第二十八-三十一章涉外民事訴訟程序特別規(guī)定

第七編涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定第28章涉外民事訴訟程序概述及其一般原則第29章涉外民事訴訟案件管轄第30章涉外送達(dá)、期間第31章司法協(xié)助第28章涉外民事訴訟程序概述

及其一般原則一、涉外民事案件的概念及涉外因素涉外民事案件……涉外因素體現(xiàn)在以下三個方面：1、爭議法律關(guān)系主體的一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織；2、導(dǎo)致當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止法律關(guān)系的法律事實發(fā)生在國外；3、雙方當(dāng)事人之間爭執(zhí)的標(biāo)的物在國外。具有上述因素之一者即涉外民事訴訟案件。二、涉外民事訴訟及其特征（一）涉外民事訴訟的概念涉外民事訴訟……（二）涉外民事訴訟的特征

1.涉外民事訴訟可能會涉及國家主權(quán)

2.存在適用法律的選擇問題

3.可能需要不同國家法院的司法協(xié)助

4.無審理期限的規(guī)定三、涉外民事訴訟程序的概念及其法律淵源涉外民事訴訟程序……涉外民事訴訟程序的法律淵源民事訴訟法及其司法解釋有關(guān)國際條約注：涉港澳臺案件過去參照涉外程序四、涉外民事訴訟的一般原則P.1(一)適用我國民事訴訟法的原則根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，根據(jù)國際上公認(rèn)的程序法適用法院所在地法的原則。(二)信守國際條約的原則根據(jù)國際社會“條約優(yōu)先”的原則國際條約與國內(nèi)法的3個關(guān)系問題注(三)同等原則和對等原則(見第五章)

（四）國家主權(quán)原則P.21.堅持我國法院對涉外案件的司法管轄權(quán)對我國民訴法規(guī)定的由我國法院專屬管轄的案件堅持……對我國民訴法規(guī)定我國法院有管轄權(quán)的涉外案件堅持……2.訴訟使用我國通用的語言文字3.委托律師出庭的必須委托我國的律師4.協(xié)助執(zhí)行外國法院的判決或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決時，我國法院必須依法審查。

（五）司法豁免原則P.31.概念：司法豁免權(quán)……是指一個國家或者國際組織派駐他國的外交代表享有的免除駐在國司法管轄的權(quán)利。民事司法豁免權(quán)……是指當(dāng)事人民事行為和財產(chǎn)不受所在國法院管轄的權(quán)利2.種類：包括刑事司法豁免權(quán)和民事司法豁免權(quán)3.國內(nèi)法與國際條約依據(jù)：

《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》

《中華人民共和國領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》

《維也納外交關(guān)系公約》

《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》

5.民事司法豁免的適用主體范圍及其例外P.4主體：享有豁免權(quán)的外國人、外國組織、國際組織來訪的外國國家元首、政府首腦、外交部長及其他有同等身份的官員外交代表司法豁免的排除情形：

1.其派遣國政府明示放棄豁免

2.其以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承訴訟

3.其在中國境內(nèi)從事公務(wù)范圍以外的事情或商業(yè)活動引起的訴訟。（接下頁）

與外交代表共同生活的配偶、未成年子女他們?nèi)舨皇侵袊瘢碛信c外交代表同等的司法豁免權(quán)。使館行政技術(shù)人員及其共同生活的配偶和未成年子女，若非中國公民而且不是在中國永久居留的，僅就執(zhí)行公務(wù)的行為享有司法豁免權(quán)。外交代表若是中國公民或者是在中國有永久居留資格的外國人，僅就其執(zhí)行外交公務(wù)的行為享有司法豁免權(quán)。P.5

領(lǐng)事官員及領(lǐng)事行政技術(shù)人員的司法豁免及其例外：外國領(lǐng)事官員及領(lǐng)事館行政技術(shù)人員，就其執(zhí)行職務(wù)的行為享有司法豁免權(quán)。但是以下情況例外：

1.涉及未明示以派遣國代表身份所訂契約的訴訟

2.涉及在中國境內(nèi)的私有不動產(chǎn)的訴訟

3.以私人身份進(jìn)行的繼承遺產(chǎn)的訴訟

4.因車輛、船舶或者航空器在中國境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟P.6第29章涉外民事訴訟管轄一、涉外民事訴訟管轄的概念、種類、意義概念：涉外民事訴訟管轄……是指……種類：地域管轄（牽連管轄）、專屬管轄

（應(yīng)訴管轄、協(xié)議管轄修法刪除）意義：

1.有利于國家主權(quán)……

2.有利于我國法院……

3.有利于我國當(dāng)事人……二、涉外民事訴訟管轄的原則（一）國際上確定涉外民事訴訟管轄的主要原則屬地管轄權(quán)原則，屬人管轄權(quán)原則，實際控制原則（二）我國確定涉外民事訴訟管轄的原則1.訴訟與法院所在地實際聯(lián)系的原則。即凡是訴訟與我國法院所在地存在一定實際聯(lián)系的，我國人民法院都有管轄權(quán)。2.尊重當(dāng)事人的原則。即無論當(dāng)事人一方是否為中國公民、法人和其他組織，在不違反級別管轄和專屬管轄的前提下，都可以選擇與爭議有實際聯(lián)系地點的法院管轄。3.維護(hù)國家主權(quán)原則。三、我國民事訴訟法關(guān)于涉外民事訴訟管轄的特別規(guī)定（一）集中管轄02年最高院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》集中管轄的案件（5種）1.涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；2.信用證糾紛案件；3.申請撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；4.審理有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；5.申請承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事裁決、裁定的案件。注：排除適用的案件：邊境貿(mào)易糾紛案件，涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識產(chǎn)權(quán)案件，不適用上述規(guī)定。集中管轄的法院（4種）1、國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)的人民法院；2、省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；3、最高人民法院確定的其他中級人民法院；4、高級人民法院。注：涉及港澳臺的民商事糾紛案件的管轄參照上述規(guī)定。(二)牽連管轄的概念、特點、內(nèi)容概念：牽連管轄……是指……特點：1.確定管轄法院，以訴訟與法院所在地的牽連為標(biāo)準(zhǔn)

2.被告在我國領(lǐng)域內(nèi)無住所

3.僅適用于合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛內(nèi)容：對上述糾紛，被告在我國境內(nèi)無住所，若合同在我國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，或訴訟標(biāo)的物在我國領(lǐng)域內(nèi)，或被告在我國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或被告在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機(jī)構(gòu)住所地法院管轄。(三)協(xié)議管轄的概念、學(xué)理分類、條件、區(qū)別協(xié)議管轄……此次修法刪除明示協(xié)議管轄……默示協(xié)議管轄（應(yīng)訴管轄）……學(xué)理分類：非涉外協(xié)議管轄與涉外協(xié)議管轄專屬協(xié)議管轄與附加協(xié)議管轄明示協(xié)議管轄與默示協(xié)議管轄注意：非涉外協(xié)議管轄與涉外協(xié)議管轄的內(nèi)容不同

涉外協(xié)議管轄的適用條件：修法刪除1.限于涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛。2.選擇中華人民共和國法院管轄的，不得違反民事訴訟法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。3.當(dāng)事人只能就一審法院進(jìn)行選擇，不得對二審法院進(jìn)行選擇。4.必須是協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄，比如合同訂立地、合同履行地、原告住所地、被告住所地、標(biāo)的物所在地、被告可供扣押的財產(chǎn)所在地或者其代表機(jī)構(gòu)所在地等地的法院。5.協(xié)議必須采取書面形式。（四）專屬管轄概念、內(nèi)容、特點概念……（注意：涉外的專屬管轄，與非涉外的專屬管轄內(nèi)容不同）內(nèi)容：1.因履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生的糾紛

2.因履行中外合作經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生的糾紛

3.因履行中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生的糾紛特點：排他性，不得協(xié)議變更別國法院，不認(rèn)可外國法院的管轄權(quán)（五）應(yīng)訴管轄概念：（此次修法刪除）應(yīng)訴管轄……是指……（六）訴訟競合概念：訴訟競合是指當(dāng)事人就同一爭議，基于相同的事實以及目的同時向兩個以上國家的法院提起訴訟的現(xiàn)象。訴訟競合的兩種情形：訴訟競合的后果：管轄權(quán)沖突解決方式：締結(jié)國際條約或通過國內(nèi)立法《適用意見》第15條：中國公民一方居住在國內(nèi)，另一方居住在國外，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟的，國內(nèi)一方住所地的人民法院都具有管轄權(quán)。如果國外一方當(dāng)事人在居住國法院提起訴訟，另外一方向中華人民共和國人民法院提起訴訟的，受訴人民法院有權(quán)受理。第306條:中華人民共和國人民法院和外國法院都具有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院提起訴訟，而另一方向中華人民共和國法院提起訴訟的，人民法院可以受理。判決后，外國法院申請或者當(dāng)事人向人民法院請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對本案件作出的判決、裁定的，不予準(zhǔn)許。但是雙方共同參加或者締結(jié)的國際條約另有規(guī)定的除外。第33章涉外民訴的期間、送達(dá)一、涉外民事訴訟的期間注意：在涉外民事訴訟中，如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)有住所的，適用民事訴訟法關(guān)于期間的一般規(guī)定。如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，則應(yīng)適用民事訴訟法涉外訴訟程序中的特別規(guī)定。1.被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)，提出答辯狀。申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。2.在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決、裁定書送達(dá)之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。3.人民法院審理涉外民事案件期限不受民事訴訟法第一審普通程序和第二審程序?qū)徖淼南拗啤６?、涉外財產(chǎn)保全（此次修法刪除）

（一）概念：涉外民事訴訟中的財產(chǎn)保全……是指……（二）涉外財產(chǎn)保全種類、特點訴前保全與訴訟保全特點：

1、只能由當(dāng)事人申請，法院不得依職權(quán)進(jìn)行；

2、法院裁定訴前財產(chǎn)保全后，申請人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)向法院提起訴訟；

3、涉外財產(chǎn)保全措施采取后，一般應(yīng)交有關(guān)單位監(jiān)管。（三）財產(chǎn)保全的監(jiān)督與解除刪除人民法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負(fù)責(zé)監(jiān)督，費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。涉外財產(chǎn)保全因下列情形依法解除：

1、訴前保全措施采取后，申請人逾期未向法院起訴

2、保全措施采取后，被申請人了提供擔(dān)保

3、申請人主動撤回財產(chǎn)保全申請并經(jīng)法院同意

4、有其他需要解除財產(chǎn)保全的情形（四）申請財產(chǎn)保全不當(dāng)?shù)馁r償申請財產(chǎn)保全有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因此所遭受的損失。三、涉外民事訴訟中的送達(dá)（一）前提－－在我國無住所的當(dāng)事人（二）送達(dá)方式

1.依條約規(guī)定的方式送達(dá)。

2.通過外交途徑送達(dá)。

3.由我國駐外國使、領(lǐng)館代為送達(dá)4.向受送達(dá)人訴訟代理人送達(dá)5.向受送達(dá)人設(shè)在我國的代表機(jī)構(gòu)、或有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)送達(dá)、或業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)6.郵寄送達(dá)7.傳真、電子送達(dá)（修法新增加方式）

8.公告送達(dá)

1.依條約規(guī)定的方式送達(dá)。

條件：受送達(dá)人所在國與我國共同參加了或者訂立有送達(dá)內(nèi)容的條約。

1991年我國加入了1965年海牙《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》

1976年以后我國與25個國家簽訂了雙邊司法協(xié)助協(xié)議條約規(guī)定的送達(dá)方式（途徑）：

法院（到最高）－－中央機(jī)關(guān)（我國是司法部）－－受送達(dá)人所在國中央機(jī)關(guān)－－按照他國的規(guī)定的機(jī)構(gòu)

2.通過外交途徑送達(dá)

條件：1.受送達(dá)人所在國與我國建交，但是無司法協(xié)助協(xié)議，也無共同加入的有關(guān)送達(dá)的國際條約。2.按照互惠原則互相協(xié)助送達(dá)。方式（途徑）：即法院將需要送達(dá)的訴訟文書交給我國外交機(jī)關(guān)－－由我國外交機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人所在國駐我國的外交機(jī)構(gòu)－－由該機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)送該國的外交機(jī)關(guān)－－由該國外交機(jī)關(guān)將訴訟文書轉(zhuǎn)交給該國有管轄權(quán)的法院－－由法院將其送達(dá)受送達(dá)人。3.由我國駐外國使、領(lǐng)館代為送達(dá)適用條件：1.對居住在外國的中國籍當(dāng)事人送達(dá)

2.不得違反駐在國法律

3.不得采取強(qiáng)制措施方式：由我國司法法院直接委托我國駐當(dāng)事人所在國使、領(lǐng)館代為送達(dá)。4.向受送達(dá)人訴訟代理人送達(dá)這種方式簡便易行，國際通行。5.向受送達(dá)人設(shè)在我國的代表機(jī)構(gòu)、或有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)送達(dá)、或業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)

條件：在我國境內(nèi)無住所的外國企業(yè)或組織。

6.郵寄送達(dá)

條件：受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)。自郵寄之日起滿6個月，送達(dá)回證未被退回的，根據(jù)各種情況可以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，視為送達(dá)。7.傳真、電子送達(dá)（修法新內(nèi)容）

適用條件：能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉8.公告送達(dá)

適用條件：以上幾種方式都不能采用時。公告送達(dá)期間：公告之日起滿6個月即視為送達(dá)。第31章司法協(xié)助一、司法協(xié)助的概述（一）司法協(xié)助局的概念司法協(xié)助……是指不同國家的法院之間，根據(jù)本國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠的原則，在司法事務(wù)上相互協(xié)助，代為一定的訴訟行為。（二）司法協(xié)助的種類：一般司法協(xié)助（又稱為狹義的司法協(xié)助），即代為送達(dá)文書和調(diào)查取證，向委托方提供有關(guān)法律資料文件；特殊司法協(xié)助，即對外國法院裁判和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。廣義的司法協(xié)助是指以上兩種司法協(xié)助的總合。（三）司法協(xié)助的根據(jù)和原則司法協(xié)助的根據(jù)1、國家之間締結(jié)的雙邊協(xié)定或協(xié)議。

我國分別與古巴、西班牙、法國、蒙古、羅馬尼亞、俄羅斯、白俄羅斯、匈牙利、烏克蘭、摩洛哥、吉爾吉斯、烏滋別克斯坦、新加坡、越南、希臘、塞浦路斯、韓國、阿拉伯、埃及、保加利亞、意大利、泰國、老撾、哈薩克斯坦、阿爾及利亞、秘魯?shù)葒炗喠嗣裆淌滤痉▍f(xié)助協(xié)議。2、兩國共同參加的有關(guān)司法協(xié)助的多邊國際條約。

迄今為止我國加入了《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》、《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書或司法外文書公約》、《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約>3、互惠關(guān)系。

司法協(xié)助的原則1、尊重他國主權(quán)和法律的原則；2、不違反他國的社會公共利益原則。

二、一般司法協(xié)助（一）概念：一般司法協(xié)助……是指……（二）一般司法協(xié)助的內(nèi)容

1、代為送達(dá)訴訟文書；

2、代為調(diào)查取證；

3、提供有關(guān)法律資料（三）一般司法協(xié)助的途徑1、國際條約或協(xié)議規(guī)定的途徑。兩國間有司法協(xié)助國際條約關(guān)系。2、外交途徑。兩國間無司法協(xié)助條約關(guān)系，但有外交關(guān)系，可通過外交途徑進(jìn)行。3、使、領(lǐng)館途徑。即由本國駐外使領(lǐng)館代為完成一定訴訟行為的司法協(xié)助途徑。其條件是：（1）只能向本國公民實施；（2）不得違反駐在國的法律規(guī)定；（3）不得采取強(qiáng)制措施。（三）一般司法協(xié)助的程序根據(jù)1、公約成員國之間的司法協(xié)助程序。我國已經(jīng)加入了《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》和《關(guān)于從外國調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》，凡是該公約成員國與我國進(jìn)行一般司法協(xié)助，應(yīng)當(dāng)遵循該公約規(guī)定的程序。2、雙邊司法協(xié)助協(xié)議程序。應(yīng)當(dāng)遵循司法協(xié)助協(xié)議所規(guī)定的進(jìn)行一般司法協(xié)助的程序。3、外交關(guān)系協(xié)助的程序。與我國只有外交關(guān)系的國家法院進(jìn)行一般司法協(xié)助時的程序，應(yīng)當(dāng)通過外交途徑進(jìn)行。（四）一般司法協(xié)助的程序

1.公約成員國之間的司法協(xié)助程序：外國請求我國法院協(xié)助送達(dá)、調(diào)查取證的程序……我國法院請求他國協(xié)助送達(dá)、調(diào)查取證的程序……2.訂立司法協(xié)助協(xié)議國家間的司法協(xié)助程序：外國請求我國法院協(xié)助送達(dá)、調(diào)查取證的程序……我國法院請求他國協(xié)助送達(dá)、調(diào)查取證的程序……3.通過外交途徑司法協(xié)助的程序外國請求我國法院協(xié)助送達(dá)、調(diào)查取證的程序……我國法院請求他國協(xié)助送達(dá)、調(diào)查取證的程序……三、特殊司法協(xié)助（一）概念特別司法協(xié)助……是指……（二）內(nèi)容

1.我國法院對外國法院和仲裁機(jī)構(gòu)裁決的承認(rèn)和執(zhí)行

2.對我國法院和仲裁機(jī)構(gòu)裁決在外國法院的承認(rèn)和執(zhí)行注意：承認(rèn)與執(zhí)行兩個階段（三）對外國法院裁判的承認(rèn)和執(zhí)行

1.根據(jù)：條約或者互惠關(guān)系。

2.內(nèi)容：承認(rèn)與執(zhí)行

3.途徑：可以通過兩種渠道提出：

a.直接由當(dāng)事人向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提出申請。

b.由外國法院按照我國與外國間的條約關(guān)系或互惠關(guān)系向我國法院提出申請。4.承認(rèn)和執(zhí)行的條件a.

當(dāng)事人所