第08章 辯護(hù)與代理

刑事訴訟法總論8辯護(hù)與代理在這里添加標(biāo)題內(nèi)容第一節(jié)辯護(hù)一、辯護(hù)制度概述（一）辯護(hù)、辯護(hù)權(quán)和辯護(hù)制度辯護(hù)，是指刑事案件的被追訴人及其辯護(hù)人反駁對被追訴人的指控，提出有利于被追訴人的事實(shí)和理由，論證被追訴人無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰，維護(hù)被追訴人的程序性權(quán)利，以保障被追訴人合法權(quán)益的訴訟活動(dòng)。辯護(hù)權(quán)是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人的一項(xiàng)專屬的訴訟權(quán)利，在犯罪嫌疑人、被告人各項(xiàng)訴訟權(quán)利中，居于核心地位。犯罪嫌疑人、被告人行使辯護(hù)權(quán)的具體方式有兩種：1.自行辯護(hù)，即犯罪嫌疑人、被告人本人進(jìn)行辯護(hù)；2.通過辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù)，即由犯罪嫌疑人、被告人委托的辯護(hù)人或者在必要的時(shí)候由法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師進(jìn)行辯護(hù)。

辯護(hù)制度，是法律規(guī)定的關(guān)于辯護(hù)權(quán)、辯護(hù)種類、辯護(hù)方式、辯護(hù)人的范圍、辯護(hù)人的責(zé)任、辯護(hù)人的權(quán)利與義務(wù)等一系列規(guī)則的總稱。（二）辯護(hù)制度之歷史發(fā)展《刑事訴訟法》和《律師法》的全面修訂與實(shí)施標(biāo)志著我國辯護(hù)制度進(jìn)入了一個(gè)新的歷史發(fā)展時(shí)期。

（三）辯護(hù)制度的正當(dāng)性基礎(chǔ)1.辯護(hù)制度的設(shè)立，反映了人類對刑事訴訟認(rèn)識規(guī)律的正確把握；2.辯護(hù)制度的發(fā)展，適應(yīng)了法律和訴訟越來越職業(yè)化的需要；

3.辯護(hù)制度的建立、發(fā)展和完善，反映了人類對人權(quán)理念和人權(quán)保障的追求；4.辯護(hù)制度的基本內(nèi)容在很大程度上取決于刑事訴訟的結(jié)構(gòu)。（一）辯護(hù)的種類1.自行辯護(hù)

自行辯護(hù)，指犯罪嫌疑人、被告人自己針對指控進(jìn)行反駁、申辯和解釋的行為。

二、我國刑事辯護(hù)制度的基本內(nèi)容自行辯護(hù)權(quán)與國家追訴權(quán)是同時(shí)產(chǎn)生的，任何公民一旦被追訴，進(jìn)入刑事訴訟程序，就自動(dòng)享有自行辯護(hù)權(quán)，進(jìn)行上述辯護(hù)行為。（四）我國刑事辯護(hù)制度的意義

1.有利于司法機(jī)關(guān)準(zhǔn)確、及時(shí)地查明案情和正確適用法律，提高辦案質(zhì)量；2.有利于維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益；3.有利于對公民進(jìn)行法制宣傳教育，使廣大群眾增強(qiáng)法制觀念，使犯罪分子認(rèn)罪服法和接受改造。這張應(yīng)該在哪個(gè)位置2.委托辯護(hù)

委托辯護(hù)，是指犯罪嫌疑人、被告人依法委托律師或其他公民擔(dān)任辯護(hù)人，協(xié)助其進(jìn)行辯護(hù)。

根據(jù)《刑事訴訟法》第33條的規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人委托辯護(hù)人的時(shí)間具體又可分為兩種情況：

（1）犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)委托律師作為辯護(hù)人；

（2）被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。

為了保障犯罪嫌疑人、被告人委托辯護(hù)權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)，《刑事訴訟法》第33條還規(guī)定了三項(xiàng)重要的程序保障：（1）權(quán)利告知；

（2）代為委托；（3）受托辯護(hù)人告知。

委托辯護(hù)的限制：

其一，只能在法律規(guī)定的可以充當(dāng)辯護(hù)人的人員范圍內(nèi)進(jìn)行選擇；

其二，犯罪嫌疑人在偵查階段只能委托律師作為其辯護(hù)人；

其三，委托的辯護(hù)人數(shù)最多為兩人；

其四，一名辯護(hù)人不得為兩名以上的同案被告人辯護(hù)。3.法律援助辯護(hù)

法律援助辯護(hù)，是指犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人，存在法定的情形，而由法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。

我國刑事訴訟法第34條對法律援助辯護(hù)的情形和程序進(jìn)行了專門規(guī)定，總體上講分依申請酌定援助和依職權(quán)法定援助兩種情形。（二）辯護(hù)人的范圍

我國《刑事訴訟法》第32條第1款對此作了明確規(guī)定，下列人員可以擔(dān)任辯護(hù)人：（1）律師；（2）人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；（3）犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。

下列人員便不得擔(dān)任辯護(hù)人：

（1）正在被執(zhí)行刑罰的人，除了正在監(jiān)獄等服刑場所服刑的人之外，還包括宣告緩刑的、監(jiān)外執(zhí)行的，以及正在執(zhí)行附加刑的人；

（2）正在被采取強(qiáng)制措施的人。2.不得擔(dān)任辯護(hù)人的有：1在哪

根據(jù)我國《律師法》的規(guī)定和司法實(shí)踐中的做法，下列人員一般也不得擔(dān)任辯護(hù)人：（1）無行為能力或者限制行為能力的人；（2）與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人；（3）外國人或者無國籍人；（4）律師擔(dān)任各級人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)組成人員期間，不得執(zhí)業(yè)；（5）人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（6）本院的人民陪審員；（7）曾擔(dān)任法官、檢察官的律師，從人民法院、人民檢察院離任后兩年內(nèi)，不得以律師身份擔(dān)任辯護(hù)人。其中，第（2）、（3）、（5）、（6）項(xiàng)規(guī)定的人員如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人，由被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人的，人民法院可以準(zhǔn)許。

（三）辯護(hù)人的責(zé)任

我國《刑事訴訟法》第35條規(guī)定：“辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。”根據(jù)這一規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任主要有三項(xiàng)：1.從實(shí)體上為犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行辯護(hù)；2.從程序上為犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行辯護(hù)；3.為犯罪嫌疑人、被告人提供其他法律幫助。（四）辯護(hù)人的訴訟地位

辯護(hù)人的訴訟地位可以概括為：辯護(hù)人是犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的專門維護(hù)者。辯護(hù)人的這一訴訟地位包括兩個(gè)不可分割的方面：1.辯護(hù)人在刑事訴訟中所維護(hù)的是犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，而不是非法權(quán)益。2.辯護(hù)人在刑事訴訟中的唯一職能就是辯護(hù)，除此以外沒有別的職能。辯護(hù)人在刑事訴訟中，絕對不能充當(dāng)?shù)诙卦V人，去檢舉、揭發(fā)犯罪嫌疑人、被告人已經(jīng)實(shí)施的犯罪行為，即使這種行為是沒有被司法機(jī)關(guān)所掌握的。

正確理解辯護(hù)人的上述訴訟地位，還必須明確以下幾個(gè)方面的問題：1.辯護(hù)與控訴是一對相對應(yīng)的訴訟職能，這就決定了辯護(hù)人與公訴人的關(guān)系是對立統(tǒng)一關(guān)系。

辯護(hù)人與公訴人的地位是平等的、獨(dú)立的。2.辯護(hù)人與犯罪嫌疑人、被告人的關(guān)系，不同于訴訟代理人和當(dāng)事人的關(guān)系。

辯護(hù)人在接受委托以后，則取得了獨(dú)立的訴訟地位，在訴訟過程中，他是以自己的名義，根據(jù)對事實(shí)的掌握和對法律的理解，獨(dú)立進(jìn)行辯護(hù)，而不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的約束。

（五）辯護(hù)人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)1.辯護(hù)人的訴訟權(quán)利（1）職務(wù)保障權(quán)（《刑事訴訟法》第47條；《律師法》第36條，第37條第1、2款）（2）會(huì)見、通信權(quán)（《刑事訴訟法》第37條；《律師法》第33條）（3）閱卷權(quán)（《刑事訴訟法》第38條、《律師法》第34條）（4）獲取證據(jù)權(quán)（《刑事訴訟法》第41條、《刑事訴訟法》第39條；《律師法》第35條）

（5）依法提供或者表達(dá)辯護(hù)意見權(quán)（《刑事訴訟法》第36條，第86條，第269條，第159條，第170條，第182條，第186條，第190條，第192條，第193條，第240條）（6）其他權(quán)利

主要包括：辯護(hù)人有權(quán)申請回避并對駁回回避的決定申請復(fù)議。

（《刑事訴訟法》第31條第2款）辯護(hù)人對審判人員、檢察人員和偵查人員侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有權(quán)提出控告。

（《刑事訴訟法》第14條）辯護(hù)人在征得被告人同意后，可以對第一審判決、裁定提出上訴。

（《刑事訴訟法》第216條）辯護(hù)人有權(quán)得到與其行使辯護(hù)權(quán)有關(guān)的法律文書，如人民檢察院的起訴書副本，人民法院的判決書、裁定書副本等。

（《刑事訴訟法》第182條、第196條）辯護(hù)律師對在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。

（《刑事訴訟法第46條》）2.辯護(hù)人的訴訟義務(wù)(1)認(rèn)真履行職務(wù)義務(wù)（《律師法》第32條第2款，第42條）(2)依法辯護(hù)義務(wù)（《刑事訴訟法》第42條；《律師法》第37條第2款，第40條）

(3)部分證據(jù)展示義務(wù)

（《刑事訴訟法》第40條）(4)保守秘密義務(wù)

（《刑事訴訟法》第46條；《律師法》第38條）(5)遵守訴訟紀(jì)律義務(wù)第二節(jié)代理一、刑事代理制度概述（一）刑事代理制度的概念刑事訴訟中的代理包括三種情況：1.公訴案件中被害人的代理；2.自訴案件中自訴人的代理；3.刑事附帶民事訴訟中原告人和被告人的代理。（二）刑事代理制度的意義1.可以為被代理人提供法律上的幫助；2.可以代理那些不能親自參加訴訟的被代理人參加訴訟；3.可以協(xié)助人民法院準(zhǔn)確及時(shí)地查明案情，正確地處理案件。二、刑事代理制度的種類（一）公訴案件中的代理公訴案件中的代理，是指訴訟代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬的委托，代理被害人參加訴訟，以維護(hù)被害人的合法權(quán)益。根據(jù)《刑事訴訟法》第44條的規(guī)定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。（二）自訴案件中的代理

自訴案件中的代理，是指代理人接受自訴人及其法定代理人的委托參加訴訟，以維護(hù)自訴人的合法權(quán)益。自訴案件的自訴人可以隨時(shí)委托訴訟代理人?！缎淌略V訟法》第44條還規(guī)定，法院自受理案件之日起3日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知自訴人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人，這就使自訴人委托代理人的訴訟權(quán)利得到了程序上的保障。

（三）附帶民事訴訟中的代理

附帶民事訴訟中的代理，是指訴訟代理人接受附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人的委托，在所受委托的權(quán)限范圍內(nèi)，代理參加訴訟，以維護(hù)當(dāng)事人及其法定代理人的合法權(quán)益?！缎淌略V訟法》規(guī)定，附帶民事訴訟案件的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人，同時(shí)還規(guī)定檢察院自收到案件審查起訴的案件材料之日起3日內(nèi)應(yīng)當(dāng)告知雙方當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。第三節(jié)刑事法律援助制度一、法律援助制度概述法律援助制度具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，法律援助是一種國家行為，它是現(xiàn)代法制社會(huì)要求國家承擔(dān)的一種國家責(zé)任，受國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。第二，法律援助的對象是特定的社會(huì)階層，即因經(jīng)濟(jì)困難或其他因素而難以通過一般法律救濟(jì)手段保障自身基本社會(huì)權(quán)利的階層人士。

第三，法律援助的內(nèi)容有一個(gè)發(fā)展過程，各國早期僅限于為刑事案件中被關(guān)押的貧窮的被告人提供辯護(hù)，其后逐漸擴(kuò)展到在民事訴訟程序中提供代理。第四，法律援助的宗旨是維護(hù)司法公正，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義，體現(xiàn)的是法律面前人人平等的精神。二、刑事法律援助制度(一)刑事法律援助的范圍對被追訴人的法律援助，分為依申請酌定指派律師援助和依職權(quán)法定指派律師援助兩種情形：

根據(jù)《刑事訴訟法》第34條第1款的規(guī)定，依申請酌定指派律師援助的情形，是指犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護(hù)。

根據(jù)《刑事訴訟法》第34條第2、3款的規(guī)定，依職權(quán)強(qiáng)制指派律師援助的情形，是指在下列情形下，犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)：

（1）犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人；

（2）犯罪嫌疑人、被告人是未成年人；

（3）犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑。

對于這幾種情形，法律援助機(jī)構(gòu)只要收到法人民法院、人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)的通知，就應(yīng)當(dāng)指派律師提供法律援助，無須對被告人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)狀況的審查。根據(jù)《法律援助條例》第11條規(guī)定，刑事訴訟中有下列情形之一的，公民可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請法律援助：(1)公訴案件中的被害人及其法定代理人或者近親屬，自案件移送審查起訴之日起，因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托訴訟代理人的；(2)自訴案件的自訴人及其法定代理人，自案件被人民法院受理之日起，因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托訴訟代理人的。

這兩種情況在理論上應(yīng)屬于依申請酌定指派法律援助的情形。

(二)刑事法律援助的機(jī)構(gòu)

司法行政部門是法律援助的監(jiān)督部門；

直轄市、設(shè)區(qū)的市或者縣級人民政府司法行政部門根據(jù)需要確定本行政區(qū)域的法律援助機(jī)構(gòu)。

法律援助機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)受理、審查法律援助申請，指派或者安排人員為符合本條例規(guī)定的公民提供法律援助。(三)刑事法律援助的程序

對