復(fù)議決定，因特殊情況不能作出復(fù)議決定的，經(jīng)行政機關(guān)首長批準，最多可以延長30天。如果其他法律對作出復(fù)議決定期限的規(guī)定少于60天，應(yīng)當遵循其他法律的規(guī)定，如?食品衛(wèi)生法?規(guī)定15日內(nèi)作出復(fù)議決定；如果其他法律規(guī)定的期限多于60天的，應(yīng)當遵循行政復(fù)議法的規(guī)定。2．行政復(fù)議審理的時限:83行政復(fù)議的形式：根據(jù)行政復(fù)議法規(guī)定，衛(wèi)生行政復(fù)議一般應(yīng)當采取書面審查的方式進行；如果申請人提出要求或者復(fù)議機關(guān)認為有必要時，可以采取向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見的方式審理復(fù)議案件。行政復(fù)議的內(nèi)容：一是對具體行政行為的合法性和適當性進行全面審查，二是對具體行政行為的依據(jù)事實和標準性文件進行全面審查。行政復(fù)議作為監(jiān)督行政活動的一種形式，其審查內(nèi)容不應(yīng)受行政復(fù)議申請時提出的請求范圍的限制。（四）行政復(fù)議的形式和內(nèi)容84行政復(fù)議期間不停止具體行政行為的執(zhí)行，但是在以下情況下可以停止執(zhí)行：被申請人認為需要停止執(zhí)行的；復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的；申請人申請停止執(zhí)行，復(fù)議機關(guān)認為其申請要求合理，裁決停止執(zhí)行的；法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定停止執(zhí)行的。在審理過程中，只要行政復(fù)議機關(guān)尚未作出行政復(fù)議決定，申請可以請求撤回復(fù)議申請，撤回復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。在復(fù)議過程中，申請人可以一并提出行政賠償要求；被申請人不得自行收集證據(jù)。（五）行政復(fù)議期間不停止具體行政復(fù)議行為的執(zhí)行85第一，對具體行政行為適用法律、法規(guī)、規(guī)章標準性文件正確、事實清楚．符合法定權(quán)限和程序的，決定維持。第二，對不履行法定職責的，決定在一定期限內(nèi)履行。第三，對主要事實不清，適用法律、法規(guī)、規(guī)章、標準性文件錯誤，違反程序影響申請人合法權(quán)益的；超越職權(quán)或濫用職權(quán)的；具體行政行為明顯不當?shù)模瑳Q定撤銷、變更或確認具體行政行為違法。第四，被申請人不依法提出書面答復(fù)、提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為無證據(jù)依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。（六）行政復(fù)議決定86申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，應(yīng)按照以下規(guī)定處理：第一，維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行。第二，變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行。87行政復(fù)議機關(guān)違法，無正當理由不受理行政復(fù)議申請或不按規(guī)定轉(zhuǎn)送行政復(fù)議申請，或者在法定期限內(nèi)不作出行政復(fù)議決定的，對直接負責的主管人員和直接責任人員依法給予行政處分。行政復(fù)議機關(guān)工作人員在行政復(fù)議活動中徇私舞弊或者有其他瀆職、失職行為的，依法給予行政處分。被申請人違法，不提出書面答復(fù)或者不提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)資料的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。被申請人不履行或無正當理由拖延行政復(fù)議決定的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。七、行政復(fù)議中的法律責任88▲一、行政訴訟的概念第三節(jié)行政訴訟

行政訴訟是指公民、法人或其他組織認為行政機關(guān)及其工作人員的具體行政行為，侵犯了其合法權(quán)益，依法向人民法院提起訴訟，由人民法院進行審理并作出裁決的活動。簡言之，行政訴訟就是在人民法院主持下，依審判程序解決行政機關(guān)具體行政行為引起的行政爭議的活動，是解決行政爭議的一項重要的法律制度。89〔1〕原告是行政管理相對人；〔2〕被告是行使行政管理職權(quán)的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)組織；〔3〕被訴訟的客體，必須是法律規(guī)定可以向人民法院起訴的行政機關(guān)實施的具體行政行為；〔4〕必須在法定的期限內(nèi)向人民法院起訴，并由人民法院受理，依法審理作出裁決。構(gòu)成行政訴訟，必須具備下列要件：90行政訴訟的根本原那么，是行政訴訟法規(guī)定的，貫穿于行政訴訟活動整個過程或主要過程中，調(diào)整行政訴訟關(guān)系，指導(dǎo)和標準行政訴訟行為的準那么。行政訴訟的根本原那么可以分為兩類，一類是行政訴訟的一般原那么，如人民法院獨立行使審判權(quán)原那么，以事實為根據(jù)、以法律為準繩，依法實行合議、回避、公開審判和兩審終審制原那么，以及使用本民族語言文字進行行政訴訟、實行辯論和人民檢察院對行政審判活動進行監(jiān)督的原那么等，這些原那么與其它訴訟活動的原那么是一致的。另一類是行政訴訟的特有原那么，主要有以下幾項：▲二、行政訴訟的基本原則91司法不變更原那么人民法院特定主管原那么行政訴訟期間不停止執(zhí)行原那么行政機關(guān)負有舉證責任的原那么不適用調(diào)解的原那么92

特定主管是指人民法院只主管法律規(guī)定的由人民法院主管的行政案件。行政訴訟法對法院受案范圍有明確的規(guī)定，不是所有行政爭議都可以提起行政訴訟。人民法院不管轄因抽象性行政行為引起的爭議和行政機關(guān)內(nèi)部具體行政行為引起的爭議。屬于人民法院主管的行政案件，如果法律、法規(guī)規(guī)定，需先行行政解決提起行政復(fù)議的，不經(jīng)過行政復(fù)議，人民法院就不受理。1．人民法院特定主管原那么93

這是由國家行政管理的特殊性所決定的。國家的行政管理活動，必須保持效率性和連續(xù)性，保持法律秩序處于穩(wěn)定狀態(tài)。行政機關(guān)具體行政行為不能因原告的提起訴訟而停止執(zhí)行。只有具備法律規(guī)定的特殊規(guī)定，具體行政行為才能停止執(zhí)行。2．行政訴訟期間不停止執(zhí)行原那么：94舉證責任是指當事人對爭議事項有責任加以證明，否那么就要承擔敗訴的風險。在行政訴訟中，作為被告的行政機關(guān)負舉證責任，應(yīng)當提供作出具體行政行為的事實依據(jù)和法律依據(jù)，如果行政機關(guān)不舉證或舉不出證據(jù)，就要承擔敗訴的后果。3．行政機關(guān)負有舉證責任的原那么：95

在行政訴訟中，除原告撤訴外，行政訴訟不能以調(diào)解為結(jié)案方式。因為行政機關(guān)作出的具體行政行為是法律規(guī)定的國家權(quán)力，任何機關(guān)和個人都不具有轉(zhuǎn)讓、放棄和隨意處分這一權(quán)力的權(quán)力。因此不存在當事人之間進行互諒互讓、協(xié)商解決爭議的問題。人民法院只能根據(jù)事實和法律規(guī)定對被訴具體行政行為是否合法作出裁判。但是行政訴訟在涉及行政賠償?shù)膯栴}上，可以通過調(diào)解解決。4．不適用調(diào)解的原那么：96

行政訴訟中，人民法院只對行政機關(guān)具體行政行為的合法性進行審查，一般不進行是否合理的審查。在一般情況下人民法院不能直接變更具體行政行為的內(nèi)容，只有在具體行政行為明顯不當?shù)那闆r下，才能變更行政機關(guān)的具體行政行為。5．司法不變更原那么：97

行政訴訟的受案范圍是指人民法院受理行政案件的權(quán)限范圍，也就是確定人民法院與有權(quán)解決行政爭議案件的國家機關(guān)處理行政爭議案件上的權(quán)限和分工。三、行政訴訟的受案范圍98保障公民、法人或其他組織的合法權(quán)益；正確處理人民法院審判權(quán)與行政機關(guān)行政權(quán)兩大關(guān)系。人民法院對行政案件依法進行審理，但不是對行政機關(guān)在法律、法規(guī)規(guī)定范圍內(nèi)的行政行為進行干預(yù)，而是維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)，以保證行政管理的有效進行。1．我國行政訴訟受案范圍的原那么99對拘留、罰款、撤消許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處分不服的。對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的。認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的。認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的。申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的。認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的。認為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的。認為行政機關(guān)侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。除上述規(guī)定外，人民法院還受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，公民、法人或其他組織對下列具體行政行為不服的，可以提起行政訴訟：100行政訴訟管轄是指人民法院受理第一審行政案件的分工和權(quán)限?！病臣墑e管轄級別管轄是指各級人民法院之間受理第一審行政訴訟案件的職權(quán)分工。〔二〕地域管轄地域管轄是指按轄區(qū)劃分的同級人民法院之間受理第一審行政案件的職權(quán)分工。四、行政訴訟的管轄101行政訴訟參加人是指依法參加行政訴訟活動，享有訴訟權(quán)利和承擔訴訟義務(wù)的當事人〔原告、被告、共同訴訟人、訴訟第三人〕和與當事人地位相似的人〔訴訟代理人〕。▲五、行政訴訟參加人102

行政訴訟的當事人是指因?qū)唧w行政行為發(fā)生爭議或者認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院裁判所拘束的利害關(guān)系人。行政訴訟當事人可以是公民、法人，也可以是其他組織，但作為行使國家行政管理權(quán)的國家行政機關(guān)是必不可少的當事人。當事人在訴訟的不同階段有不同的稱謂。一審中稱原告、被告；二審中稱上訴人、被上訴人；執(zhí)行階段稱申請執(zhí)行人、被申請執(zhí)行人。（一）當事人103

行政訴訟的原告是指對行政機關(guān)的具體行政行為不服，依照行政訴訟法的規(guī)定，以自己的名義向人民法院起訴的公民、法人或者其他組織。行政訴訟法規(guī)定，有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟；有權(quán)提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以提起訴訟。1.原告：104行政訴訟的被告是指原告起訴指控侵犯其合法權(quán)益，而由人民法院通知應(yīng)訴的行政機關(guān)。作為被告應(yīng)具備三個條件：在行政法律關(guān)系中與原告處于相對地位的行政機關(guān)；該機關(guān)必須作出了具體行政行為；原告認為該具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益。2.被告：105

在行政訴訟中，被告主要有以下幾種情況：(1)作出具體行政行為的行政機關(guān)；(2)具體行政行為經(jīng)復(fù)議機關(guān)復(fù)議被維持的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告；(3)具體行政行為經(jīng)復(fù)議機關(guān)復(fù)議，被復(fù)議機關(guān)改變的、復(fù)議機關(guān)是被告；(4)由法律、法規(guī)授權(quán)組織作出的具體行政行為，該組織是被告；(5)由行政機關(guān)委托的組織作出的具體行政行為，作出委托的行政機關(guān)是被告；(6)兩個以上行政機關(guān)共同作出的具體行政行為，共同作出具體行政行為的機關(guān)是共同被告。106

行政訴訟第三人是指同訴訟爭議的具體行政行為有法律上的利害關(guān)系，為維護自己的合法權(quán)益而參加到訴訟中來的公民、法人或其他組織。第三人與訴訟中原告、被告享有同樣的訴訟請求權(quán)。3．訴訟第三人：107

行政訴訟代理人是指根據(jù)法律規(guī)定，由人民法院指定或受當事人委托，為了保護被代理人的合法利益，以被代理人的名義，在委托權(quán)限范圍內(nèi)進行訴訟活動的人。1.法定代理人:是指代理無訴訟行為能力的當事人進行訴訟的人。2.委托代理人:是指受當事人委托代理當事人進行訴訟的人。（二）訴訟代理人108〔一〕證據(jù)的含義證據(jù)是指能夠證明案件真實情況的一切事實。法律上將作為證明案件客觀真實情況的事實、材料和手段，按其客觀形式、特點所劃分的類別，就是證據(jù)的種類。行政訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類有：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄等。以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實，才能作為定案的根據(jù)。▲六、行政訴訟的證據(jù)109根據(jù)行政訴訟法和最高人民法院?關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法假設(shè)干問題的解釋?的規(guī)定，證據(jù)規(guī)那么主要有：舉證責任：提供證據(jù)的期限：證據(jù)的收集和調(diào)?。翰挥璨尚诺淖C據(jù)：（二）證據(jù)規(guī)則110行政訴訟法規(guī)定，作為被告的行政機關(guān)對作出的具體行政行為負有舉證責任，應(yīng)當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的標準性文件。如果行政機關(guān)在行攻訴訟中不舉證或者舉不出證據(jù)，將要承擔敗訴的后果。1．舉證責任：111

被告應(yīng)當在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)；如果不提供或者無正當理由逾期提供的，應(yīng)當認定該具體行政行為沒有證據(jù)和依據(jù)，將以沒有證據(jù)為由撤銷具體行政行為。2．提供證據(jù)的期限：112在行政訴訟期間被告不得自行向原告或證人收集證據(jù)。但是有以下情況，被告經(jīng)人民法院批準，可以補充相關(guān)證據(jù)：(1)被告作出具體行政行為時已經(jīng)收集了證據(jù)，但因不可抗力等正當事由不能提供的；(2)原告或者第三人在訴訟過程中，提出了其在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的。3．證據(jù)的收集和調(diào)?。?13被告及其代理人在做出具體行政行為后自行收集的證據(jù)不能作為認定具體行政行為合法的根據(jù)；被告雖在做出具體行政行為時收集的證據(jù)，但收集證據(jù)嚴重違反程序，也不能作為認定具體行政行為合法的根據(jù)；當事人提供的證據(jù)未在開庭審理過程中進行質(zhì)證，不能作為人民法院認定具體行政行為合法的根據(jù)；經(jīng)過行政復(fù)議的具體行政行為，行政復(fù)議機關(guān)在復(fù)議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為人民法院維持原具體行政行為合法的根據(jù)；被告在一審沒有提供的證據(jù)，上訴后在二審過程中才向法庭提供的證據(jù)，不能作為二審人民法院撤銷或者變更一審判決的根據(jù)。4．不予采信的證據(jù)：114

行政訴訟法規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請證據(jù)保全，人民法院也可以主動采取保全措施，以便人民法院在審理行政案件中查明事實，正確裁判。（三）證據(jù)保全115〔一〕起訴〔二〕受理〔三〕審理▲七、行政訴訟程序116起訴是指公民、法人或其他組織，認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益而向人民法院提出訴訟請求，要求人民法院行使審判權(quán)，依法予以保護的訴訟行為。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，起訴必須符合以下條件：1.原告必須是認為具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織；2.必須有明確的被告，即某一行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)組織；3.有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；4.訴訟請求屬于人民法院受案范圍；5.符合法定起訴程序和期限。（一）起訴117(1)直接起訴：當事人對具體行政行為不服，可以不經(jīng)過復(fù)議，直接向人民法院起訴。此類情況在法律、法規(guī)中有三種情況：①沒有規(guī)定復(fù)議，只規(guī)定可以向人民法院起訴，如國境衛(wèi)生檢疫法；②規(guī)定可以申請復(fù)議，也可以直接向人民法院起訴，如傳染病防治法、食品衛(wèi)生法；③既未規(guī)定復(fù)議，也未規(guī)定訴訟，如母嬰保健法、艾滋病監(jiān)測管理假設(shè)干規(guī)定等。(2)復(fù)議前置：對行政機關(guān)的具體行政行為不服，只能先向行政機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議不服才能向人民法院起訴，行政復(fù)議是提起行政訴訟必經(jīng)程序。1．起訴程序：11815日的期限經(jīng)過行政復(fù)議的案件，應(yīng)當在接到行政復(fù)議決定書或行政復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)起訴，如傳染病防治法；法律明確規(guī)定起訴期限為15日內(nèi)，如食品衛(wèi)生法。法律沒有明確定期，也不屬復(fù)議前置的，一般起訴期限為3個月。公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請延長期限，由人民法院決定。2．起訴期限：119

受理是指原告起訴，經(jīng)人民法院審查認為符合條件，決定立案審理的行為。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院對原告的起訴進行審查后，應(yīng)當在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以向上一級人民法院提起上訴。（二）受理120

行政訴訟的審理是指人民法院受理行政案件之后，對案件進行實質(zhì)性審查至終審判決前，所進行的各項行政訴訟活動的總和。

審理的內(nèi)容：審理的依據(jù)：判決：行政訴訟的上訴：行政案件的執(zhí)行：（三）審理121人民法院對行政案件的審查，主要是審理具體行政行為的合法性，包括審查行政機關(guān)作出具體行政行為的職權(quán)和行使行政職權(quán)的性質(zhì)、種類、方式等是否合法；審查具體行改行為所依據(jù)的事實是否真實存在，適用的法律、法規(guī)或規(guī)章是否正確。

1．審理的內(nèi)容：122

根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院審理行政案件，以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。參照國務(wù)院行政部門和地方人民政府依法發(fā)布的規(guī)章。如果規(guī)章與法律法規(guī)相抵觸，人民法院一般不予參照。如果地方政府規(guī)章與國務(wù)院行政部門發(fā)布的規(guī)章不一致時，由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或裁決。2．審理的依據(jù)：123

行政訴訟的判決是指人民法院依據(jù)法律、法規(guī)，參照規(guī)章，對審理終結(jié)的行政訴訟爭議作出的實體判決，也稱為行政判決。行政判決具有強制性、合法性、終結(jié)性和實體性的特點。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政判決主要有四種形式：3．判決：124

我國行政訴訟實行兩審終審制。在第一審判決后，原告、被告、第三人任何一方不服判決，均可在接到判決書之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。無論上訴提出的理由是什么，上訴人民法院均對一審判決進行全面的審查。第二審判決，是終審判決。判決書下經(jīng)送達即產(chǎn)生法律效力。當事人無論是否申訴，都必須執(zhí)行。4．行政訴訟的上訴：125

行政案件的執(zhí)行是指人民法院依照法定程序?qū)σ呀?jīng)發(fā)生法律效力的法律文書，在負有義務(wù)的一方當事人拒不履行義務(wù)時，強制其履行義務(wù)，保證實現(xiàn)法律文書內(nèi)容的活動。人民法院對行政案件的執(zhí)行有兩種情況。

5．行政案件的執(zhí)行：126人民法院判決生效后，義務(wù)人不執(zhí)行生效判決，行政機關(guān)可以在判決書規(guī)定履行的期間屆滿之日起180日內(nèi)或者沒有注明履行期限的判決書送達當事人之日起180日內(nèi)，向一審人民法院申請強制執(zhí)行。如果申請人是公民的，申請期限為1年。行政機關(guān)依法作出的具體行政行為超過復(fù)議及起訴期限，當事人既不申請復(fù)議和起訴又不履行義務(wù)時，行政機關(guān)可在起訴期限屆滿180日內(nèi)，向被申請人所在地人民法院申請強制執(zhí)行。沒有正當理由逾期申請的，人民法院不予受理。127

對行政機關(guān)拒絕執(zhí)行生效判決的，人民法院可以采取以下措施：對應(yīng)當歸還的罰款或者應(yīng)給付的賠償金，通知銀行從該行政機關(guān)的賬戶內(nèi)直接劃撥；在規(guī)定的期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對該行政機關(guān)按日處50～100元的罰款；向該行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)或監(jiān)察、人事機關(guān)提出司法建議；拒不履行判決、裁定，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。128▲—、國家賠償概述第四節(jié)國家賠償〔一〕國家賠償概念國家賠償是指國家機關(guān)及其工作人員因違法行使職權(quán)給公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害的，由國家機關(guān)承擔賠償責任。國家賠償包括行政賠償和刑事賠償。129侵權(quán)損害是國家機關(guān)及其工作人員所造成的造成賠償?shù)脑蚴菄覚C關(guān)及其工作人員執(zhí)行公務(wù)時的違法行為；違法不管是國家機關(guān)的行為還是國家機關(guān)工作人員的行為，所造成的損害賠償都由國家機關(guān)承擔；國家機關(guān)對成心或者有重大過失而給相對人造成損害的工作人員有追償權(quán)；國家賠償以支付賠償金為主要方式，受害人也可以同時或單獨請求作出處理決定的國家機關(guān)成認錯誤、賠禮抱歉、恢復(fù)名譽、消除影響、返還權(quán)益及其他賠償形式；賠償經(jīng)費從國家財政中列支。（二）國家賠償?shù)奶攸c1301.國家賠償與國家補償：(1)國家賠償是國家對行政機關(guān)、司法機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)造成損害的賠償責任；而國家補償是國家對行政機關(guān)、司法機關(guān)及其工作人員合法行為造成損失給予的補償。(2)國家賠償是在違法行為造成損害后果之后進行；而國家補償既可以在損害發(fā)生之前，也可以在損害發(fā)生之后進行。(3)國家賠償可以依法向成心或有重大過失的工作人員追償；而國家補償不存在向工作人員追償?shù)膯栴}。（三）國家賠償與國家補償、民事賠償?shù)膮^(qū)別131〔1〕國家賠償是國家對行政機關(guān)、司法機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)造成損害的賠償責任；而民事賠償是由發(fā)生在平等民事主體之間的侵權(quán)行為引起的民事責任?！?〕造成國家賠償?shù)闹荒苁切惺箛倚姓殭?quán)的行政機關(guān)及其工作人員，它與被侵權(quán)的一方的關(guān)系是管理與被管理的關(guān)系；而民事賠償?shù)闹黧w包括公民、法人或者其他組織，它與被侵權(quán)的一方的關(guān)系是平等的，即使是行政機關(guān)參與民事法律關(guān)系引起的侵權(quán)也是如此。因此，國家賠償與民事賠償在適用的法律上是不一樣的。