第三講合同法

第三講

合同法一、合同是平等主體的自然人、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。特點(diǎn)：雙方或多方的法律行為；其目的是為了產(chǎn)生某種民事法律上的效果；必須是合法的民事行為《合同法》1999年10月1日起實(shí)施，共23章428條第一節(jié)

概

述第一節(jié)

概

述二、合同的種類(lèi)1、買(mǎi)賣(mài)合同2、供用電、水、氣、熱力合同3、贈(zèng)與合同4、借款合同5、租賃合同6、融資租賃合同7、承攬合同8、建設(shè)合同9、運(yùn)輸合同10、技術(shù)合同11、保管合同12、倉(cāng)儲(chǔ)合同13、委托合同14、行紀(jì)合同15、居間合同三、合同法的原則1、當(dāng)事人法律地位平等原則2、自愿合同原則3、公平原則4、誠(chéng)實(shí)信用原則5、守法和不損害社會(huì)公共利益原則第一節(jié)

概

述四．合同法的適用范圍適用平等主體間的民事關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系：不平等的主體之間不適用；身份關(guān)系不適用（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等）適用合同法分則的所有合同；其他法律未規(guī)定的合同，適用合同法總則的規(guī)定，并參照分則；涉外合同的當(dāng)事人可選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。沒(méi)有選擇的，適用與合同有密切聯(lián)系的國(guó)家法律－（合同法的排除）。第一節(jié)

概

述二、訂立合同的一般程序要約承諾＋＝合同第二節(jié)

合同的訂立（一）要約1、定義：是希望和他人訂立合同的意思表示（或稱(chēng)建議），被承諾時(shí)，合同成立。要約人必須有肯定的訂立合同的意旨要約的內(nèi)容必須明確具體；向特定的人發(fā)出；送達(dá)受要約人生效。2、要約的有效時(shí)間（要約的約束力）

要約人的約束：種類(lèi)物，特定物受要約人的約束：承諾的時(shí)間要約的有效時(shí)間，大致有以下幾個(gè)規(guī)則：A、在要約中規(guī)定一具體時(shí)間

如本要約20日之前答復(fù)有效B、要約未確定承諾期限的口頭要約，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，另有規(guī)定除外，當(dāng)場(chǎng)有效－對(duì)話要約非對(duì)話方式要約：在合理的時(shí)間內(nèi)有效判斷一個(gè)要約是否是有效要約也可以用反推理的方法：假定要約有效＋承諾＝如：拍賣(mài)第一次開(kāi)價(jià)

開(kāi)架陳列的貨品結(jié)果合理為要約結(jié)果不合理不是要約3、要約的撤回與撤銷(xiāo)撤回：指在要約生效之前，阻止其生效。要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

3、要約的撤回與撤銷(xiāo)撤銷(xiāo)：指在要約生效之后，使之失效A．

要約可以撤銷(xiāo)，撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要

約人。B．

但有下列情形之一，要約不得撤銷(xiāo)

（1）

要約寫(xiě)明承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；

（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備。

4、要約的失效：

過(guò)期

拒絕

反要約

撤銷(xiāo)（二）、承諾1、定義：承諾是指受要約人對(duì)要約表示同意的法律行為，要約一經(jīng)承諾，合同即告成立（承諾生效時(shí)）

承諾必須是無(wú)條件的；

由受要約人作出；

在要約的有效期內(nèi)作出；

承諾的通知送達(dá)要約人時(shí)生效。

實(shí)質(zhì)性變更－反要約

非實(shí)質(zhì)性變更要約人及時(shí)反對(duì)－承諾無(wú)效要約人不反對(duì)－承諾有效附加條件2、承諾作出的方式通知方式（應(yīng)當(dāng)）行為：按交易習(xí)慣或要約表明3、承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

案例：1880年英國(guó)Stevenson訴Mcleen

一案M（賣(mài)方）于星期六向S（買(mǎi)方）發(fā)出要約，出賣(mài)三千噸生鐵，凈價(jià)每噸40先令，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，并規(guī)定星期一承諾有效。S于星期一上午去電報(bào)：“按40先令，希望兩個(gè)月以?xún)?nèi)的期貨，貴方能否同意？”S星期一下午未得到答復(fù)，就又去電的：“接受生鐵三千噸，凈價(jià)40先令，現(xiàn)金現(xiàn)貨交易?！盡認(rèn)為S星期一上午的電報(bào)是反要約，已導(dǎo)致他的要約的失效，因此他已把三千噸生鐵賣(mài)給他人。法官認(rèn)為：“S于Monday上午發(fā)出的電報(bào)僅僅是一種詢(xún)問(wèn)和希望，而不是反要約，因此并未導(dǎo)致原要約的終止。既然S于Monday下午1：25發(fā)出承諾，該承諾又是在原要約的有效期限之內(nèi)，因此合同是有效成立的。這個(gè)古老的判例，對(duì)以后的貿(mào)易實(shí)踐帶來(lái)重大的影響根據(jù)英國(guó)判例法的確定的一項(xiàng)原則要注意：即受約人提出某種希望（hopes）或詢(xún)問(wèn)（inquiry）或某種請(qǐng)求（request）在法律上并不構(gòu)成反要約。因此不會(huì)導(dǎo)致要約終止的后果。

有些行為它既不是要約也不是承諾，并在法律上沒(méi)有后果！三、合同的形式

書(shū)面形式

口頭形式

其他形式合同的主要條款：1、當(dāng)事人的名稱(chēng)（或姓名）和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價(jià)款或報(bào)酬6、履行期限7、違約責(zé)任8、解決爭(zhēng)議的方法四、合同的內(nèi)容格式條款，是指當(dāng)事人（特別是一些壟斷性的企業(yè)）為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。提供方的提示、說(shuō)明義務(wù)提供方免責(zé)、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方權(quán)利的條款無(wú)效條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供方的解釋五、格式合同是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因違背誠(chéng)實(shí)信用原則而給對(duì)方造成損失的賠償責(zé)任。

假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為六、締約過(guò)失責(zé)任第三節(jié)

合同的效力合同效力的評(píng)價(jià)因素一、當(dāng)事人主體資格合法

自然人：成年人

未成年人

代理人是否有權(quán)

法人或其他組織：法定代表人

代理人是否有權(quán)二、合同合法合同內(nèi)容合法：

損害國(guó)家、集體或第三人利益；

以合法形式掩蓋非法目的的；

損害社會(huì)公共利益的；

違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定合同形式合法：書(shū)面？批準(zhǔn)？登記？三、當(dāng)事人意思表示一致1、重大誤解2、顯失公平3、欺詐4、脅迫5、乘人之危效力有問(wèn)題的合同結(jié)果：1、無(wú)效：1、以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的3、以合法形式掩蓋非法目的的；4、損害社會(huì)公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定2、可撤銷(xiāo)或可變更：損害對(duì)方利益，對(duì)方主張權(quán)利，并舉證的。效力有問(wèn)題的合同結(jié)果：1、無(wú)效2、可撤銷(xiāo)或可變更無(wú)效或撤銷(xiāo)合同的法律處理：1、返還財(cái)產(chǎn)2、折價(jià)補(bǔ)償3、賠償損失4、收歸國(guó)庫(kù)或返還集體、第三人第四節(jié)

合同的履行履行的原則：全面履行

誠(chéng)實(shí)信用履行中的抗辯權(quán)：同時(shí)履行抗辯權(quán)先后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)履行中債的保全：代位權(quán)撤銷(xiāo)權(quán)第五節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓變更：

協(xié)議變更

依法變更：重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫或乘人之危第五節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

權(quán)利轉(zhuǎn)讓?zhuān)和ㄖ?/p>

義務(wù)轉(zhuǎn)讓?zhuān)和?/p>

權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓?zhuān)和獾诹?jié)

合同權(quán)利義務(wù)的終止合同終止的原因：1、因履行而消滅2、合同解除3、抵銷(xiāo)4、提存5、免除6、混合7、法定或約定終止的其他情形第六節(jié)

合同權(quán)利義務(wù)的終止合同解除：1、協(xié)議解除：2、因合同落空而解除：3、因違約而解除：事后協(xié)議合同自身的解除條款提前不履行經(jīng)催告，仍未履行嚴(yán)重違約致合同目的不能實(shí)現(xiàn)第七節(jié)

違約責(zé)任違約：不履行或履行不符約定違約責(zé)任：遵循嚴(yán)格責(zé)任，有違約情形，不論是否有故意或過(guò)失，除了法定或約定的免責(zé)事由之外，均應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)責(zé)任。第七節(jié)

違約責(zé)任免予承擔(dān)違約責(zé)任：1、不可抗力2、法定或約定具體的免責(zé)條件3、履行中行使抗辯權(quán)的一方第七節(jié)

違約責(zé)任承擔(dān)違約責(zé)任的形式：1、繼續(xù)履行2、采取補(bǔ)救措施：修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬

3、賠償損失

4、違約金5、定金罰則6、解除合同

擔(dān)保法擔(dān)保的種類(lèi)：保證：一般保證、連帶責(zé)任保證抵押：不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)（不轉(zhuǎn)移占有）質(zhì)押：動(dòng)產(chǎn)、權(quán)利（轉(zhuǎn)移占有）留置：合法占有為前提定金：20%，在不履行合同的時(shí)候有定金法則：給定金一方不履行不能要回定金；接受定金一方不履行，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。我國(guó)對(duì)推定通知理論和越權(quán)理論也經(jīng)歷了一個(gè)從接受到拋棄的過(guò)程。1