第三節(jié) 勞動合同法

第三節(jié)勞動合同法一、勞動合同法的概述（一）勞動合同的概念和特征勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。法律特征：1.勞動合同當(dāng)事人的特定性；2.勞動合同當(dāng)事人直之間存在這職業(yè)上的從屬關(guān)系；3.勞動合同的內(nèi)容具有一定的強(qiáng)制性；（二）勞動合同立法和立法宗旨旨在追求勞資雙方關(guān)系的平衡二、勞動合同的定立（一）勞動合同的形式與必備條款1.勞動合同的形式：書面合同，協(xié)商一致，簽字或蓋章生效。已建立勞動關(guān)系，為訂立書面合同，應(yīng)在一個月內(nèi)訂立書面合同。2.必備條款：勞動合同期限；工作內(nèi)容和工作地點；勞動報酬；勞動保護(hù)。（二）勞動合同的期限1.固定期限勞動合同2.無固定期限勞動合同3.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同（三）試用期1.合同期限三個月以上不滿一年的，不得超過一個月；一年以上不滿三年的，不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，不得超過六個月。2.只能約定一次試用期。3.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或勞動合同不滿三個月的，不得約定試用期。4.試用期的工資不得低于相同崗位最低工資的80%，并不低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。（三）勞動合同的成立和生效合同無效或部分無效的情形：1.以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，是對方違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同2.用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的3.違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定。案例：

用人單位與勞動者之間的勞動合同期限為2年，如果該用人單位與勞動者約定的試用期是6個月，試用期內(nèi)的月工資為1000元，試用期滿后的月工資為1500元，如果勞動者在該單位按照合同約定完成了6個月的試用期工作，而且用人單位按照合同規(guī)定支付了試用期的全部工資，那么用人單位與勞動者約定的試用期期限是否合法？如果違法，用人單位與勞動者最多可以約定試用期的期限為多長？用人單位實際應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的成本為多少？分析：用人單位與勞動者約定的試用期違反《勞動合同法》的規(guī)定。按照《勞動合同法》第十九條規(guī)定，勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月。因此用人單位與勞動者最多可以約定二個月的試用期。勞動者按照合同約定履行了6個月的試用期，，其中4個月是違法試用期，那么用人單位除了不能索回勞動者已經(jīng)獲得的6個月的試用期工資6000元外，還必須按照試用期滿后的月工資標(biāo)準(zhǔn)1500元，再向勞動者賠償這4個月的工資6000元。

案例：

王某到某公司應(yīng)聘填寫錄用人員情況登記表時，隱瞞了自己曾先后2次受行政、刑事處分的事實，與公司簽訂了3年期限的勞動合同。事隔3日，該公司收到當(dāng)?shù)貦z察院對王某不起訴決定書。經(jīng)公司進(jìn)一步調(diào)查得知，王某曾因在原單位盜竊電纜受到嚴(yán)重警告處分，又盜竊原單位苫布被查獲，因王某認(rèn)罪態(tài)度較好，故不起訴。請問該公司調(diào)查之后，以王某隱瞞受過處分，不符合本單位錄用條件為由，在試用期內(nèi)解除了與王某的勞動關(guān)系是否合理？分析：根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。同時，用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。勞動者和用人單位在法律上處于平等的地位，且勞動合同訂立的過程是完全出于當(dāng)事人自己的意愿，而且是出于內(nèi)心的真實意思表示。勞動合同訂立的過程中，勞動者和用人單位必須誠實、善意地行使權(quán)利，不詐不欺，誠實守信。同時，根據(jù)《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定，在試用期期間，勞動者不符合錄用條件的，用人單位可以與勞動者解除勞動合同，而且用人單位并不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本案中，王某在填寫錄用人員情況登記表時，隱瞞了自己曾先后２次受行政、刑事處分的事實，是一種不誠實，不善意的行為，違背了誠實信用原則。雖然簽訂合同是雙方自愿的，但這種自愿是建立在虛假材料的基礎(chǔ)上的，本質(zhì)上是違背了平等自愿的原則。

三、勞動合同的變更、終止（一）勞動合同的變更第三十五條用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。在協(xié)商一致的情況下，可以變更勞動合同那個約定的內(nèi)容。（二）勞動合同的終止雙方訂立后，不得隨意終止勞動合同，只有在勞動法律法規(guī)允許的情況下，當(dāng)事人才可以終止合同。法定終止的情形：勞動合同期滿；勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇；勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤；用人單位被依法宣告破產(chǎn)；用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散；勞動合同的解除。四、勞動合同的解出定義：勞動合同的解除，是指勞動合同在訂立以后，尚未履行完畢或者未全部履行以前，由于合同雙方或者單方的法律行為導(dǎo)致雙方當(dāng)事人提前消滅勞動關(guān)系的法律行為。（一）勞動者單方面解除勞動合同P232-P233（二）企業(yè)單方面解除勞動合同：1.過失性辭退2.無過失性辭退3.經(jīng)濟(jì)性裁員4.無過失性辭退的除外案例：

史小姐供職于一家律師事務(wù)所，擔(dān)任行政工作。2007年底，史小姐發(fā)現(xiàn)自己懷孕了，剛開始史小姐不敢向事務(wù)所說明這個情況，后來隨著肚子越來越大，再也無法隱瞞時，才向所主任說明了懷孕這個事實。主任得知后，較為惱火，第二天就讓行政主管通知史小姐被辭退了。史小姐怎么也想不到是這個結(jié)果。在這種情況下，如何辦才好？分析：由于史小姐正在孕期，應(yīng)當(dāng)受到特別的保護(hù)。根據(jù)《勞動合同法》第四十二條第四項規(guī)定：女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同?！秼D女權(quán)益保障法》第二十七條規(guī)定：任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動（聘用）合同或者服務(wù)協(xié)議。因此，這家律師事務(wù)所以女職工懷孕為由進(jìn)行辭退的做法，是一種嚴(yán)重的違法行為。所以，按照《勞動合同法》的規(guī)定，史小姐可以要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同。五、特別規(guī)定（一）勞動派遣1.概念及法律關(guān)系是指勞務(wù)派遣單位與勞動者訂立合同，有勞動者向?qū)嶋H用工單位給付勞務(wù)，勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣單位與勞動者之間，但勞動給付的事實發(fā)生于勞動者和實際用工單位之間的一種工作安排形式。勞務(wù)派遣最顯著的特征是勞動力的解雇和使用分離。法律關(guān)系：派遣單位與被派遣勞動者，派遣單位和用工單位，以及用工單位與被派遣勞動者。2.兩種合同（1）勞動合同的訂立：被派遣勞動者的用工單位及派遣期限和工作崗位；勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同；按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。(2)勞務(wù)派遣協(xié)議：勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。3.用工單位的義務(wù)：（１）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；（２）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；（３）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；（４）對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（５）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機(jī)制；（６）退回勞動者的條件限制；（７）用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用工單位；（8）用工單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。（9）勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。（二）非全日制用工是指以小時計酬為主，勞動者在同一合同單位一般平均每日工作時間不4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。案情簡介：甲和乙在路邊看到A公司招工簡章。招工簡章內(nèi)容：簽

訂書面勞動合同。工作崗位：運轉(zhuǎn)工。工作時間：四班三運轉(zhuǎn)。工作地點：B公司。工資：680元/月。繳納養(yǎng)老保險。甲和乙經(jīng)過面試體檢合格后，到B公司上班。工作一段時間后，甲和乙發(fā)現(xiàn)B公司同崗位從事同樣工作的工人的待遇不一樣。B公司從事同樣工作，工作時間和工作量完全相同，但是工資卻比甲、乙高。B公司的運轉(zhuǎn)工1000元/月。B公司的工人還有其他福利待遇，甲和乙都沒有享受到。于是，甲先申請辭職并依法提出勞動仲裁，乙隨后也提出辭職同時提出勞動仲裁。不僅僅是關(guān)于同工同酬的問題。A公司還存在未簽訂書面勞動合同，未支付加班費和社會保險等違法行為，但是，甲和乙手中沒有相關(guān)證據(jù)，存在較大風(fēng)險，并告知甲和乙。甲和乙愿意承擔(dān)訴訟風(fēng)險。任律師代理甲和乙向勞動仲裁委員會提出仲裁申請，任律師提出要求支付雙倍工資、加班費、繳納社會保險等數(shù)項仲裁請求，將A公司和B公司同時列為被申請人。勞動仲裁委員會依法受理。在庭審過程中，被申請人提出甲和乙沒有相關(guān)證據(jù)，任律師當(dāng)庭反駁，根據(jù)《勞動爭議仲裁法》規(guī)定，用人單位掌握的證據(jù)，如果用人單位拒不提供應(yīng)該承擔(dān)不利后果。雖然任律師在庭上講事實，說法律，但因案件以外的因素，勞動仲裁委員會保護(hù)了甲和乙的部分請求。六、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（一）概念及作用是用人單位解除勞動合同時，給予勞動合同者的補(bǔ)償作用：平衡社會負(fù)擔(dān)和用人單位負(fù)擔(dān)穩(wěn)定勞動關(guān)系（二）支付的標(biāo)準(zhǔn)與方式按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月的工資的標(biāo)準(zhǔn)，。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，支付半月的工資。解除或終止勞動合同，未按照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，有勞動行政部門責(zé)令先期支付，逾期不支付的，按金額50%-100%的標(biāo)準(zhǔn)加付賠償。案例：

王某于2006年10月9日與某電腦公司簽訂勞動合同，被聘為技術(shù)員，聘期兩年。雙方當(dāng)事人在勞動合同中約定了競業(yè)禁止：合同解除或終止后，王某三年內(nèi)不得在本地區(qū)從事與該公司相同性質(zhì)的工作，如違約，王某須一次性賠償電腦公司經(jīng)濟(jì)損失10萬元。因電腦公司拖欠王某2007年9月、10月兩個月的工資，2007年11月15日，王某向區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求解除勞動合同；補(bǔ)發(fā)兩個月工資，給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；確認(rèn)勞動合同中的競業(yè)禁止約定條款無效。

你認(rèn)為該案件應(yīng)當(dāng)如何判決？

根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。在勞動者已履行勞動義務(wù)的情況下，用人單位未按勞動合同約定的數(shù)額、日期或方式支付勞動報酬的，勞動者可以與用人單位