商法 公司的設(shè)立

公司法公司的設(shè)立目錄第一節(jié)公司設(shè)立概述第二節(jié)公司設(shè)立的具體制度第三節(jié)公司設(shè)立的效力第一節(jié)、公司設(shè)立概述一、概念公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法律的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。二、區(qū)分：公司設(shè)立和公司成立（一）兩者發(fā)生的時(shí)間不同（二）行為性質(zhì)不同（三）兩者的法律效力不同三、公司設(shè)立的性質(zhì)1合伙契約說(shuō)2單獨(dú)行為說(shuō)3合并行為說(shuō)4共同行為說(shuō)四、公司設(shè)立的立法類(lèi)型1自由設(shè)立主義2特許設(shè)立主義3核準(zhǔn)設(shè)立主義4準(zhǔn)則設(shè)立主義我國(guó)公司法設(shè)立的基本規(guī)定：準(zhǔn)則設(shè)立主義為主特許設(shè)立為輔（公司法第六條）第二節(jié)公司設(shè)立的具體制度一、公司設(shè)立的方式1發(fā)起設(shè)立2募集設(shè)立二、公司設(shè)立的條件1人的條件（人數(shù)、發(fā)起人資格）2物的條件3行為條件4經(jīng)營(yíng)條件5組織條件三、公司設(shè)立的程序1符合法定人數(shù)與條件的發(fā)起人訂立發(fā)起協(xié)議2制定公司章程3確定股東4繳納出資及驗(yàn)資5確定公司的組織機(jī)構(gòu)6公司設(shè)立登記第三節(jié)公司設(shè)立的效力公司設(shè)立的效力即公司設(shè)立行為的法律后果，包括三種情形：其一，設(shè)立成功取得法律人格；其二，設(shè)立失敗；其三，設(shè)立無(wú)效。一、公司設(shè)立完成1.設(shè)立完成的一般效力公司設(shè)立完成，自此取得法律人格，可依注冊(cè)登記的經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并對(duì)其名稱取得專有權(quán)，其他企業(yè)或個(gè)人不得盜用其名稱從事行為，而公司則可依法許可他人有償使用其名稱。

2.設(shè)立中公司的法律地位設(shè)立中的公司所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系原則上應(yīng)由成立后的公司繼承，發(fā)起人的權(quán)限范圍應(yīng)以公司設(shè)立有關(guān)的行為為限。

3.發(fā)起人的責(zé)任（1）資本充實(shí)責(zé)任，即發(fā)起人共同承擔(dān)相互擔(dān)保出資義務(wù)的履行，從而確保實(shí)收資本與章程規(guī)定的資本相一致，資本充實(shí)責(zé)任是一種嚴(yán)格責(zé)任。（2）對(duì)公司負(fù)損害賠償責(zé)任。是一種過(guò)失責(zé)任。二、公司設(shè)立失敗

1.含義設(shè)立失敗是指公司未能夠完成設(shè)立行為的情形。

2.發(fā)起人的責(zé)任（1）連帶賠償責(zé)任；比照合伙的有關(guān)規(guī)定處理。（2）對(duì)已收股款的返還責(zé)任。三、公司設(shè)立無(wú)效1.含義廣義上包括兩種情形：一是設(shè)立失??；二是設(shè)立無(wú)效；狹義上僅指后者即公司設(shè)立在形式上完成，但實(shí)質(zhì)上在條件上或程序上有缺陷，從而，該設(shè)立應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。在設(shè)立無(wú)效制度的國(guó)家，即使已完成登記，如發(fā)現(xiàn)設(shè)立行為違法，在登記后的法定期間內(nèi)，利害關(guān)系人可提起撤銷(xiāo)之訴。

2.設(shè)立無(wú)效的原因（1）設(shè)立公司的發(fā)起人違反主體資格的要求；（2）設(shè)立行為本身有瑕疵，即違反法定條件和程序的要求；（3）其他原因，如創(chuàng)立大會(huì)本已決議不設(shè)立公司。

3.設(shè)立無(wú)效的提出（1）公司開(kāi)始營(yíng)業(yè)前，對(duì)公司設(shè)立無(wú)效的提出，任何人均可提出；（2）公司開(kāi)始營(yíng)業(yè)后，對(duì)公司設(shè)立無(wú)效的提出，在法定期間內(nèi)(日本規(guī)定兩年）由特定人（股東）提出。4.設(shè)立無(wú)效的法律后果從各國(guó)或地區(qū)的公司立法來(lái)看，公司設(shè)立無(wú)效的法律后果因設(shè)立無(wú)效的原因不同而有所差別。（1）如設(shè)立無(wú)效是因?yàn)樵O(shè)立程序違反強(qiáng)制性規(guī)定等客觀瑕疵導(dǎo)致，則公司進(jìn)入清算程序；（2