第十一章共同犯罪

案例一1998年8月6日，某市博物館因面臨洪水威脅，將部分館藏文物轉(zhuǎn)移至安全地點(diǎn)。博物館工作人員成某和范某等人負(fù)責(zé)運(yùn)送，文物搬卸至新地點(diǎn)后，因一時(shí)來(lái)不及配備安全保管設(shè)施，當(dāng)晚由成某、范某等人負(fù)責(zé)看守。當(dāng)天夜里，成某悄悄潛入一文物臨時(shí)堆放房間，竊取了一件館藏畫卷。不料走出房間時(shí)，正碰上范某從另一存放文物的房間出來(lái)，并手持一青銅器，二人均吃一驚，十分尷尬，但立刻明白對(duì)方也是來(lái)盜竊文物，于是都未出聲，相視一笑后各自離開(kāi)。以后二人均未再提起此事。司法機(jī)關(guān)對(duì)文物失竊進(jìn)行調(diào)查，在詢問(wèn)他們時(shí)，二人均稱不知情，后經(jīng)偵查，案件告破。經(jīng)有關(guān)部門鑒定，青銅器和畫卷各估價(jià)約10萬(wàn)余元。甲、乙的盜竊文物的金額分別是多少？案例二1984年8月26日晚，吳平騎自行車竄至他所在的六車間，盜得紫銅240斤，放在自行車的后架上。此時(shí)，王文從四車間偷出黃銅60斤，剛出車間門口，見(jiàn)吳平推自行車過(guò)來(lái)，就喊住吳平，把自己偷的銅放在吳平的自行車后架上，二人一起往外運(yùn)。走出不遠(yuǎn)，發(fā)現(xiàn)執(zhí)勤人員，二人將所盜之物拋棄并逃逸。吳平和王文的盜竊所得分別是什么？案例一被告人成某與范某互相之間不存共同犯罪故意，因而不構(gòu)成共同犯罪，而是一種同時(shí)犯，應(yīng)當(dāng)分別定罪。案例二被告人吳平與王文雖然開(kāi)始沒(méi)有共同犯罪故意，但在實(shí)行犯罪過(guò)程中形成共同犯意并有共同犯罪行為，因而構(gòu)成共同犯罪。案例三被告人王某對(duì)甲有仇，遂出資5萬(wàn)元雇使張某去除掉甲，張同意，并將欲殺甲的情況告訴其妻陳某，陳某不僅不加制止，而且積極為其出謀劃策，幫張買來(lái)一把尖刀用于殺甲。在陳某的幫助下，張某作了充分準(zhǔn)備，于某晚潛入甲的家中，當(dāng)時(shí)甲不在家，見(jiàn)甲妻乙正在床上睡覺(jué)，頓起歹意，就把乙給強(qiáng)奸了。等到甲回家，又把甲給殺死。問(wèn)題：對(duì)王某、張某和陳某應(yīng)當(dāng)如何量刑？本案是一起較為復(fù)雜的共同犯罪案件，其中王某屬于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他所教唆的犯罪處罰，應(yīng)定主犯。陳某是幫助犯，應(yīng)當(dāng)按照她所幫助的犯罪處罰，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。但王某與陳某對(duì)于張某的強(qiáng)奸犯罪是否承擔(dān)刑事責(zé)任呢？強(qiáng)奸罪是張某臨時(shí)起意所犯，屬于實(shí)行過(guò)限，王某與陳某教唆與幫助張某犯的是故意殺人罪，對(duì)強(qiáng)奸罪既未教唆亦未幫助，對(duì)此不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。對(duì)于張某應(yīng)當(dāng)按照故意殺人罪與強(qiáng)奸罪實(shí)行數(shù)罪并罰。在故意殺人的共同犯罪中，張某是正犯，直接實(shí)施了殺人行為，在共同犯罪中起主要作用，應(yīng)以主犯論處。共同犯罪之法條依據(jù)刑法第25條第1款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”。構(gòu)成共同犯罪，主觀上要有共同犯罪故意，客觀上要有共同犯罪行為。刑法第25條第2款規(guī)定：“二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰?！钡谝痪幮谭傉摲缸镎撝餐缸镆?、共同犯罪的概念共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。（刑法第25條第1款）二、共同犯罪的成立條件(一）主體條件：二人以上。１.必須都是符合犯罪主體要件的人。２.二個(gè)已滿１４周歲不滿１６周歲的人，或者一個(gè)已滿１６周歲的人與一個(gè)已滿１４周歲不滿１６周歲的人，共同故意實(shí)施刑法第１７條第２款規(guī)定之罪對(duì)，成立共犯；實(shí)施以外的行為，不成立共犯。３.一個(gè)達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人，利用沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡或沒(méi)有刑事責(zé)任能力的人實(shí)施犯罪行為的，不構(gòu)成共犯。理論上稱之為間接正犯。4.單位犯罪時(shí)，直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員，與該單位本身不成立共同犯罪；但直接負(fù)責(zé)的主管人員與其他直接責(zé)任人員仍成立共犯。第一節(jié)共同犯罪的概念和成立條件第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪（二）主觀條件：共同的犯罪故意1.各共犯人主觀上都必須是故意2.各共犯人主觀上都必須是相同的犯罪故意3.各共犯人之間有犯意的聯(lián)通,形成犯罪的合意。即各共犯人都明知自己行為的性質(zhì)與后果，都希望或放任危害結(jié)果的發(fā)生；都知道自己不是在孤立地實(shí)施犯罪，而是和他人一起共同犯罪，達(dá)到知己知彼的狀態(tài)。（三）客觀條件：共同犯罪行為1.各共犯人實(shí)施了屬于同一犯罪構(gòu)成的行為2.各共犯人的行為在共同故意支配下互相配合、互相支持，形成一個(gè)整體。3.共同犯罪行為的表現(xiàn)形式有三種：共同作為、共同不作為、作為與不作為的結(jié)合。第一節(jié)共同犯罪的概念和成立條件第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪三、不成立共同犯罪的情況1.共同過(guò)失犯罪不構(gòu)成共同犯罪。2.故意犯罪與過(guò)失犯罪不成立共同犯罪。3.缺乏主觀聯(lián)系的同時(shí)犯不構(gòu)成共同犯罪。4.超出共同故意之外的犯罪不成立共同犯罪。5.事前無(wú)通謀事后提供幫助的行為不成立共同犯罪。第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪任意的共同犯罪必要的共同犯罪事前通謀的共同犯罪事前無(wú)通謀的共同犯罪一、以共同犯罪能否任意形成為標(biāo)準(zhǔn)二、以共同犯罪故意形成的時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)簡(jiǎn)單共同犯罪復(fù)雜共同犯罪三、以各共犯者之間有無(wú)分工為標(biāo)準(zhǔn)一般共同犯罪有組織共同犯罪四、以共同犯罪有無(wú)組織形式為標(biāo)準(zhǔn)第二節(jié)共同犯罪的形式第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪一、共同犯罪人的分類標(biāo)準(zhǔn)主犯從犯脅從犯（一）分工分類法（二）作用分類法按照共犯人在共同犯罪中的分工按照共犯人在共同犯罪中所起的作用大小實(shí)行犯教唆犯幫助犯組織犯可以很好地表明各共犯者在共同犯罪中的分工及彼此聯(lián)系,但難以很好地解決對(duì)共犯者的量刑問(wèn)題有助于解決各共犯者的刑事責(zé)任問(wèn)題，但難以表明各共犯者在共同犯罪中的分工及彼此聯(lián)系我國(guó)將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責(zé)任第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪二、各種法定共犯人的概念及其刑事責(zé)任（一）主犯的概念及其刑事責(zé)任1.概念：主犯是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子2.刑事責(zé)任：（1）對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰；（2）對(duì)于其他主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部罪行處罰。（二）從犯的概念及刑事責(zé)任1.概念:從犯是在共同犯罪中起次要或者輔助作用的人2.刑事責(zé)任：對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責(zé)任（三）脅從犯的概念及其刑事責(zé)任

1.概念：脅從犯是被脅迫參加犯罪的人。

2.刑事責(zé)任：脅從犯，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰?！?/p>

第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪在認(rèn)定脅從犯時(shí)，應(yīng)注意將之與緊急避險(xiǎn)區(qū)別開(kāi)來(lái)。如民航飛機(jī)在飛行中突遭武裝歹徒劫持，機(jī)長(zhǎng)為避免機(jī)毀人亡，不得已將飛機(jī)開(kāi)往歹徒指定地點(diǎn)。機(jī)長(zhǎng)的行為是緊急避險(xiǎn)，不是劫機(jī)犯的脅從犯。注意第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責(zé)任第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪（四）教唆犯的概念及其刑事責(zé)任1.概念：根據(jù)刑法第29條規(guī)定，教唆犯是故意唆使他人實(shí)行犯罪的人。2.刑事責(zé)任:（1）“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。”

（2）“教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。”

（3）“如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰?！?/p>

第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責(zé)任第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪第四節(jié)共同犯罪的特殊問(wèn)題一、共同犯罪的構(gòu)成法理1、犯罪共同說(shuō)（完全犯罪共同說(shuō)與部分犯罪共同說(shuō)）2、行為共同說(shuō)

3、犯意共同說(shuō)二、片面共犯問(wèn)題三、共同犯罪中的身份問(wèn)題四、共同犯罪中犯罪停止形態(tài)問(wèn)題五、共同過(guò)失犯罪問(wèn)題六、共謀而未實(shí)行是否成立共同犯罪問(wèn)題第四節(jié)共同犯罪的特殊問(wèn)題司法考試真題1、根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，下列關(guān)于首要分子的表述哪一項(xiàng)是正確的？

A.首要分子只能是組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的人

B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子

C.首要分子都是主犯

D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯答案及解析：2005-2-8《刑法》第97條規(guī)定：“本法所稱首要分子，是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。”所以，首要分子包括犯罪集團(tuán)的首要分子和聚眾犯罪的首要分子兩種情況，A選項(xiàng)和B選項(xiàng)錯(cuò)誤。首要分子和主犯這兩個(gè)概念并不是對(duì)應(yīng)的，某些聚眾性犯罪只有首要分子才構(gòu)成犯罪。這種情況下，如果只有一個(gè)首要分子，是無(wú)法構(gòu)成共同犯罪的，也就不存在主犯從犯的問(wèn)題。所以，C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確?！緫?yīng)注意的問(wèn)題】C選項(xiàng)與D選項(xiàng)是排斥的關(guān)系，所以在單選題中，二者中肯定有一個(gè)是正確答案。另外，并非所有的主犯都是首要分子，也并非所有的首要分子都是主犯。司法考試真題2.下列有關(guān)主犯、從犯、脅從犯的說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的？

A.脅從犯是指被脅迫、被誘騙參加犯罪的人

B.首要分子不一定是主犯

C.在共同犯罪中不可能只有從犯而沒(méi)有主犯

D.對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免除處罰答案及解析：2002-2-37《刑法》第28條規(guī)定：“對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰?！边@是刑法對(duì)于脅從犯及其處理原則的規(guī)定。由此可見(jiàn)，脅從犯只是被脅迫參加犯罪的人，而不包括被誘騙參加犯罪的人，因此A項(xiàng)錯(cuò)誤?！缎谭ā分械?7條第2款規(guī)定：對(duì)于從犯、應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。沒(méi)有規(guī)定“比照主犯”。這里的“應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰”是指根據(jù)從犯在共同犯罪中所起的作用，直接依照法律規(guī)定，比照該共同犯罪行為所對(duì)應(yīng)的法定刑從輕、減輕處罰，或則免除處罰。因而，選項(xiàng)D項(xiàng)錯(cuò)誤。在聚眾犯罪并不構(gòu)成共同犯罪的情況如下，如刑法規(guī)定只處罰首要分子（見(jiàn)《刑法》第289第2句，第291條，第242條。）在且首要分子只有一個(gè)人時(shí)，不存在主犯、從犯之分，其中的首要分子當(dāng)然無(wú)所謂主犯。因此選項(xiàng)B項(xiàng)正確。（4）在共同犯罪中，從犯是與主犯相比較而劃分的共犯人范圍。所以C正確，本題答案為AD。司法考試真題

3.甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣“海洛因”，然后二人均分所得款項(xiàng)。乙出賣后獲款4000元，但在未來(lái)得及分臟時(shí)，被公安機(jī)關(guān)查獲。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？

A.甲與乙構(gòu)成販賣毒品罪的共犯

B.甲的行為構(gòu)成詐騙罪

C.甲屬于間接正犯

D.甲的行為屬于犯罪未遂答案及解析：2002-2-38本題中甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣“海洛因”，是純屬詐騙乙錢財(cái)?shù)男袨椋始椎男袨闃?gòu)成的是詐騙罪而不是販賣毒品罪，故選項(xiàng)Ｂ為正確說(shuō)法。又由于其詐騙錢財(cái)?shù)男袨橐呀?jīng)實(shí)施完畢，行為符合詐騙罪的全部構(gòu)成要件，是詐騙既遂，故選項(xiàng)Ｄ說(shuō)法錯(cuò)誤。乙將頭痛粉當(dāng)作真海洛因出賣獲利，其主觀上有販毒的故意，但出賣的是假毒品，故其行為構(gòu)成的是販賣毒品罪（未遂）。由此，甲、乙二人所構(gòu)成的犯罪不屬同一罪名，不能構(gòu)成販賣毒品罪的共犯。故選項(xiàng)Ａ的說(shuō)法錯(cuò)誤。本題答案為BC司法考試真題4.下列哪些情形成立共同犯罪？（

）

A.甲與乙共謀共同殺丙，但屆時(shí)乙因?yàn)樯《鴽](méi)有前往犯罪地點(diǎn)，由甲一人殺死丙

B.甲在境外購(gòu)買了毒品，乙在境外購(gòu)買了大量淫穢物品，然后，二人共謀共雇一條走私船回到內(nèi)地，后被海關(guān)查獲

C.甲發(fā)現(xiàn)某商店失火后，便立即叫乙：“現(xiàn)在是趁火打劫的好時(shí)機(jī)，我們一起去吧！”乙便和甲一起跑到失火地點(diǎn)，竊取了商品后各自回到自己家中

D.醫(yī)生甲故意將藥量加大10倍，護(hù)士乙發(fā)現(xiàn)后請(qǐng)醫(yī)生改正，醫(yī)生說(shuō)：“那個(gè)家伙（指患者）太壞了，他死了由我負(fù)責(zé)”。乙沒(méi)有吭聲，便按甲開(kāi)的處方給患者用藥，導(dǎo)致患者死亡

A選項(xiàng)中的案件屬于共謀共同正犯的情形。按照部分實(shí)行全部責(zé)任原則，趙某實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，那共同犯罪行為都屬于實(shí)行行為；趙某的行為導(dǎo)致既遂，那共同犯罪行為也既遂。即甲與趙某成立故意殺人罪（既遂）的共犯。A選項(xiàng)正確。B選項(xiàng)中的乙和錢某分別走私毒品和淫穢物品，分別成立走私毒品罪與走私淫穢物品罪的實(shí)行犯。盡管這兩個(gè)罪之間不存在重合的內(nèi)容，但由于二人“共謀同雇”一條走私船，這就意味著乙和錢某分別為了對(duì)方的走私行為進(jìn)行共謀并實(shí)施了相應(yīng)的幫助行為，分別成立對(duì)方走私犯罪的幫助犯。所以乙和錢某成立走私毒品罪與走私淫穢物品罪的共犯（分別是實(shí)行犯和幫助犯），數(shù)罪并罰。B選項(xiàng)正確。注：如果乙和錢某僅僅“同雇”一條船，沒(méi)有為了彼此的走私行為進(jìn)行共謀并提供相互幫助的行為，則乙和錢某只是分別成立走私毒品罪和走私淫穢物品罪，由于這兩罪沒(méi)有重合內(nèi)容，所以彼此不成立共犯。在此特別提請(qǐng)考生注意的是，千萬(wàn)不要認(rèn)為走私毒品罪與走私淫穢物品罪在走私罪的范圍內(nèi)重合。因?yàn)樽咚阶锸穷愖锩?。而在判斷重合?nèi)容的時(shí)候，是以具體罪名為標(biāo)準(zhǔn)，不能以類罪名作為重合的內(nèi)容進(jìn)而認(rèn)為成立共同犯罪。否則，會(huì)導(dǎo)致所有犯罪都有重合的內(nèi)容，即在刑法規(guī)定的犯罪的范圍內(nèi)重合。這個(gè)結(jié)論是荒謬的！盡管丙和孫某盜竊財(cái)物后各自回家，但在盜竊財(cái)物之前，丙向?qū)O某發(fā)出邀約，孫某也欣然應(yīng)允，兩人已經(jīng)成立共謀，所以成立共犯。按照部分實(shí)行全部責(zé)任，兩人都應(yīng)當(dāng)對(duì)所盜竊的總額財(cái)物承擔(dān)刑事責(zé)任。C選項(xiàng)正確。本案中，丁說(shuō)“那個(gè)家伙太壞了，讓他死了算了”意味著丁唆使李某實(shí)施殺害行為，屬于故意殺人罪的教唆犯。而護(hù)士李某明知該藥物存在問(wèn)題，聽(tīng)了丁的話之后，仍然給病人用藥，導(dǎo)致病人死亡，屬于故意殺人罪的實(shí)行行為。所以醫(yī)生丁和護(hù)士李某成立故意殺人罪的共犯。D選項(xiàng)正確。注意：本案如果護(hù)士由于疏忽沒(méi)有發(fā)現(xiàn)藥物的問(wèn)題，而給病人服用導(dǎo)致病人死亡的，醫(yī)生和護(hù)士不成立共犯，醫(yī)生成立故意殺人罪的間接正犯，護(hù)士成立過(guò)失犯罪（可能成立醫(yī)療事故罪）。當(dāng)然，如果護(hù)士連過(guò)失心態(tài)都不具備，則醫(yī)生仍然成立故意殺人罪的間接正犯，護(hù)士無(wú)罪。本題正確答案為ABCD.司法考試真題5.甲乙共同盜竊，乙在現(xiàn)場(chǎng)望風(fēng)，甲竊取丙的現(xiàn)金3

000元。丙發(fā)現(xiàn)后立即追趕甲和乙，甲逃脫，乙被丙抓住后對(duì)丙使用暴力。致丙輕傷。甲與乙的行為構(gòu)成何罪？（

）

A.甲與乙只構(gòu)成盜竊罪

B.甲與乙均構(gòu)成搶劫罪

C.甲構(gòu)成盜竊罪、乙構(gòu)成故意傷害罪

D.甲構(gòu)成盜竊罪、乙構(gòu)成搶劫罪

答案及解析：2000-2-30選D。首先，乙在犯盜竊罪過(guò)程中，為了抗拒抓捕當(dāng)場(chǎng)使用暴力，依法應(yīng)當(dāng)以搶劫罪論處。這也被稱為準(zhǔn)搶劫罪。這個(gè)問(wèn)題相對(duì)簡(jiǎn)單。乙對(duì)丙的暴力作為由盜竊轉(zhuǎn)化為搶劫的事由考慮，故無(wú)需考慮故意傷害的問(wèn)題。其次是一個(gè)較為復(fù)雜的問(wèn)題，就是甲某構(gòu)成乙某搶劫的共犯還是僅僅構(gòu)成盜竊罪？這涉及共犯的認(rèn)定。從共犯成立的一般條件看，必須在主觀上具有共同的故意，這個(gè)共同故意特指故意內(nèi)容在“犯罪性質(zhì)上相同的故意”。由這樣犯罪性質(zhì)相同的故意支配的犯罪行為，才叫共同犯罪行為。這叫“犯罪共同說(shuō)”。意思是共犯在什么東西上共同才叫共犯？犯罪性質(zhì)上共同才叫共犯。根據(jù)此說(shuō)，甲某只有與乙某共同盜竊的故意和行為，沒(méi)有使用暴力的行為和故意，不成立乙某搶劫的共犯。從不認(rèn)為共犯的類型看，乙某的行為屬于共同犯罪中的“過(guò)限行為”，即超出了共同盜竊故意的范圍。對(duì)此過(guò)限行為，由實(shí)施者單獨(dú)承擔(dān)罪責(zé)，其他共犯人對(duì)此過(guò)限行為不負(fù)刑事責(zé)任。

司法考試真題6.甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴(yán)重殘疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往兒子要喝的牛奶里放入"毒鼠強(qiáng)"時(shí)被乙看到，乙說(shuō)："這是毒藥吧，你給他喝呀？"見(jiàn)甲不說(shuō)話，乙嘆了口氣后就走開(kāi)了。毒死兒子后，甲、乙二人一起掩埋尸體并對(duì)外人說(shuō)兒子因病而死。關(guān)于甲、乙行為的定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．甲與乙構(gòu)成故意殺人的共同犯罪B．甲構(gòu)成故意殺人罪，乙構(gòu)成包庇罪C．甲構(gòu)成故意殺人罪，乙構(gòu)成遺棄罪D．甲構(gòu)成故意殺人罪，乙無(wú)罪答案及解析：2008-2-7故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行為明顯構(gòu)成故意殺人罪，因此關(guān)鍵問(wèn)題是判斷乙構(gòu)成何種犯罪。乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會(huì)發(fā)生兒子死亡的后果，作為監(jiān)護(hù)人的乙并沒(méi)有制止．沒(méi)有履行自己應(yīng)盡的義務(wù)，構(gòu)成不作為的故意殺人罪。而后面說(shuō)的甲乙二人一起掩埋尸體是對(duì)考生的迷惑，這里的掩埋尸體是甲乙二人犯罪后隱藏罪行的行為。綜上本題應(yīng)選A，即甲與乙構(gòu)成故意殺人罪的共罪。司法考試真題

7、四位學(xué)生在課堂上討論共同犯罪時(shí)先后發(fā)表了以下觀點(diǎn)，其中正確的選項(xiàng)是：A．甲：對(duì)于犯罪集團(tuán)的首要分子，應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰，即應(yīng)當(dāng)對(duì)集團(tuán)成員所實(shí)施的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任B．乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，對(duì)于犯罪集團(tuán)首要分子以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰；對(duì)從犯的處罰應(yīng)當(dāng)輕于主犯，所以，對(duì)于從犯不得按照其所參與的全部犯罪處罰C．丙：犯罪集團(tuán)的首要分子都是主犯，但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯，因?yàn)榫郾姺缸锊灰欢ǔ闪⒐餐缸顳．丁：一開(kāi)始被犯罪集團(tuán)脅迫參加犯罪，但在著手實(shí)行后，非常積極，成為主要的實(shí)行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，應(yīng)認(rèn)定為主犯答案及解析：2008-2-91C選項(xiàng),犯罪集團(tuán)的首要分子都是主犯,很好理解.但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯,因?yàn)樵谀承┣闆r下《刑法》規(guī)定只處罰首要分子,當(dāng)首要分子只有一人時(shí),就不存在共同犯罪,當(dāng)然也就不存在主犯、從犯之分,那么其中的首要分子無(wú)所謂主犯.因此,C項(xiàng)正確.D選項(xiàng),根據(jù)《刑法》第28條的規(guī)定,脅從犯是被脅迫參加犯罪的人,即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪,并且在共同犯罪中起較小作用的人.如果行為人起先是因?yàn)楸幻{迫而參加共同犯罪,但后來(lái)發(fā)生變化,積極主動(dòng)實(shí)施犯罪行為,在共同犯罪中起主要作用,則不宜認(rèn)定為脅從犯.由于其在共同犯罪中起主要作用,自然應(yīng)被認(rèn)定為主犯,因此D項(xiàng)正確.A選項(xiàng),"集團(tuán)所犯"的全部罪行不等于"集團(tuán)成員所犯"的全部罪行,首要分子對(duì)于集團(tuán)成員超出集團(tuán)犯罪計(jì)劃(集團(tuán)犯罪故意)之外所實(shí)施的罪行,不承擔(dān)刑事責(zé)任.故A項(xiàng)錯(cuò)誤.B選項(xiàng),對(duì)于首要分子以外的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰.我國(guó)《刑法》第27條規(guī)定:在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯.對(duì)于從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰.與首要分子以外的主犯一樣,對(duì)于從犯也應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰,只是在量刑上可從輕、減輕或免除處罰.故B項(xiàng)錯(cuò)誤.綜上所述,本題答案為CD項(xiàng).司法考試真題8.甲、乙二人系某廠鍋爐工。一天，甲的朋友多次打電話催其赴約，但離交班時(shí)間還有15分鐘。甲心想，乙一直以來(lái)都是提前15分鐘左右來(lái)接班，今天也快來(lái)了。于是，在乙到來(lái)之前，甲就離開(kāi)了崗位。恰巧乙這天也有要事。乙心想，平時(shí)都是我去后甲才離開(kāi)，今天遲去15分鐘左右，甲不會(huì)有什么意見(jiàn)的。于是，乙過(guò)了正常交接班時(shí)間15分鐘左右才趕到崗位。結(jié)果，由于無(wú)人看管，致使鍋爐發(fā)生爆炸，損失慘重。甲、乙的行為：

A.屬共同犯罪

B.屬共同過(guò)失犯罪

C.各自構(gòu)成故意犯罪

D.應(yīng)按照甲、乙所犯的罪分別處罰

答案及解析：2004-2-87根據(jù)題意，甲、乙對(duì)造成的結(jié)果主觀上不存在故意，只是一種過(guò)失，故AC項(xiàng)錯(cuò)誤，BD正確。課后福利2006卷二不定項(xiàng)：甲乙共謀教訓(xùn)其共同的仇人丙。由于乙對(duì)丙有奪妻之恨，暗藏殺丙之心，但未將此意告訴甲。某日，甲、乙二人共同去丙處。為確保萬(wàn)無(wú)一失，甲、乙以入室盜竊為由邀請(qǐng)不知情的丁在樓下望風(fēng)。進(jìn)入丙的房間后，甲、乙同時(shí)對(duì)丙拳打腳踢，致丙受傷死亡。甲、乙二人旋即逃離現(xiàn)場(chǎng)。在逃離現(xiàn)場(chǎng)前甲在乙不知情的情況下從丙家的箱子里拿走人民幣5萬(wàn)元。出門后，甲背著乙向丁謊稱從丙家竊取現(xiàn)金3萬(wàn)元，分給丁1萬(wàn)元，然后一起潛逃。潛逃期間，甲竊得一張信用卡，向乙謊稱該卡是從街上撿的，讓乙到銀行柜臺(tái)取出了信用卡中的3萬(wàn)元現(xiàn)金。犯罪所得財(cái)物揮霍一空后，丁因生活無(wú)著，向公安機(jī)關(guān)投案，交待了自己和甲共同盜竊的事實(shí)，但隱瞞了事后知道的甲、乙致丙死亡的事實(shí)。請(qǐng)回答96－100題。司法考試真題

96．就被害人丙的死亡而言，下列對(duì)甲、乙所應(yīng)成立犯罪的何種判斷是錯(cuò)誤的？

A．甲、乙均成立故意殺人（既遂）罪，屬于共同犯罪B．甲、乙均成立故意傷害（致人死亡）罪，屬于共同犯罪C．甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，不屬于共同犯罪D．甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪根據(jù)《刑法》第25條第1款的規(guī)定，共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪。因此成立共同犯罪要求共犯之間有犯罪的意思聯(lián)絡(luò)，而根據(jù)《刑法》第25條第2款的規(guī)定，2人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。本案中甲、乙二人共謀“教訓(xùn)”丙，甲只有傷害的故意，而乙卻暗藏殺心，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪。根據(jù)共犯理論中的實(shí)行過(guò)限也能得出相同的答案。故選項(xiàng)ABC判斷是錯(cuò)誤的，為本題應(yīng)選答案。司法考試真題

97．就被害人丙死亡這一情節(jié)，下列對(duì)與丁有關(guān)行為的何種判斷是錯(cuò)誤的？

A．丁成立故意殺人罪的共犯B．丁成立故意傷害罪的共犯C．丁成立搶劫罪（致人死亡）的共犯D．丁對(duì)丙的死亡不承擔(dān)刑事責(zé)任

答案：ABC解析：丁主觀上只有對(duì)丙實(shí)施盜竊的主觀故意，沒(méi)有傷害、殺害丙的故意或者過(guò)失。丁也沒(méi)有參與甲、乙傷害丙的犯罪過(guò)程當(dāng)中。因此丁只能在盜竊罪的范圍內(nèi)才能構(gòu)成共犯，而對(duì)于丙的死亡這一情節(jié)，丁屬于被誘騙而實(shí)施了望風(fēng)這一行為。根據(jù)主客觀相統(tǒng)一原則，丁對(duì)丙的死亡不承擔(dān)刑事責(zé)任。司法考試真題

98．對(duì)于甲從丙家的箱子里拿走人民幣5萬(wàn)元，丁望風(fēng)并分得贓物這一情節(jié)，下列何種判斷是正確的？

A．對(duì)甲應(yīng)定搶劫罪、對(duì)丁應(yīng)定盜竊罪B．對(duì)甲、丁的行為應(yīng)定盜竊罪C．甲、丁都應(yīng)對(duì)5萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任D．甲對(duì)5萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任，丁只對(duì)3萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任答案：BC解析：甲與丁均具有盜竊的共同故意，是共同構(gòu)成盜竊罪的前提。由于甲是在丙受傷死亡后從丙家的箱子里拿走人民幣5萬(wàn)元的，因此，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理?yè)尳?、搶奪刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第8條的規(guī)定，在被害人失去知覺(jué)或者沒(méi)有發(fā)覺(jué)的情形下，以及實(shí)施故意殺人犯罪行為之后，臨時(shí)起意拿走他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰，因此甲應(yīng)成立盜竊罪，而非搶劫罪，故選項(xiàng)A不正確、選項(xiàng)B正確。另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第7條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)共同犯罪中的從犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的共同盜竊的數(shù)額確定量刑幅度，并依照《刑法》第27條第2款的規(guī)定，從輕、減輕處罰或者免除處罰。本案中丁在其與甲實(shí)施共同盜竊中起次要作用，屬于從犯，應(yīng)當(dāng)按照其參與實(shí)施的共同盜竊5萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任，而不是甲所稱的3萬(wàn)元。故選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D不正確。綜上，本題答案為BC兩項(xiàng)。司法考試真題99．對(duì)于甲、乙盜竊和使用信用卡的行為，下列何種判斷是錯(cuò)誤的？A．甲、乙構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪B．甲、乙構(gòu)成信用卡詐騙罪的共同犯罪C．甲構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成信用卡詐騙罪D．甲構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成詐騙罪答案：ABD解析：根據(jù)《刑法》第196條規(guī)定，有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或拘役，并處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上15年以下有期徒刊，并處5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。盜竊信用卡并使用的，依照《刑法》第264條的規(guī)定定罪處罰。本題中，甲盜竊信用卡指使乙使用的行為，符合《刑法》第196條第3款盜竊信用卡并使用的情形。乙不知信用卡系盜竊，以為是甲撿拾而來(lái)，但其主觀上具有冒用他人的信用卡的故意，符合第196條第1款第（三）項(xiàng)的規(guī)定。甲構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成信用卡詐騙罪。故只有選項(xiàng)C的判斷是正確的，因此本題的正確答案是ABD三項(xiàng)。司法考試真題100．對(duì)于丁的投案行為，下列何種判斷是正確的？

A．丁雖然投案，但隱瞞了甲、乙致丙死亡的事實(shí)，因而不構(gòu)成自首B．丁雖然隱瞞了甲、乙致丙死亡的事實(shí)，但交待了本人與甲共同犯罪的事實(shí)，因而構(gòu)成自首C．丁構(gòu)成自首且揭發(fā)甲與自己共同犯罪的行為成立立功D．丁構(gòu)成坦白但揭發(fā)甲與自己共同犯罪的行為成立立功答案：B解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條（二）規(guī)定，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實(shí)，才能認(rèn)定為自首。該解釋第5條規(guī)定，根據(jù)《刑法》第68條第1款的規(guī)定，犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為