第五章合伙企業(yè)法

合伙企業(yè)法普通合伙企業(yè)第一節(jié)有限合伙企業(yè)第二節(jié)合伙企業(yè)的解散和清算第三節(jié)合伙企業(yè)的分類合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)特殊的普通合伙企業(yè)第一節(jié)普通合伙企業(yè)1普通合伙企業(yè)概念2普通合伙企業(yè)設(shè)立條件3合伙企業(yè)的財產(chǎn)4合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行5合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系6普通合伙企業(yè)的入伙與退伙7特殊的普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)是指合伙人以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧、共擔風險，對外承擔無限連帶責任的高度人合性的無法人資格的企業(yè)組織。

合伙協(xié)議是合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ)。合伙企業(yè)須由全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營，合伙人風雨同舟、榮辱與共！合伙人共負盈虧、共擔風險、對外承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)具有營利性。分紅合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅。繳納個人所得稅。一、普通合伙企業(yè)（一）概念兩個以上的普通合伙人組成 合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人不得做合伙人，包括國家公務(wù)員、法官、檢察官及警察。*國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。（二）設(shè)立條件

1、2人以上，承擔無限責任的普通合伙人；2、有書面合伙協(xié)議；*合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效3、有合伙人認繳或者實際繳付的出資；出資方式：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。4、有企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所； 名稱中應當標明“普通合伙”字樣。5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

（三）合伙企業(yè)的財產(chǎn)1、財產(chǎn)的性質(zhì)合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。（1）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；（2）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。2、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓（1）向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)其他合伙人一致同意；在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。（2）合伙人之間轉(zhuǎn)讓，應當通知其他合伙人。注意：有限合伙企業(yè)有限合伙人的份額轉(zhuǎn)讓3、合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的---（1）須經(jīng)其他合伙人一致同意；（2）未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效。由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。比較：有限合伙企業(yè)的有限合伙人的出質(zhì)（四）合伙企業(yè)的事務(wù)管理1、事務(wù)執(zhí)行的決議辦法（1）合伙協(xié)議有約定的，按約定；（2）合伙協(xié)議沒有約定的，實行一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過。2、重大事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙協(xié)議約定除外（F31）：（1）改變企業(yè)名稱；（2）改變經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。注意：其他一致表決事項：修改合伙協(xié)議、普通合伙人份額外轉(zhuǎn)、身份變更、新人入伙。（1）合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利；可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人對外代表合伙企業(yè)，其責任和收益由企業(yè)承擔和享有。（2）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)；（3）不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利；查閱會計賬簿等財務(wù)資料提出異議、暫停、撤銷委托的權(quán)利3、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利1合伙事務(wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況；2不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；3除另有約定或一致同意外，不得同本合伙企業(yè)進行交易4不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。4、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)5、合伙企業(yè)的損益分配（1）按照合伙協(xié)議的約定辦理；（2）合伙協(xié)議未約定或約定不明確的，則，①由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成，由合伙人按“實繳出資”比例分配、分擔；②無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。（3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。問題 甲、乙、丙成立一普通合伙企業(yè)，其合伙協(xié)議中約定：“合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負責，乙、丙不得過問，也不承擔企業(yè)虧損的責任?！眴栴}：該約定的效力如何認定？（五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系1、合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。2、合伙企業(yè)的債務(wù)清償（1）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應先以其全部財產(chǎn)進行清償；（清償順序：先企業(yè)后個人）（2）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任；（3）合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。（對外連帶，對內(nèi)按份）

3、合伙人的債務(wù)清償（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)的債權(quán)人------*不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；**不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。（2）合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的-----*該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分得的收益用于清償；**債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，*應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；**其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。（六）普通合伙企業(yè)的入伙與退伙1、入伙合伙企業(yè)存續(xù)期間第三人加入合伙取得合伙人資格（1）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有規(guī)定以外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議；（2）入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定；（3）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。比較：有限合伙人入伙的責任規(guī)定2、退伙退出合伙企業(yè)喪失合伙人資格

協(xié)議退伙（約定合伙期限）

自愿退伙退

通知退伙（未約定合伙期限）伙

當然退伙

法定退伙 除名

約定的退伙事由出現(xiàn)情形1經(jīng)全體合伙人一致同意情形2發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由情形3其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)情形4合伙協(xié)議約定有合伙期限，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（1）協(xié)議退伙合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。（2）通知退伙比較：協(xié)議退伙與通知退伙的主要區(qū)別①作為合伙人的自然人死亡或被宣告死亡；②個人喪失償債能力；③作為合伙人的法人或其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或被宣告破產(chǎn)；④法律規(guī)定或合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人們法院強制執(zhí)行。*退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日**合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或限制行為能力的合伙人退伙。（3）當然退伙經(jīng)其他合伙人一致同意，用決議作出。①未履行出資義務(wù)；②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為；④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。特別注意：*除名決議應當用書面通知；**被除名人接到通知之日，除名生效；***對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。比較：當然退伙----合伙人“被動”出問題；

除名---------合伙人“主動”出問題。（4）除名（5）退伙的后果①合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，其繼承人財產(chǎn)份額當然繼承，身份按照合伙協(xié)議或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起取得該合伙企業(yè)的合伙人資格；向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額的法定情形：第一繼承人不愿意成為合伙人第二法律規(guī)定或合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而繼承人未取得該資格第三合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。②合伙人的繼承人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人的-----

經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還給該繼承人?？偨Y(jié)：合伙人死亡時其繼承人取得該合伙企業(yè)的合伙人資格的條件：第一，有合法繼承權(quán)；第二，有合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人的一致同意；第三，繼承人愿意。（七）特殊的普通合伙企業(yè)1、概念： 以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。 特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。①無限連帶責任與有限責任的結(jié)合合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中，因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，承擔無限責任或無限連帶責任；其他合伙人以在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任；②無限連帶責任合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中，非因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)其他債務(wù)的，全體合伙人承擔無限連帶責任。2、責任形式----應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險

執(zhí)業(yè)風險基金，用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)，基金應當單獨立戶管理。職業(yè)保險，是指承保各種專業(yè)技術(shù)人員因工作上的過失或者疏忽大意所造成的合同一方或者他人的人身傷害或者財產(chǎn)損失的經(jīng)濟賠償責任的保險。3、特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風險防范第二節(jié)有限合伙企業(yè)（一）概念：普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任的合伙組織。（1）由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；至少應當有1個普通合伙人。（2）有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。1出資2事務(wù)管理3表見合伙4無競業(yè)禁止和自我交易禁止義務(wù)5財產(chǎn)份額的出質(zhì)、轉(zhuǎn)讓（二）特殊規(guī)定1、出資（1）有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。（2）有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔違約責任。2、事務(wù)管理有限合伙企業(yè)由“普通合伙人”參加事務(wù)管理，“有限合伙人”不參加事務(wù)管理，不得對外代表有限合伙企業(yè)。3、表見合伙第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。4、無競業(yè)禁止和自我交易禁止義務(wù)第70條有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第71條有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。比較：普通合伙人5、財產(chǎn)份額的出質(zhì)、轉(zhuǎn)讓第73條有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。第72條有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。比較：普通合伙企業(yè)的相關(guān)規(guī)定（三）有限合伙企業(yè)的入伙與退伙入伙：----新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。比較：普通合伙人入伙的相關(guān)規(guī)定。退伙：（1）當然退伙①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；③法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；④合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。比較：普通合伙人的當然退伙（個人喪失償債能力）（2）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（1）作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。（2）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。

比較：普通合伙人的相關(guān)規(guī)定。退伙的后果1除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變均應當經(jīng)全體合伙人一致同意。3普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。2有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。（四）合伙人身份的轉(zhuǎn)換（五）合伙企業(yè)形式的轉(zhuǎn)變：1、有限合伙企業(yè)中的有限合伙人都退出了，僅剩普通合伙人的，應當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。2、有限合伙企業(yè)中的普通合伙人都退出了，僅剩有限合伙人的，企業(yè)只能解散（或設(shè)立公司）。

第三節(jié)合伙企業(yè)的解散和清算（一）解散事由第85條1清算人由全體合伙人擔任；2經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人擔任清算人。3自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。（二）清算人（三）合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應當承擔無限連帶責任。（四）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以-----可以要求普通合伙人清償請求法院宣告破產(chǎn)。合伙企業(yè)被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應承擔無限連帶責任。增加了有限合伙企業(yè)增加了特殊的普通合伙企業(yè)明確法人可以參與合伙，合伙企業(yè)也可以破產(chǎn)清算新增加新亮點：下列有關(guān)有限合伙企業(yè)設(shè)立條件的表述中，不符合新《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是（）。A．有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人B．有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣C．有限合伙人可以用知識產(chǎn)權(quán)作價出資D．有限合伙企業(yè)登記事項中應載明有限合伙人的姓名或名稱答案:B根據(jù)新頒布《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，不符合普通合伙企業(yè)合伙人當然退伙情形的是（）。A．合伙人喪失償債能力B．合伙人被宣告破產(chǎn)C．合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行D．合伙人未履行出資義務(wù)甲乙丙丁4人組成一個運輸有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議規(guī)定甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。某日，丁為合伙企業(yè)運送木材，路遇法院拍賣房屋，丁想替合伙企業(yè)競買該房，于是以合伙企業(yè)的名義將木材質(zhì)押給徐某，借得20萬元，競買了房子。徐某的債權(quán)若得不到實現(xiàn)，應當向誰主張權(quán)利？（）A．應當要求丁承擔清償責任B．應當要求甲、乙、丙、丁承擔連帶清償責任C．應當要求甲、乙承擔連帶清償責任D．應當要求甲、乙、丁承擔連帶清償責任答案：D

2000年1月，甲乙丙丁四人決定投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設(shè)備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價6萬元，丁以貨幣出資4萬元（2）甲乙丙丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂買賣合同應經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2000年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，并以合伙企業(yè)名義為