《國際私法學(xué)》教學(xué)安排第一講國際私法的意義和歷史第二

《國際私法學(xué)》教學(xué)安排

第一講國際私法的意義和歷史

第二講外國人的民事法律地位

第三講沖突規(guī)范、識別和反致

第四講外國法的適用和法律規(guī)避

第五講公共秩序保留和先決問題

第六講自然人和法人

第七講物權(quán)和債權(quán)

第八講婚姻家庭關(guān)系

第九講侵權(quán)行為

第十講國際民事訴訟法

第十一講國際商事仲裁第十二講復(fù)習(xí)2/3/20231什么是物權(quán)1、物權(quán)為直接支配物的權(quán)利2、物權(quán)為支配特定物的權(quán)利3、物權(quán)為享受物的利益之權(quán)利4、物權(quán)為直接支配特定物而享受其利益的絕對性權(quán)利2/3/20232什么是債權(quán)債權(quán)為請求特定人為特定行為或不為特定行為的權(quán)利債權(quán)具有三項權(quán)能:給付請求權(quán)給付受領(lǐng)權(quán)保護請求權(quán)債權(quán)的特征：請求權(quán)；相對權(quán)；相容性；平等性；期限性；2/3/20233物權(quán)和債權(quán)的區(qū)別1、在權(quán)利性質(zhì)上2、在權(quán)利設(shè)定上3、在義務(wù)主體方面4、在權(quán)利客體上5、在權(quán)利效力上6、在時限性上7、在轉(zhuǎn)讓限制上8、在民法的保護方法上2/3/20234國際私法主講教師黃山講師

馬鞍山廣播電視大學(xué)法律教研室2/3/20235國際私法討論題

1.國際私法的發(fā)展趨勢2.國際私法中的最密切聯(lián)系原則3.國際私法的對象、范圍和體系2/3/20236第一次作業(yè)（９月１３日布置——１０月１８日交）1、國際私法的準(zhǔn)確定義是什么？這一定義有什么特點？2、試論薩維尼的法律關(guān)系本座說對近現(xiàn)代國際私法發(fā)展的影響3、試論外國人在我國的民事法律地位2/3/20237第二次作業(yè)（9月20日布置——１０月２５日交）

1、談?wù)剾_突規(guī)范的含義、性質(zhì)和作用2、談?wù)劮蛇x擇方法3、談?wù)勗诠仓刃虮Ａ糁贫鹊倪\用中應(yīng)注意的問題4、談?wù)勍鈬ú槊髦贫葐栴}上的不同理論和實際2/3/20238第三次作業(yè)（９月２７日布置——１１月１日交）

1、試論國際私法上自然人權(quán)利能力和行為能力法律適用的主要理論和實踐2、試析法人屬人法和內(nèi)國的外國人法的使用范圍3、試述物之所在地法原則

2/3/20239第四次作業(yè)（１０月２５日布置——１１月１５日交）

1、試述我國涉外經(jīng)濟合同法律適用制度的主要內(nèi)容應(yīng)加簡要評價2、試論我國對侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定3、試述我國有關(guān)國際民事管轄權(quán)的立法和司法實踐的主要內(nèi)容2/3/202310案例一：中國A公司和營業(yè)地在B國的B公司于1999年7月1日在C國簽訂了一項貨物買賣合同，合同規(guī)定A公司向B公司出口1萬臺家用洗衣機。后發(fā)生糾紛訴之中國法院。

(1)假設(shè)1：B國是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，A公司和B公司對該合同的法律適用已經(jīng)合意選擇C國法。

問：我國法院應(yīng)適用什么法律作為審理該合同糾紛的準(zhǔn)據(jù)法?為什么?

(2)假設(shè)2：B國是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，A公司和B公司對該合同的法律適用沒有作出選擇。

問：我國法院應(yīng)適用什么法律作為審理該合同糾紛的準(zhǔn)據(jù)法?為什么?

(3)假設(shè)3：B國不是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，A公司和B公司對該合同的法律適用沒有作出選擇。

問：我國法院適用什么法律作為審理該合同糾紛的準(zhǔn)據(jù)法?為什么?

2/3/202311案例二：假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項贈與合同，合同規(guī)定A贈送給B價值200萬元人民幣的鉆石戒指一只。但條件是B必須和A共同在該外資企業(yè)工作10年，并且在10年內(nèi)B不得與他人結(jié)婚，否則A可收回贈送的鉆石戒指。雙方明示選擇甲國法作為該贈與合同的準(zhǔn)據(jù)法，而依甲國法該附條件的贈與合同是有效的。三年后B與他人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴之中國法院。

問1：中國法院對該合同糾紛是否有管轄權(quán)?為什么?

2：當(dāng)事人是否可以對該合同的法律適用作出約定?為什么？

3：該合同當(dāng)事人約定適用甲國法是否有效?為什么2/3/202312案例三：1996年，北京某高校教師辭職到日本留學(xué)，畢業(yè)后就職于一家日本公司。2000年8月，該人在日本東京不幸遇車禍身亡。遇害人親屬到日本作了后事處理，獲賠款折合人民幣80余萬元。

為繼承這筆存款，死者的父母與死者的妻子、兒子產(chǎn)生爭議，遂訴諸法律，提起訴訟。

問：本案應(yīng)適用何地法律作為準(zhǔn)據(jù)法？

本案中的遺產(chǎn)應(yīng)如何分割？

（提示：中國法律規(guī)定繼承有二個順序，第一順序繼承人為配偶、父母、子女；日本法律規(guī)定繼承有四個順序，第一順序為子女，配偶不在繼承順序中，但可隨序繼承。）

2/3/202313案例四：法籍華人保羅來華投資，與我國深圳一企業(yè)合資，建立一家化妝品廠。保羅在深圳購住宅一套，以便來華時居住。保羅在法國有一棟別墅，有一家化妝品生產(chǎn)企業(yè)。在法國一家銀行有300萬美元存款。1997年8月，保羅在華工作期間突發(fā)心臟病，搶救無效死亡。保羅的親屬因遺產(chǎn)繼承發(fā)生紛爭，在中國深圳法院提起訴訟。

問：本案中應(yīng)適用何國法律作為準(zhǔn)據(jù)解決這一紛爭？2/3/202314一、識別[案情]懷亞特夫婦都是馬爾他人,他們于1950年在馬爾他締結(jié)婚姻,1970年前他們居住在馬爾他,197O年移居法國,并在法國塞特購置了房地產(chǎn)。1989年懷亞特去世,其妻根據(jù)馬爾他法律到法國法院對死者的遺產(chǎn)管理人戈恩提起訴訟,要求除了享有夫妻共同財產(chǎn)的一半以外,還要對死者地產(chǎn)的四分之一事有用益權(quán)。提起訴訟時,她的住所在法國塞特。懷亞特夫婦結(jié)婚時馬爾他法律規(guī)定:[1]未亡配偶得以配偶身份取得已亡配偶的財產(chǎn);[2]未亡配偶可取得已亡配偶四分之一地產(chǎn)的用益權(quán)。法國法律則規(guī)定:[1]未亡配偶以繼承人身份取得已亡配偶的遺產(chǎn);[2]未亡配偶不得取得已亡配偶地產(chǎn)的用益權(quán)。顯然,適用馬爾他法律或適用法國法律將導(dǎo)致兩種不同的判決結(jié)果。選擇哪個國家的法律是本案的關(guān)鍵。解決這個問題首先要對馬爾他法律的性質(zhì)進行分析判斷,如果將馬爾他法歸為繼承法的一部分,則懷亞特夫人的請求沒有根據(jù),因為根據(jù)法國沖突法,不動產(chǎn)的繼承依物業(yè)所在地法即法國法律。如果將馬爾他法歸為婚姻財產(chǎn)法,則懷亞特夫人的訴訟請求成立,因為根據(jù)法國沖突法,婚姻財產(chǎn)應(yīng)該依婚姻所在地法即馬爾他法律。那么,依據(jù)什么法律進行判斷呢?依據(jù)馬爾他法,則懷亞特夫人對四分之一地產(chǎn)的用益權(quán)應(yīng)該是婚姻法制度,依法國法,馬爾他的這些規(guī)則屬繼承法。[問題]何為識別?在本案中需對哪些情況進行識別?2/3/202315

二、反致[案情]格雷堡是一個非婚生子,取得羅馬尼亞國籍,但自10歲起即隨母去法國,一直生活在法國,在法國里爾有事實上的住所。按照當(dāng)時的法國法律,外國人在法國取得住所需辦理所謂獲得“住所準(zhǔn)許”的法律手續(xù),但格雷堡從未取得這種“住所準(zhǔn)許”。1969年,格雷堡在法國未立遺囑而去世,留下動產(chǎn)在法國。格雷堡的母親、妻子俱已死亡,且沒有子女,他母親的旁系親屬要求繼承財產(chǎn),因而在法國法院提起訴訟。法國國際私法規(guī)定,動產(chǎn)繼承依死者本國法,即本案應(yīng)適用羅馬尼亞法。如適用羅馬尼亞法,則非婚生子旁系親屬可以繼承該婚生子的遺產(chǎn),但羅馬尼亞沖突法規(guī)定,動產(chǎn)繼承依死者住所地法,而且羅馬尼亞承認(rèn)事實住所的法律效力,所以,又將應(yīng)適用的法律指向法國法。[問題]本案中究竟應(yīng)以哪國法律作準(zhǔn)據(jù)法?2/3/202316三、轉(zhuǎn)致[案情]瑞典公民特布雷恩在法國設(shè)立住所,他于1978年去世時留下一份遺囑。根據(jù)這份遺囑,他的全部財產(chǎn)包括他在英國的財產(chǎn),歸其教子繼承。根據(jù)法國沖突法及法國與瑞典訂立的條約,特布雷恩的遺產(chǎn)應(yīng)按死者的本國法即瑞典法解決。瑞典法規(guī)定,被繼承人子女享有占全部遺產(chǎn)十分之九的應(yīng)繼份。原告即死者的獨生子,就死者的遺產(chǎn)到瑞典法院提起訴訟,要求法院承認(rèn)他的應(yīng)繼份。瑞典法院滿足了他的訴訟請求。而后，他將瑞典法院的判決送到英國法院，要求法院執(zhí)行其父在英國的遺產(chǎn)。英國法院根據(jù)其法律規(guī)定實施重新審理。按英國沖突法，遺產(chǎn)繼承依死者的住所地法即法國法，而法國沖突法指向瑞典法。[問題]試問英國法院應(yīng)適用哪國法律重新審理?2/3/202317四、國家及其財產(chǎn)豁免[案情]原告卡奈．貝它曼和亞卡．貝它曼是約翰遜的后代與繼承人。他們在瑞典期德哥摩市法院對中華人民共和國提起訴訟。訴稱：1954年10月4日，位于期德哥爾摩屬于他們父親所有的遺產(chǎn)(不動產(chǎn))未經(jīng)他們同意而被其父的遺產(chǎn)管理人賣給中華人民共和國駐瑞典大使館。原告主張該遺產(chǎn)管理人沒有出售原告父親遺產(chǎn)的權(quán)利,并且這筆交易結(jié)果顯然對原告不利,要求法院判決這一買賣法律關(guān)系無效。[問題]本案中中華人民共和國是否應(yīng)訴?2/3/202318五、法律規(guī)避[案情]原告貝佛萊的妻子貝佛萊夫人,原為英國人,因與貝佛萊結(jié)婚而取得意大利國籍。后來,她想與貝佛萊離婚而與另一波蘭人結(jié)婚。由于當(dāng)時意大利法律規(guī)定不準(zhǔn)離婚,德國法律準(zhǔn)許離婚,為了達到與貝佛萊離婚的目的,貝佛萊夫人只身遷居德國,并加入德國國籍,而后在德國法院提起離婚訴訟,獲得離婚判決后即在柏林與波蘭人蒙都拉斯結(jié)婚。貝佛萊在意大利法院提起訴訟,要求法院宣告其妻加入德國國籍、以及離婚、再婚的行為無效。當(dāng)時,意大利沖突法規(guī)定,離婚適用于當(dāng)事人的本國法。[問題]本案中貝佛萊夫人的離婚、再婚有效嗎?2/3/202319

六、涉外婚姻[案情]日本女子板上香子與中國公民劉威,于1986年9月30日在廣西省民政廳登記結(jié)婚?；楹笠荒?板上香子以生活不習(xí)慣為由回日本京都世田谷區(qū)居住,夫妻各居一方。一年半后,板上香子到中國,以長期分居、感情破裂為由,向柳州市中級人民法院起訴,要求與其夫劉威離婚。[問題]本案應(yīng)適用哪國法律?2/3/202320住所在英國的一阿根廷公民死于英國，在日本遺有不動產(chǎn)，因該不動產(chǎn)的繼承在日本法院涉訟。日本沖突規(guī)范規(guī)定繼承適用被繼承人死亡時的屬人法，即阿根廷法；阿根廷沖突規(guī)范則規(guī)定繼承適用死者最后住所地法，即英國法；英國沖突規(guī)范又規(guī)定，不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法，即日本法。采用國際私法中的何種制度可以達到適用日本實體法的結(jié)果？

A、直接反致B、轉(zhuǎn)致

C、間接反致D、完全反致2/3/202321甲國公民A(男)與乙國公民B(女)在乙國結(jié)婚，因工作關(guān)系移居丙國，數(shù)年后，A在丙國死亡，其前妻之子女在丙國法院提起了要求繼承A在丙國的遺產(chǎn)的訴訟，并認(rèn)為A與B之間的夫妻關(guān)系不成立，否認(rèn)B的繼承權(quán)，關(guān)于A與B之間夫妻關(guān)系的成立，依丙國國際私法的規(guī)定應(yīng)適用乙國法律，但是依乙國法律應(yīng)適用丈夫本國法的甲國法律，根據(jù)國際私法的理論，丙國法院適用甲國法的行為屬于下列哪一選項？

A．反致B．間接反致

C．轉(zhuǎn)致D.雙重反致2/3/202322

第一章國際私法的意義學(xué)習(xí)目的：

使學(xué)生們了解涉外民事法律關(guān)系以及國際私法的性質(zhì)和作用。本章問題：什么是涉外民事法律關(guān)系、法律沖突以及對涉外民事法律關(guān)系的調(diào)整方法。國際私法的定義是什么。國際私法的性質(zhì)和特征是什么。學(xué)習(xí)內(nèi)容：

第一節(jié)涉外民事法律關(guān)系

第二節(jié)國際私法的性質(zhì)和作用2/3/202323第一講國際私法的意義和歷史

第一章國際私法的意義

第二章國際私法的歷史2/3/202324第二章國際私法的歷史學(xué)習(xí)目的：

了解國際私法發(fā)展的歷史和主要學(xué)說本章問題：法則區(qū)別說、國際禮讓說和法律關(guān)系本座說的主要內(nèi)容學(xué)習(xí)內(nèi)容：

第一節(jié)國際私法學(xué)的歷史

第二節(jié)國際私法學(xué)的立法史2/3/202325第二講外國人的民事法律地位第三章外國人的民事法律

地位概述第四章外國人在中國的民事

法律地位2/3/202326第三章外國人的民事法律地位概述學(xué)習(xí)目的：了解外國人民事法律地位的含義和外國人民事法律地位的歷史發(fā)展，掌握外國人法律地位的幾種制度本章問題：外國人民事法律地位第法律與沖突法的關(guān)系、外國人法律地位的幾種制度的區(qū)別學(xué)習(xí)內(nèi)容：

第一節(jié)外國人的民事法律地位概念

第二節(jié)外國人民事法律地位的歷史發(fā)展

第三節(jié)關(guān)于外國人待遇的原則2/3/202327

第三章外國人的民事法律地位概述第一節(jié)外國人的民事法律地位概念一、外國人的民事法律地位的含義二、關(guān)于外國人民事法律地位的法律與沖突法的關(guān)系2/3/202328

第二節(jié)外國人民事法律地位的歷史發(fā)展一、奴隸制時期——敵視待遇二、封建制時期——差別待遇三、資本主義時期——互惠待遇、平等待遇2/3/202329

第三節(jié)關(guān)于外國人待遇的原則一、關(guān)于外國人的民事法律地位的法律形式二、外國人民事法律地位的法律規(guī)定方式三、外國人民事法律地位的幾種制度（一）國民待遇（二）最惠國待遇（四）優(yōu)惠待遇（五）普遍優(yōu)惠待遇（六）不歧視待遇2/3/202330第四章外國人在中國的民事法律地位學(xué)習(xí)目的：了解外國人在中國的民事法律地位的歷史，掌握外國人在中國的民事法律地位本章問題：新中國政府給予外國人在中國什么的民事法律地位學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)外國人在中國的民事法律地位的歷史

第二節(jié)外國人在中國的民事法律地位2/3/202331第四章外國人在中國的民事法律地位第一節(jié)外國人在中國的民事法律地位的歷史合理待遇時期排外時期特權(quán)時期2/3/202332第二節(jié)外國人在中國的民事法律地位一、1982年《中華人民共和國憲法》

的規(guī)定二、具體民事權(quán)利1、不動產(chǎn)使用權(quán)2、航運權(quán)3、知識產(chǎn)權(quán)2/3/2023334、投資權(quán)5、外國公司在我國的經(jīng)營權(quán)6、結(jié)婚、撫養(yǎng)、離婚、繼承等權(quán)利7、司法保護權(quán)2/3/202334第一章國際私法的意義第一節(jié)涉外民事法律關(guān)系一、涉外民事法律關(guān)系

1

主體

2客體

3

法律關(guān)系和產(chǎn)生、變更

和消滅的法律事實

2/3/202335二、法律沖突三、涉外民事法律關(guān)系的調(diào)整方法

1

統(tǒng)一私法

2

國際慣例

3

國際私法（沖突規(guī)范）2/3/202336第二節(jié)國際私法的性質(zhì)和作用一、定義和范圍二、特征三、國際私法的性質(zhì)國際法國內(nèi)法折衷說2/3/202337第二章國際私法的歷史第一節(jié)國際私法學(xué)的歷史一、羅馬帝國時代市民法萬民法二、意大利法學(xué)派巴托魯斯法則區(qū)別說2/3/202338三、法國學(xué)派杜摩蘭意思自治原則達讓特萊法規(guī)三分說四、荷蘭學(xué)派胡伯國際禮讓說五、英美學(xué)派斯托里

戴西既得權(quán)說2/3/202339

六、德國學(xué)派

薩維尼法律關(guān)系本座說七、新意大利學(xué)派

孟其尼八、現(xiàn)代國際私法理論2/3/202340第二節(jié)國際私法的立法史一、外國國際私法立法史二、中國國際私法立法史三、國際私法的統(tǒng)一海牙國際會議2/3/202341

第三講沖突規(guī)范、識別和反致第五章沖突規(guī)范第六章識別第七章反致2/3/202342第五章沖突規(guī)范學(xué)習(xí)目的：了解沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型，各種不同的連接點和確定準(zhǔn)據(jù)法的方法本章問題：什么是沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法。沖突規(guī)范有哪幾種類型。有哪些種類的連接點。學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型

第二節(jié)連接點及連接方法2/3/202343第六章識別學(xué)習(xí)目的：了解識別的概念以及相關(guān)國內(nèi)外的案例本章問題：識別和二級識別的概念以及相互區(qū)別是什么學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)識別的意義第二節(jié)識別問題的解決第三節(jié)二級識別2/3/202344學(xué)習(xí)目的：了解反致制度的概念、類型、產(chǎn)生和意義本章問題：什么是反致。反致有哪些類型。反致的根據(jù)是什么。學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)反致的意義第二節(jié)反致的理論依據(jù)第七章反致2/3/202345第五章法律沖突第一節(jié)沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類

型一、國際私法的結(jié)構(gòu)二、沖突規(guī)范的類型2/3/202346第二節(jié)連接點及連接方法一、連接點及準(zhǔn)據(jù)法1

國籍2

住所3

經(jīng)常居所4

定居國5

船旗國6

物之所在地2/3/2023477

行為地8

當(dāng)事人的自主選擇9

法院地10

最密切聯(lián)系的國家

二、連接點的種類劃分及其確定1

主觀的連接點和客觀的連接點2

靜態(tài)的連接點和動態(tài)的連接點2/3/202348三、準(zhǔn)據(jù)法的連接方法1

重疊性連接2

選擇性連接3

階段性連接4

分配性連接5

加重性連接2/3/202349第四章識別第一節(jié)識別的意義一、識別的概念二、識別問題的提出1

安東夫人繼承案2

德國卡恩：三種法律沖

突2/3/202350第二節(jié)識別問題的解決一、識別的依據(jù)1

法庭地法說2

準(zhǔn)據(jù)法說3

國際私法自體說（1）

拉貝爾的比較法說（2）

新訴訟地法說

（3）沖突規(guī)則目的說2/3/202351二、我國的案例第三節(jié)二級識別2/3/202352第五章反致第一節(jié)反致的意義一、反致的概念二、反致的產(chǎn)生2/3/202353三、反致的類型反致轉(zhuǎn)致間接反致雙重反致2/3/202354第二節(jié)反致制度的理論依據(jù)一、反致發(fā)生的條件1

承認(rèn)反致制度的國家2

國際私法的消極沖突2/3/202355二、反致的根據(jù)1

綜合指定說2

棄權(quán)說3

外國主權(quán)尊重說4

實體法和國際私法的一體說反致主義的現(xiàn)實根據(jù)1、內(nèi)國法擴大說2、國際判決的調(diào)和中國國際私法上的反致制度2/3/202356第四講外國法的適用和法律規(guī)避第八章外國法的適用第九章法律規(guī)避2/3/202357

第六章外國法的適用學(xué)習(xí)目的：了解外國法的性質(zhì)、查明外國法的途徑以及我國的有關(guān)規(guī)定本章問題：外國法的性質(zhì)是什么。外國法查明和解釋的途徑有哪些。我國的相關(guān)法律規(guī)定的內(nèi)容。學(xué)習(xí)內(nèi)容：一、外國法的性質(zhì)

二、外國法的查明和解釋

三、外國法的欠缺和不明

四、外國法適用的錯誤

五、中國關(guān)于外國法適用的規(guī)定2/3/202358第七章法律規(guī)避學(xué)習(xí)目的：了解法律規(guī)避、法律規(guī)避的構(gòu)成要件和效力本章問題：什么是法律規(guī)避。法律規(guī)避構(gòu)成要件是什么學(xué)習(xí)內(nèi)容：一、法律規(guī)避的意義

二、法律規(guī)避的構(gòu)成要件

三、法律規(guī)避的效力

四、我國關(guān)于法律規(guī)避的法律規(guī)定2/3/202359第八章外國法的適用一、外國法的性質(zhì)事實說法律說

二、外國法的查明和解釋2/3/202360三、外國法的欠缺或不明駁回起訴說內(nèi)國法適用說

近似法說

四、外國法適用的錯誤

1、適用內(nèi)國法的錯誤2、對所適用的外國法發(fā)生解釋錯誤五、中國關(guān)于外國法適用的規(guī)定2/3/202361第九章法律規(guī)避一、法律規(guī)避的意義

鮑富萊蒙案

特拉華公司

菲玫離婚

內(nèi)華達離婚

方便旗問題2/3/202362國際避稅二、法律規(guī)避的構(gòu)成要件三、法律規(guī)避的效力四、我國關(guān)于法律規(guī)避的法律規(guī)定2/3/202363法律規(guī)避的構(gòu)成應(yīng)具備如下要件：（1）當(dāng)事人應(yīng)有規(guī)避法律的故意。（2）被規(guī)避的法律應(yīng)是本應(yīng)適用的法律。（3）法律規(guī)避是通過變更連結(jié)點來實現(xiàn)的。（4）法律規(guī)避必須是既遂的。2/3/202364法律規(guī)避又稱為法律欺詐，國際私法是通過連結(jié)點來決定與法律關(guān)系有最密切關(guān)聯(lián)的國家的法律作為準(zhǔn)據(jù)法，從而調(diào)整涉外私法關(guān)系的規(guī)范，所以當(dāng)事人故意變更連結(jié)點是不可取的。但是關(guān)于法律規(guī)避的效力問題存在著不同的觀點。法國、比利時、西班牙、葡萄牙等國家認(rèn)為法律規(guī)避行為無效。德國、意大利、英國、美國等國家采取寬容的態(tài)度。2/3/202365我國目前尚無關(guān)于法律規(guī)避問題的立法規(guī)定，最高人民法院1988年發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第194條規(guī)定：當(dāng)事人規(guī)避我國強行性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法的效力。具體適用尚不明確。2/3/202366第十章公共秩序保留第十一章先決問題第五講公共秩序保留和先決問題2/3/202367

第十一章先決問題學(xué)習(xí)目的：了解先決問題產(chǎn)生的條件和解決方式本章問題：什么是先決問題。先決問題如何解決學(xué)習(xí)內(nèi)容：一、先決問題的意義

二、先決問題的解決2/3/202368第一章

第十章公共秩序保留學(xué)習(xí)目的：了解公共秩序保留的概念、適用的條件和結(jié)果本章問題：什么是公共秩序保留。它的適用結(jié)果是什么學(xué)習(xí)內(nèi)容：一、公共秩序保留的意義

二、排除外國法適用的條件

三、排除外國法適用的結(jié)果

四、中國關(guān)于公共秩序保留的法律制度2/3/202369第八章公共秩序保留一、公共秩序保留的意義公共秩序保留的概念公共秩序保留條款的種類二、排除外國法適用的條件2/3/2023701．

公共秩序保留的概念公共秩序保留（ReservationofPublicOrder）是指法院地國按照沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時，如果外國法的適用結(jié)果將違反內(nèi)國公共秩序，就排除該外國法的適用。這就是國際私法上的公共秩序（publicpolicy）問題。2/3/202371公共秩序保留條款的種類

規(guī)定依照公共秩序排除外國法的適用的條款被稱為公共秩序條款。公共秩序條款有以下各種形式。（1）排除條款（Ausschliessungsklausel）（2）

保留條款（Vorbehaltsklausel）（3)

綜合限制的規(guī)定方式2/3/202372排除外國法適用的條件1、涉外民事法律關(guān)系

排除外國法的適用的對象只限于涉外民事法律關(guān)系，即適用國際私法的一般規(guī)則的法律關(guān)系。2、于依照沖突規(guī)范適用外國法時

只有依照國際私法的一般規(guī)則適用外國法，才存在適用該外國法的結(jié)果違背內(nèi)國公共秩序的可能。3、普遍的公共秩序和國家的公共秩序4、外國法適用的結(jié)果違背公共秩序是排除外國法的條件5、外國法規(guī)定本身的反公序性和外國法適用的結(jié)果本身的反公序性6、國際私法上的公共秩序和實體法上的公共秩序2/3/202373三、排除外國法適用的結(jié)果適用法院地法適用密切聯(lián)系國家的法律國際私法自體說四、中國關(guān)于公共秩序保留的法律制度2/3/202374中國關(guān)于公共秩序保留的法律制度《民法通則》第147條規(guī)定，中國公民和外國人的結(jié)婚適用結(jié)婚締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地國家的法律。所以，在我國的結(jié)婚適用我國的法律，在我國法院的離婚也適用我國法律，我國并沒有采用大陸法系國家所大多采用的屬人法主義，所以，就不存在排除外國法的問題了。所以，就結(jié)婚和離婚問題，一夫多妻制或禁止離婚的外國法律制度在中國并不成為問題。2/3/202375第十一章先決問題一、先決問題的意義

先決問題的產(chǎn)生條件二、先決問題的解決

2/3/202376先決問題應(yīng)具備的條件，即（1）主要問題依據(jù)法院地國的沖突規(guī)范必須以外國法作為準(zhǔn)據(jù)法。（2）該先決問題本身含有涉外因素，具有相對的獨立性，可以作為單獨一項爭議向法院提出，并另有沖突規(guī)范適用之。（3）在確定該先決問題的準(zhǔn)據(jù)法時，法院地國的沖突規(guī)范和解決主要問題的準(zhǔn)據(jù)法所屬國關(guān)于先決問題的沖突規(guī)范不同，導(dǎo)致不同的判決結(jié)果

2/3/202377先決問題的解決1．本問題準(zhǔn)據(jù)法主義2、本問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國國際私法主義3、法庭地國際私法主義

2/3/202378三、不統(tǒng)一法國家法的指定（一）不統(tǒng)一法國家的意義（二）區(qū)際沖突1、一般原則2、當(dāng)事人本國法的指定直接指定主義間接指定主義2/3/2023793、我國的法律規(guī)定（三）人際沖突（四）時際沖突2/3/2023802/3/202381

第六講自然人和法人

第十四章自然人

第十五章法人2/3/202382第十四章自然人學(xué)習(xí)目的：了解關(guān)于確定自然人的權(quán)利能力和行為能力的各種規(guī)定和我國的相關(guān)制度本章問題：如何選定確定當(dāng)事人的權(quán)利能力和行為能力的準(zhǔn)據(jù)法學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)

權(quán)利能力

第二節(jié)

行為能力

2/3/202383

第十章自然人第一節(jié)權(quán)利能力一、一般權(quán)利能力1、總論2、權(quán)利能力的開始2/3/2023843、權(quán)利能力的終止當(dāng)事人的屬人法法院地法具體民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法二、特別權(quán)利能力

2/3/202385三、失蹤宣告、死亡宣告1、法律沖突2、管轄權(quán)3、法律適用4、外國法院失蹤宣告、死亡宣告的承認(rèn)條件5、外國法院失蹤宣告、死亡宣告的效力6、我國的法律規(guī)定2/3/202386第二節(jié)行為能力一、概論財產(chǎn)行為能力身份行為能力二、基于年齡的限制1、總論2、準(zhǔn)據(jù)法（1）當(dāng)事人的屬人法（2）準(zhǔn)據(jù)法的確定2/3/2023873、內(nèi)國交易安全的保護（1）原則（2）條件4、我國法律規(guī)定民通第143條民通解釋第179條

、第

180條、第181條票據(jù)法第97條2/3/202388三、基于精神障礙的限制

1、概論2、管轄權(quán)3、準(zhǔn)據(jù)法（1）禁治產(chǎn)宣告的條件第一、適用屬人法第二、適用法院地法第三、重疊適用（2）禁治產(chǎn)宣告的效力

適用宣告地國家的法律2/3/202389

第十五章法人學(xué)習(xí)目的：了解確定法人屬人法的制度、外國法人在內(nèi)國的法律地位的規(guī)定以及我國的相關(guān)法律規(guī)定本章問題：如何確定法人的屬人法。如何確定外國法人在內(nèi)國的地位學(xué)習(xí)內(nèi)容：

第一節(jié)

概論

第二節(jié)

法人的屬人法

第三節(jié)

外國法人的地位

第四節(jié)

我國的法律制度2/3/202390第十一章法人第一節(jié)概論一、沖突法上的問題二、實體法上的問題2/3/202391第二節(jié)法人的屬人法一、法人屬人法的決定標(biāo)準(zhǔn)1、法人設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義2、管理中心所在地法主義3、主要營業(yè)所所在地法主義4、資本實際控制主義5、法人設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義和法人本據(jù)地法主義的結(jié)合2/3/202392二、法人屬人法的適用范圍

1、法人的成立及法人的性質(zhì)

2、法人的內(nèi)部組織關(guān)系

3、法人的權(quán)利能力經(jīng)常性經(jīng)營活動偶然性經(jīng)營活動－內(nèi)國交易安全的保護2/3/2023934、法人的行為能力5、法人的解散三、跨國公司1、定義2、跨國公司的屬人法案例2/3/202394第三節(jié)外國法人的地位

一、外國法人的標(biāo)準(zhǔn)（法人的國籍）1、法人的國籍2、二、外國法人的承認(rèn)

1、對象經(jīng)常性經(jīng)營活動偶然性經(jīng)營活動2/3/2023952、承認(rèn)的方法（1）特許主義（2）許可主義

（3）認(rèn)可主義（4）準(zhǔn)則主義（5）相互認(rèn)許制3、許可的條件和范圍4、國際法人的許可5、跨國公司的承認(rèn)2/3/202396三、外國法人的法律地位四、外國法人的監(jiān)督管理2/3/202397

第四節(jié)我國的法律制度一、法人屬人法的確定

民通解釋第184條－－設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義二、外國法人的確定民通解釋第184條

公司法第199條三資企業(yè)法2/3/202398三、外國法人的認(rèn)許制度

《公司法》第199條、第200條

1980年國務(wù)院《關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的暫行規(guī)定》2/3/202399四、外國法人的權(quán)利能力五、外國法人的認(rèn)許和監(jiān)督《公司法》第200條－205條2/3/2023100第七講物權(quán)和債權(quán)第十六章物權(quán)

第十七章債權(quán)2/3/2023101第十六章物權(quán)學(xué)習(xí)目的：了解物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法確定的不同方法，物之所在地法主義及其例外以及我國對物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的有關(guān)規(guī)定本章問題：什么是物之所在地法主義。物之所在地法主義的例外情況有哪些。學(xué)習(xí)內(nèi)容：一、物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的決定二、物之所在地法的例外三、物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍四．物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法和債權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的關(guān)系五、我國關(guān)于物權(quán)的規(guī)定2/3/2023102第十七章債權(quán)學(xué)習(xí)目的：了解當(dāng)事人意思自治原則和最密切聯(lián)系原則，了解決定合同準(zhǔn)據(jù)法的基本制度和中國的有關(guān)法律規(guī)定本章問題：什么是當(dāng)事人意思自治原則。當(dāng)事人沒有選定準(zhǔn)據(jù)法時如何決定合同應(yīng)該適用的準(zhǔn)據(jù)法。學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)

當(dāng)事人自治原則

第二節(jié)

當(dāng)事人沒有選擇時的準(zhǔn)據(jù)法的決定方法

第三節(jié)

準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍

第四節(jié)

我國的法律制度規(guī)定2/3/2023103第十二章物權(quán)一、物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的決定1、分割主義2、統(tǒng)一主義薩維尼的動產(chǎn)三分說2/3/2023104二、物之所在地法主義的例外1、運送中的物（1）適用發(fā)送地法（2）適用目的地法（3）適用所有人本國法（4）適用債權(quán)合同的準(zhǔn)據(jù)

法（5）適用船旗國法2/3/20231052、運送中長期保存在某地倉庫中的物適用實際物之所在地法3、船舶、飛機等運輸工具適用船旗國或登記國法律2/3/2023106三、物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍1、物權(quán)客體的范圍2、物權(quán)的內(nèi)容3、物權(quán)的變更條件4、物權(quán)的保護方法5、動產(chǎn)和不動產(chǎn)的區(qū)別沖突法上的識別（一級識別）實體法上的識別（二級識別）2/3/2023107四、物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法和債權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的關(guān)系五、我國關(guān)于物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的法律規(guī)定1、一般物權(quán)

《民法通則》第144條規(guī)定：不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。2/3/2023108最高人民法院《關(guān)于〈民法通則〉意見（試行）》第186條規(guī)定：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律。

關(guān)于動產(chǎn)的物權(quán)問題，我國尚無法律規(guī)定。2/3/20231092、船舶物權(quán)1992年制定的《海商法》第270條－272條就船舶物權(quán)作了規(guī)定。第270條規(guī)定：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法。2/3/2023110第271條規(guī)定：船舶抵押權(quán)適用船旗國法。船舶在光船租賃以前或光船租賃期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。第272條規(guī)定：船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。2/3/20231113、航空器物權(quán)1995年10月30日制定，1996年3月1日實施的《民用航空法》第185條規(guī)定：民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。2/3/2023112第186條規(guī)定：民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。第187條規(guī)定：民用航空器優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。2/3/2023113第八講婚姻家庭關(guān)系第十八章婚姻關(guān)系第十九章繼承關(guān)系2/3/2023114第十八章婚姻關(guān)系學(xué)習(xí)目的：了解結(jié)婚的實質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法以及形式要件的內(nèi)容，我國關(guān)于涉外婚姻的規(guī)定本章問題：什么是結(jié)婚的實質(zhì)要件和法律適用規(guī)范。我國對于涉外婚姻有那些規(guī)定。學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)

結(jié)婚

第二節(jié)

離婚第三節(jié)

扶養(yǎng)第四節(jié)

收養(yǎng)2/3/2023115第十九章繼承關(guān)系學(xué)習(xí)目的：了解繼承的法律沖突及法律適用，我國有關(guān)涉外繼承的法律規(guī)定本章問題：繼承的準(zhǔn)據(jù)法適用范圍是什么。我國關(guān)于涉外繼承的法律規(guī)定是什么。學(xué)習(xí)內(nèi)容：

一、法定繼承的法律沖突

二、法定繼承的法律適用

三、準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍

四、我國的法律制度2/3/2023116第十八章婚姻關(guān)系第一節(jié)結(jié)婚一、結(jié)婚的實質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法（一）適用范圍

1、積極條件和消極條件

2、單方條件和雙方條件2/3/20231173、具體事項（1）婚齡

(2)當(dāng)事人的同意

(3)未成年人法定代理人

的同意

(4)一夫一妻制2/3/2023118（5）雙方非近親屬（6）離婚女子的待婚期間（7）有疾病的人的結(jié)婚禁止2/3/2023119（二）法律適用規(guī)范

1、屬人法主義（1）本國法主義A.男方本國法B.雙方的本國法

a.分配性連結(jié)

b.重疊性連結(jié)

2、婚姻舉行地法主義3.混合制(1)以締結(jié)地法為主兼采當(dāng)事人屬人法（2）以屬人法為主兼采締結(jié)地法2/3/2023120二、結(jié)婚的形式要件

1、婚姻舉行地法主義

2、當(dāng)事人的屬人法

3、選擇適用

4、領(lǐng)事婚2/3/2023121三、婚姻的無效和撤銷一般適用婚姻成立的準(zhǔn)據(jù)法四、我國關(guān)于涉外婚姻的法律制度（一）在我國境內(nèi)中國人和外國人的婚姻1、實質(zhì)要件2、形式要件適用結(jié)婚締結(jié)地法律

民法通則第147條2/3/2023122（二）在我國境內(nèi)外國人的婚姻1、實質(zhì)要件2、形式要件（三）中國人之間在外國結(jié)婚1、實質(zhì)要件2、形式要件（四）婚姻的無效確認(rèn)適用婚姻締結(jié)地法律民通解釋第188條2/3/2023123第二節(jié)夫妻關(guān)系一、夫妻人身關(guān)系

1、夫妻人身關(guān)系的屬人法（1）當(dāng)事人的屬人法（2）三法的階段性適用2、準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍2/3/2023124二、夫妻財產(chǎn)關(guān)系1、夫妻財產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法（1）意思自治原則（2）屬人法主義（3）分割主義2、準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍（1）契約財產(chǎn)制（2）法定財產(chǎn)制（3）夫妻財產(chǎn)的歸屬及支配關(guān)系3、內(nèi)國交易的保護2/3/2023125第三節(jié)離婚一、離婚的法律適用（一）離婚的準(zhǔn)據(jù)法

1、法院地法主義

2、當(dāng)事人的屬人法主義3、屬人法和法院地法相結(jié)合的原則（1）重疊適用（2）選擇適用2/3/2023126二、我國法律規(guī)定民法通則第147條適用法院地法民通解釋第188條2/3/20231271、離婚的形式2、離婚的原因3、離婚的效力二、離婚的管轄權(quán)和外國離婚判決的承認(rèn)（一）離婚案件的管轄權(quán)1、住所（1）離婚雙方的共同住所地國家的管轄權(quán)2/3/2023128（2）一被告住所地過行駛管轄權(quán)為原則，在一定條件下原告住所地國也可以行駛管轄權(quán)（3）離婚任何一方住所地國均可以行駛管轄權(quán)2、國籍二、我國關(guān)于涉外離婚案件的管轄權(quán)三三、外國離婚判決的承認(rèn)2/3/2023129第三節(jié)扶養(yǎng)關(guān)系一、扶養(yǎng)的法律適用1、本國法主義2、經(jīng)常居住地國家的法律二、我國的法律規(guī)定

法律條文2/3/2023130第四節(jié)父母子女關(guān)系一、父母與婚生子女關(guān)系的法律適用（一）、婚生子女身份的準(zhǔn)據(jù)法1、父母的屬人法2、子女屬人法3、支配父母婚姻的效力的法律（二）父母與婚生子女間法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法1、依父之本國法2/3/20231312、依子女之本國法3、依親子共同的本國法或親之本國法4、依父母婚姻效力的本國法二、父母與非婚生子女關(guān)系的法律適用（一）父母與非婚生子女關(guān)系成立的準(zhǔn)據(jù)法1、分別適用父母的本國法2、適用子女的本國法2/3/2023132

3、共同本國法二、父母與非婚生子女關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法

1、適用子女的經(jīng)常居所地法2、適用子女的本國法3、依父母的屬人法或子女的屬人法2/3/2023133（三）非婚生子女準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法1、因父母后為婚姻而準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法2、因認(rèn)領(lǐng)而準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法3、因法律措施而準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法2/3/2023134三、收養(yǎng)關(guān)系的法律適用（一）收養(yǎng)成立要件的法律適用1、收養(yǎng)成立實質(zhì)要件的法律適用（1）依收養(yǎng)人屬人法（2）依當(dāng)事人各自的屬人法（3）重疊適用雙方當(dāng)事人的屬人法（4）依法院地法2/3/20231352、收養(yǎng)成立形式要件的法律適用一般適用收養(yǎng)成立地法二、收養(yǎng)效力的法律適用1、依收養(yǎng)人屬人法2、依被收養(yǎng)人屬人法3、依當(dāng)事人共同的屬人法2/3/2023136四、我國的法律制度外國人在華收養(yǎng)子女應(yīng)當(dāng)重疊適用我國法律和收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國法律2/3/2023137民法通則第148條規(guī)定，扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第189條規(guī)定，父母子女間的扶養(yǎng)、夫妻相互間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人與被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。2/3/2023138外國人在華收養(yǎng)子女應(yīng)當(dāng)重疊適用我國法律和收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國法律[1]。

[1]

黃進主編：《國際私法》，法律出版社，490頁幻燈片114。2/3/2023139第十四章繼承關(guān)系一、法定繼承的法律沖突二、法定繼承的法律適用

1、統(tǒng)一主義

2、分割主義2/3/2023140三、法定繼承中對外國法適用范圍的限制

1、反致2、公共秩序保留四、《遺產(chǎn)繼承法律適用公約》

1、客觀連接點2、當(dāng)事人意思自治2/3/2023141三、繼承關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍

1、繼承的開始原因、時間等

2、繼承人的范圍

3、繼承人的順序

4、應(yīng)繼份額

5、代位繼承6、繼承權(quán)的放棄2/3/20231427、繼承權(quán)的恢復(fù)8、繼承財產(chǎn)四、我國法律制度1、動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律2、不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律：繼承法第36條民法通則第149條

2/3/2023143

第三節(jié)遺囑繼承一、立遺囑人能力的法律適用

1、依遺囑人立遺囑時的本國法2、依遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法3、選擇適用遺囑人的本國法或住所地法4、采用區(qū)別制確定遺囑能力的準(zhǔn)據(jù)法2/3/2023144二、遺囑方式的法律適用1、選擇適用被繼承人屬人法和立遺囑地法2、多個連接點以供選擇的方法三、遺囑內(nèi)容和效力的法律適用1、適用立遺囑人的本國法2、適用立遺囑人死亡時或立遺囑時的住所地法3、動產(chǎn)適用屬人法不動產(chǎn)適用物之所在地法4、適用遺產(chǎn)所在地法2/3/2023145四、遺囑撤銷的法律適用五、無人繼承1、一般法律制度2、法律適用適用繼承關(guān)系本身的準(zhǔn)據(jù)法；適用遺產(chǎn)所在地法；分動產(chǎn)和不動產(chǎn)。

3、中國關(guān)于無人繼承的規(guī)定2/3/2023146第十五章合同第一節(jié)當(dāng)事人意思自治原則

一、主觀主義和客觀主義

1、主觀主義

2、客觀主義2/3/2023147二、當(dāng)事人意思自治原則的意義1、國際私法上的當(dāng)事人意思自治原則和實體法上的契約自由原則2、沖突法指定和實體法指定案例：海上貨物運輸提單中的首要條款的法律意義

2/3/2023148海上貨物運輸提單中的首要條款的法律意義

遠東中國面粉廠有限公司訴利比里亞美姿船務(wù)公司海上貨物運輸貨損賠償案

（廣東海事法院、人民法院案例選第1輯（1992）154頁）

一、事實關(guān)系

遠東中國面粉廠有限公司（以下稱為原告）于1989年1月11日將在美國購買的小麥交由利比里亞美姿船務(wù)公司（以下稱為被告1）所有，香港東昌航運公司（以下稱為被告2）經(jīng)營的“宏大”輪承運。同年3月9日，原告收到兩份提單，其上面的首要條款載明：提單的有效性依照《1936年美國海上貨物運輸法》，并受其約束。該輪船是利比里亞籍貨輪，2月12日在美國華盛頓州溫哥華特區(qū)港口裝載原告的小麥，14日開往加拿大，17日從加拿大開往中國。2月21日至3月8日期間，該輪在海上遇到大風(fēng)浪，11日駛抵中國蛇口港，但是貨物已經(jīng)變質(zhì)。因此原告向被告提起貨損賠償?shù)脑V訟。

原告訴稱：貨損是由于被告船貨艙設(shè)備不適而造成的，根據(jù)《1936年美國海上貨物運輸法》的規(guī)定，承運人應(yīng)承擔(dān)因船舶不適航而給原告造成的損失。兩被告均稱：船舶在開航前和開航當(dāng)中均處于適航狀態(tài)，貨損是由于大風(fēng)暴所致，根據(jù)《1936年美國海上貨物運輸法》的規(guī)定，被告不承擔(dān)因海上災(zāi)難而引起的一切責(zé)任，即使承運人要承擔(dān)責(zé)任，也只能承擔(dān)貨物實際發(fā)生的損失。所以，在訴訟過程中原被告雙方一致選擇《1936年美國海上貨物運輸法》為本案實體準(zhǔn)據(jù)法

2/3/2023149法院判決大意[1]

本案屬于涉外海上貨物運輸合同糾紛，提單的簽發(fā)地、裝貨港、起運港均在美國。提單上載有適用美國法（《1936年美國海上貨物運輸法》）[2]的條款。貨物的到達港在中國，船舶扣押地也在中國。船旗國是利比里亞。案件中具有許多涉外因素，所以應(yīng)確定準(zhǔn)據(jù)法。根據(jù)《民法通則》第145條的規(guī)定，確定涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的原則是，第一

當(dāng)事人意思自治原則。第二

最密切聯(lián)系原則。本案中，作為運輸合同證明的提單上載明了提單受《1936年美國海上貨物運輸法》的約束，在訴訟中原被告雙方又一致選擇了該法作為處理本案的實體法，并且多次援用該法來闡述自己的理由。依照《民法通則》第145條第1款的規(guī)定，本案可以適用美國法。

[1]

本文只以人民法院案例選第1輯（1992）所刊載的內(nèi)容為準(zhǔn)，以下評論也以此為依據(jù)。[2]

括號內(nèi)為本文著者所加。2/3/2023150三、當(dāng)事人意思自治原則的根據(jù)1、概論積極原因消極原因其他2、當(dāng)事人自治原則的否定論（1）當(dāng)事人立法論（2）循環(huán)論

判斷當(dāng)事人指定行為的有效性：第一、合同的準(zhǔn)據(jù)法說第二、法庭地說2/3/20231513、限制論

（1）質(zhì)的限制論（2）量的限制論（3）法律規(guī)避論四、強行法的適用問題

1、強行法的意義2/3/20231522、強行法的適用理論（1）公法理論（2）公共秩序保留（3）強行法的特別連結(jié)理論（4）當(dāng)事人意思自治原則的否定2/3/2023153五、當(dāng)事人意思自治原則的解釋

1、當(dāng)事人的意思（1）當(dāng)事人的明示意思（2）當(dāng)事人的默示意思

2、當(dāng)事人的選擇時間

3、反致制度的否定2/3/2023154第二節(jié)當(dāng)事人沒有選擇時的準(zhǔn)據(jù)法的決定方法一、客觀主義

1、合同締結(jié)地法

2、合同履行地法

3、當(dāng)事人的屬人法當(dāng)事人的共同本國法當(dāng)事人的共同住所地法債務(wù)人的本國法或住所

地法2/3/20231554、物之所在地法5、法院地或仲裁地法二、最密切聯(lián)系原則

1、合同要素分析法

2、特征性履行理論2/3/2023156第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍一、統(tǒng)一論和分割論二、準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍

1、合同當(dāng)事人的行為能力

2、合同的形式

3、合同的實質(zhì)問題（1）合同的成立（2）合同的效力三、準(zhǔn)據(jù)法的變更兩種觀點2/3/2023157第四節(jié)我國的法律制度一、當(dāng)事人意思自治原則1、概論2、默示選擇的否認(rèn)3、事先選擇和事后選擇4、反致制度的否認(rèn)二、特殊規(guī)定只適用中國法的合同2/3/2023158三、最密切聯(lián)系國家的法律最高人民法院的有關(guān)規(guī)定四、準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍

1、分割論和統(tǒng)一論

2、關(guān)于“合同爭議”2/3/2023159三、最密切聯(lián)系的國家的法律最高人民法院《關(guān)于<涉外經(jīng)濟合同法>的解答》第二（六）：1、國際貨物買賣合同適用合同訂立時賣方營業(yè)所所在地的法律。如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判訂立的，或者合同主要是依買方發(fā)布招標(biāo)訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方需在買方營業(yè)所所在地履行交貨義務(wù)的，則適用合同訂立時買方營業(yè)所所在地的法律。2/3/20231602、銀行貸款或擔(dān)保合同，適用貸款銀行或擔(dān)保銀行所在地的法律。3、保險合同，適用保險人營業(yè)所所在地的法律。4、加工承攬合同，適用加工人營業(yè)所所在地的法律。5、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地法律。6、工程承包合同，適用工程所在地法律。7、科技咨詢或設(shè)計合同，適用委托人營業(yè)所所在地法律。8、勞務(wù)合同，適用勞務(wù)實施地的法律。2/3/20231619、成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運轉(zhuǎn)地的法律。10、代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律。11、關(guān)于不動產(chǎn)租賃、買賣、或抵押適用不動產(chǎn)所在地法律。12、動產(chǎn)租賃合同適用出租人營業(yè)所所在地法律。13、倉儲保管合同，適用倉儲保管人營業(yè)所所在地的法律。但是，合同明顯地與另一國家或地區(qū)的法律具有更密切的關(guān)系，人民法院應(yīng)以另一國家或地區(qū)的法律作為處理爭議的依據(jù)。2/3/2023162四．準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍

1．分割論和統(tǒng)一論

2．“合同爭議”的含義最高人民法院《關(guān)于適用<涉外經(jīng)濟合同法>若干問題的解答》第2條第1款規(guī)定：2/3/2023163凡是雙方當(dāng)事人對合同是否成立、合同成立的時間、合同內(nèi)容的解釋、合同的履行、違約的責(zé)任、以及合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等發(fā)生的爭議，均屬于合同爭議范圍之內(nèi)。2/3/2023164第九講侵權(quán)行為

第二十章侵權(quán)行為學(xué)習(xí)目的：了解侵權(quán)行為地法主義，法院地法的作用和我國的有關(guān)規(guī)定本章問題：什么是侵權(quán)行為地法主義。什么是共同屬人法主義。學(xué)習(xí)內(nèi)容：第一節(jié)

侵權(quán)行為地法主義

第二節(jié)

法院地法的重疊適用

第三節(jié)

共同屬人法

第四節(jié)

其他幾種法律適用規(guī)范第五節(jié)產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)范第六節(jié)特殊侵權(quán)行為第七節(jié)不當(dāng)?shù)睦蜔o因管理2/3/2023165

第二十章侵權(quán)行為第一節(jié)侵權(quán)行為地法主義一、侵權(quán)行為地法主義的意義民法通則第146條

巴布可克訴杰克遜2/3/2023166二、侵權(quán)行為地的確定1、實施行為地2、損害發(fā)生地3、分類說4、有利于原告說5、實施行為地原則6、我國法律規(guī)定

民通意見187條

2/3/2023167第二節(jié)法院地法的重疊適用一、折衷主義1、意義2、法律形式民通第146條三、折衷主義的性質(zhì)1、一般保留條款的性質(zhì)2、特殊保留條款的性質(zhì)2/3/20231683、法院地法的適用范圍成立效力（臺灣法律）民通第146條第三節(jié)共同屬人法一、意義二、立法形式民通第146條2/3/2023169第四節(jié)其他幾種法律適用規(guī)范一、侵權(quán)行為的類型化二、主觀主義三、當(dāng)時人間既存法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法四、例外條款2/3/2023170第五節(jié)產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)范一、法律沖突

1、概論2、連接點的多樣性

案例3、產(chǎn)品責(zé)任的法律選擇所考慮的利益

當(dāng)事人利益及正當(dāng)期待的保護；交易利益；法的安定性、適用的容易性；實體法的法目的。2/3/2023171二、關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)范1、美國的法律制度（1）第一次《沖突法重述》（2）第二次《沖突法重述》2、瑞士法律制度三、我國的法律規(guī)定四、《關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的法律適用的公約》1、產(chǎn)品責(zé)任的概念；2、不適用當(dāng)事人間的合同關(guān)系；3、準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍；4、法律適用規(guī)范2/3/2023172第六節(jié)特殊侵權(quán)行為一、海上侵權(quán)行為1、船舶碰撞或船舶與海上設(shè)施碰撞的侵權(quán)行為；2、發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為3、海上運輸致旅客傷亡或物品毀損的侵權(quán)行為；4、國際油污損害2/3/2023173二、國際航空侵權(quán)行為1、發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為2、航空器相互碰撞或與其他物體碰撞的侵權(quán)行為3、航空器給地面（或水面）第三人造成損害的侵權(quán)行為4、航空事故致乘客傷亡或載運物毀損的侵權(quán)行為5、《華沙條約》的幾項原則無過失責(zé)任原則；有限責(zé)任原則；禁止利用免責(zé)條款破壞公約責(zé)任體制的原則。

民用航空法第189條2/3/2023174第七節(jié)不當(dāng)?shù)睦蜔o因管理一、不當(dāng)?shù)美?、不當(dāng)?shù)美胤ㄖ髁x2、當(dāng)事人的共同屬人法3、原法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法主義4、當(dāng)事人自治原則二、無因管理1、無因管理地法主義2、當(dāng)事人共同屬人法3、原法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法主義2/3/2023175中華人民共和國民法通則第142條

涉外民事關(guān)系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。2/3/2023176第143條

中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律?！尽峋V】第144條

不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。

【※提綱】

2/3/2023177第145條

涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?！尽峋V※保險※技術(shù)】2/3/2023178第146條

侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！尽?/3/2023179第147條

中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。[T]第148條

扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。2/3/2023180第149條

遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！尽康?50條

依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。2/3/2023181最高法關(guān)于《民法通則》的意見１７8．人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當(dāng)按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法。１７９．定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律。<T>2/3/2023182１８０．外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力?！尽峋V】１８１．無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。１８２．有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。2/3/2023183１８３．當(dāng)事人的住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所。當(dāng)事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。１８４．外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定?！尽峋V】2/3/2023184１８５．當(dāng)事人有二個以上營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準(zhǔn)；當(dāng)事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居住地為準(zhǔn)。１８６．土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律?！尽峋V】2/3/2023185１８７．侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用?！尽峋V】１８８．我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。

【※提綱】2/3/2023186１９１．在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。１９２．依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。2/3/2023187１８９．父母子女相互之間的撫養(yǎng)、夫妻相互之間的撫養(yǎng)以及其他有撫養(yǎng)關(guān)系的人之間的撫養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。撫養(yǎng)人和被撫養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被撫養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被撫養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。2/3/2023188１９０．監(jiān)護的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護人的本國法律。但是，被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律。2/3/2023189１９１．在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。2/3/2023190１９２．依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。2/3/2023191１９３．對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：

①由當(dāng)事人提供；②由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；③由我國駐該國使領(lǐng)館提供；④由該國駐我國使館提供；⑤由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。2/3/2023192１９４．當(dāng)事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。１９５．涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定。2/3/2023193《中華人民共和國公司法》第一百九十九條

外國公司依照本法規(guī)定可以在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外登記成立的公司?！尽峋V】2/3/2023194第二百條

外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。【※提綱】外國公司分支機構(gòu)的審批辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。2/3/2023195《中華人民共和國海商法》第二百六十九條

合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。合同當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。【※提綱】2/3/2023196《涉外經(jīng)濟合同法》第五條

合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。【※提綱】2/3/2023197最高人民法院關(guān)于適用《涉外經(jīng)濟合同法》若干問題的解答二、關(guān)于處理涉外經(jīng)濟合同爭議的法律適用問題2/3/2023198（二）當(dāng)事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后，對于合同所適用的法律已有選擇的，人民法院在審理該項合同糾紛案件時，應(yīng)以當(dāng)事人選擇的法律為依據(jù)。當(dāng)事人選擇的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法。但是當(dāng)事人的選擇必須是經(jīng)雙方協(xié)商一致和明示的。

【※提綱】2/3/2023199（四）當(dāng)事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后，對于合同所適用的法律未作選擇的，人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在開庭審理以前作出選擇。如果當(dāng)事人仍不能協(xié)商一致作出選擇，人民法院應(yīng)當(dāng)按照最密切聯(lián)系原則確定