提高應(yīng)訴能力 推進依法行政2017.07.20

提高應(yīng)訴能力推進依法行政

——以工傷認定為例

2017年7月

一、2015年全省行政案件敗訴情況二、行政案件一般應(yīng)訴技巧三、行政機關(guān)敗訴原因分析四、工傷認定中的幾個程序問題主要內(nèi)容一、2015年全省行政案件敗訴情況根據(jù)最高法院公布的數(shù)據(jù)，2010－2015年，全國各級人民法院共判決行政機關(guān)敗訴5.9萬件，敗訴率為9.1%。這也意味著在被稱為“民告官”的行政案件中，原告的敗訴率超過九成。我省法院一審行政案件被告敗訴率更低。2011年，被告敗訴率為3.1%。2012年，被告敗訴率為2.49%（南京1%）。2013年以后，我省行政案件敗訴率開始上升，2014年為6.13%，2015年為7.15%。雖然表面上看來我省行政機關(guān)敗訴率較低，但實際上有很大一部分案件都在庭審過程中協(xié)調(diào)解決了。在協(xié)調(diào)撤訴行政案件中，大多在合法性或合理性方面存在一定問題。我省行政案件敗訴率總體較低

近年有所增長二、行政案件一般應(yīng)訴技巧一、舉證（一）期限。收到應(yīng)訴通知書（無論是本局的哪個部門收到，法定代表人、收發(fā)室、辦公室、法規(guī)科等，以郵戳為準(zhǔn)）后15日內(nèi)必須舉證。（二）延期。如有需要延期舉證的法定正當(dāng)事由，須收到應(yīng)訴通知之日起10日內(nèi)向法院提交延期舉證的書面申請，經(jīng)法院準(zhǔn)許后方能延期。未按期提交可能直接被判敗訴（謝元富訴省住建廳行政復(fù)議案）。（三）要求。必須提交作出行政行為的全部證據(jù)和法律依據(jù)清單，所有據(jù)以作出具體行政行為的證據(jù)和依據(jù)都必須提供，不能只提交對已方有利的證據(jù)。

二、答辯（一）必須進行實體答辯。即便是認為起訴明顯不符合起訴期限等法定受理條件的案件，也不要僅作程序性的答辯和舉證，也不要僅請求法院裁定駁回起訴。

一般情況下，建議同時從程序和實體兩方面進行答辯，采取先程序后實體的答辯方式，程序答辯后分述：“即便法院認為本案應(yīng)進入實體審查，我局作出的行為也是合法的……”。訴訟請求內(nèi)容應(yīng)為：請法院裁定駁回起訴或者判決駁回訴訟請求（或者維持被訴行政行為）。

（二）相關(guān)科室分工協(xié)作。業(yè)務(wù)科室（如工傷處）可側(cè)重進行事實方面答辯，法規(guī)處側(cè)重法律程序方面（原告是否適格、是超過起訴期限、法院有無管轄權(quán)等）。

三、按時出庭。必須按照法院確定的開庭時間提前進入法庭，如無正當(dāng)理由缺席庭審可能直接被判敗訴（王廣賢訴南京市人社局信息公開和省人社廳行政復(fù)議一案）。

四、熟知業(yè)務(wù)。委托代理人要了解庭審程序，從相互質(zhì)證、法定職權(quán)、法定程序、事實認定、法律適用等方面充分闡述，要熟知被訴具體行政行為的業(yè)務(wù)知識。

五、庭審陳述。冷靜、平和、克制，不要和對方當(dāng)事人發(fā)生爭吵。陳述時簡明扼要，不要贅述和案件法律審查無關(guān)聯(lián)的細節(jié)。

六、案件協(xié)調(diào)。注意方式方法，即便拒絕也要盡量婉轉(zhuǎn)，不要過于直接和僵硬，以免引發(fā)對方當(dāng)事人的反感導(dǎo)致后續(xù)更大的矛盾，也給使法官回旋的余地。三、行政機關(guān)敗訴的主要原因一、主要證據(jù)不足二、適用法律錯誤三、違反法定程序四、不履行或未充分履行法定職責(zé)五、送達不符合規(guī)定主要表現(xiàn)為行政機關(guān)在沒有掌握充分證據(jù)的情況下，就對行政相對人作出行政處罰、行政處理或行政確認等行為；或者雖然掌握了充分的證據(jù)，但在作出行政行為時沒有嚴格按照法定程序做好證據(jù)保存和證據(jù)記錄，以致在行政復(fù)議和行政訴訟時不能提供合法的和充分的證據(jù)；或者未在法定期限內(nèi)向復(fù)議機關(guān)和法院提交證據(jù)等。敗訴原因一：主要證據(jù)不足主要證據(jù)不足的后果

《行政復(fù)議法》第二十八條第（三）項規(guī)定：具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為?！缎姓V訟法》第七十條：行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當(dāng)?shù)?。【案例】孟某不服某市人社局工傷認定案孟某系某市新新娘婚紗攝影部駕駛員，2016年1月17日7時左右，孟某駕駛CE1705汽車從沈場小區(qū)出發(fā)到達單位門前接送客戶，在下車時不慎摔倒受傷，被同事鄒某發(fā)現(xiàn)并撥打120急救電話，9時21分被送至市中醫(yī)院救治，被診斷為：1.急性硬膜下出血，2.腦挫傷，3.創(chuàng)傷性蛛網(wǎng)膜下出血，4.顱骨骨折，5.頭皮血腫。2016年4月20日孟某向市人社局提出工傷認定申請，該局于2016年4月27日受理，2016年6月23日作出《不予認定工傷決定書》，送達雙方當(dāng)事人。【案例】孟某不服市人社局工傷認定案1、雙方無爭議的事實：孟某當(dāng)日到單位接送客戶，在等待客戶時摔倒受傷，被同事鄒某發(fā)現(xiàn)后送醫(yī)急救。2、雙方爭議的事實孟某稱：其因工作勞累，在下車等待客戶時打開車門一腳踏空，栽倒在地不省人事。單位稱：孟某是在下車后摔倒，因其前一日晚上曾飲酒，故認為孟某可能是因過量飲酒導(dǎo)致次日身體不適摔倒受傷，非工作原因受傷。提供的證據(jù)為：孟某前一日晚在朋友圈發(fā)的微信（說喝多了）、同事鄒某的證言、孟某摔倒處有嘔吐物。市人社局復(fù)議答復(fù)稱：在事發(fā)前一天晚上孟某可能存在過度飲酒的情形，根據(jù)常理推斷，孟某應(yīng)當(dāng)是因飲酒過度導(dǎo)致第二天早上身體不適，在下車嘔吐時摔倒受傷（隱含），而并不是直接從車上摔落受傷，其同事鄒某后來的證言也能證實以上事實。所以，孟某受傷不屬于工作原因，不能認定為工傷。【案例】孟某不服市人社局工傷認定案3、本案爭議焦點：雙方對工作時間和工作場所均無異議，故本案的爭議焦點在于孟某是否因工作原因受傷。4、本案的證據(jù)分析：

經(jīng)審查雙方提交的證據(jù)材料，我們認為本案的核心證據(jù)是孟某同事鄒某的證言。因為在孟某摔傷時只有鄒某在場，并且由鄒某報警后獨自送孟某去醫(yī)院搶救，故鄒某的證言對本案事實的認定起決定性作用。但鄒某的證言前后并不一致：第一次：市中醫(yī)院在孟某的入院記錄記載：“患者同事（鄒某）發(fā)現(xiàn)患者從汽車駕駛座上滾落下來，摔倒在地面上”。

第二次：民事訴訟開庭時鄒某在法庭上陳述：“當(dāng)時只有她（鄒某）一人把孟某送到醫(yī)院，且孟某昏迷不能說話”。第三次：鄒某在與孟某的父親通話時稱：“不知道孟某怎么摔倒的，發(fā)現(xiàn)時孟某已經(jīng)倒在地上”。第四次：鄒某在人社局調(diào)查時陳述：“孟某下車后走到距車一米外的小樹旁嘔吐，然后慢慢摔倒受傷”。

分析：鄒某第一次陳述是在醫(yī)院所作，因尚未涉及工傷認定等利益問題，故可信度較大。其后來的證言越來越傾向于單位，考慮到鄒某在孟某受傷后仍繼續(xù)在此單位工作，其證言可能因涉及其本人的利害關(guān)系受到單位影響（隱含）。【案例】孟某不服市人社局工傷認定案5、孟某摔傷是否因突發(fā)疾病所致傷情。1.急性硬膜下出血，2.腦挫傷，3.創(chuàng)傷性蛛網(wǎng)膜下出血，4.顱骨骨折，5頭皮血腫。經(jīng)咨詢，這幾種傷情基本上都是加速性暴力引發(fā)的外傷。鑒定。雙方均未委托鑒定機構(gòu)對孟某摔傷是否由自身疾病引起進行鑒定。6、孟某作為司機的工作職責(zé)下車時摔倒是否與其工作職責(zé)無關(guān)，是否超越了工作場所的范圍。處理結(jié)果：我們認為，對“工作原因”的判斷既不能過于寬泛，更不應(yīng)過于狹隘。本案中，根據(jù)雙方提交的證據(jù)分析，孟某應(yīng)屬于在工作時間、工作場所因工作原因受到傷害。綜合考慮本案情況，應(yīng)該認定孟某摔傷為工傷。市人社局在沒有充分證據(jù)的情況下，通過常理推斷孟某因身體不適導(dǎo)致摔傷，認為孟某受傷不屬于工作原因不能成立。經(jīng)與市人社局溝通，市人社局自行撤銷了不予認定工傷決定，并在重新調(diào)查后作出了認定工傷決定。關(guān)于證據(jù)和舉證責(zé)任主要的舉證責(zé)任在用人單位。這是《工傷保險條例》等一系列法規(guī)、規(guī)章、文件和司法解釋確定的主要舉證責(zé)任規(guī)則。要綜合考慮全案的證據(jù)情況。在雙方都缺乏證據(jù)的情況下，工傷行政部門應(yīng)進行必要的調(diào)查核實。對于證人證言要仔細甄別。尤其是前后多次反復(fù)的證人證言，一般認為初次陳述的真實性較強，因為初次陳述往往尚未涉及工傷認定（雙方利益）的問題；還要考慮證人在不同環(huán)境下所作的證言，如果有公安機關(guān)的調(diào)查詢問筆錄，一般認為其真實性較強；另外還要考慮到利害關(guān)系對證人作證的影響。如果確實無法查清事實，要考慮《工傷保險條例》的首要宗旨是為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，一般情況下建議按照舉證責(zé)任規(guī)則，作出有利于勞動者的決定。敗訴原因二：適用法律錯誤主要表現(xiàn)：作出具體行政行為時所依據(jù)的法律法規(guī)不適當(dāng)、不全面；或者所依據(jù)的法律、法規(guī)未生效或已失效等。包括：

1、事實認定錯誤，導(dǎo)致錯誤適用法律法規(guī)。

2、適用法律錯誤，應(yīng)適用甲法，卻適用了乙法。

3、適用條款錯誤，包括適用法條錯誤和款項錯誤。

4、沒有按照適用法條中必須適用的部分執(zhí)行。

5、適用無效或已廢止的法律法規(guī)。

6、遺漏了必需的法條。新舊法律適用規(guī)則：行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，實體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，但下列情形除外：（一）法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的；（二）適用新法對保護行政相對人的合法權(quán)益更為有利的；（三）按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)適用新法的實體規(guī)定的。適用法律錯誤的后果

《行政復(fù)議法》第二十八條第（三）項規(guī)定：具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。《行政訴訟法》第七十條：行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當(dāng)?shù)?。【案例】某訴市人社局不予認定工傷決定案

申請人無錫市國慶機械廠不服某市人力資源和社會保障局作出的《認定工傷決定書》，向我廳申請行政復(fù)議，請求撤銷該認定工傷決定。2013年5月12日22日，無錫市國慶機械廠職工朱志崗由單位派往南通曙光紡織有限公司安裝調(diào)試機器，當(dāng)日在安裝調(diào)試機器過程中不慎摔倒受傷。南通市人社局受理后向用人單位發(fā)出了《限期舉證告知書》，并進行了調(diào)查，于2015年5月25日作出《認定工傷決定書》，認為朱志崗受到的事故傷害，符合《工傷保險條例》第十四第（一）項之規(guī)定，決定認定為工傷。經(jīng)我們審查，南通市人社局在認定事實及程序上沒有問題，但在適用法律上存在問題，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》第十四條第（五）項“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的?！敝?guī)定。經(jīng)我們與南通市局溝通后，這個案件最終協(xié)調(diào)解決了。主要表現(xiàn)為部分行政機關(guān)重實體、輕程序：1、有的是過分追求行政行為的效率而忽視了程序的正當(dāng)性，缺少行政行為必經(jīng)的環(huán)節(jié)；2、有的是怠于履行職責(zé)，導(dǎo)致行政行為超過法定期限。3、還有是相關(guān)法規(guī)、規(guī)章對行政程序的規(guī)定不同，導(dǎo)致產(chǎn)生爭議。敗訴原因三：違反法定程序違反法定程序的后果

《行政復(fù)議法》第二十八條第（三）項規(guī)定：具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。《行政訴訟法》第七十條：行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當(dāng)?shù)摹！景咐繌埬巢环呈腥松缇止J定案2016年5月16日，張某向宿遷市人社局申請工傷認定，稱其在下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故傷害。在申請人補正材料后宿遷市人社局于6月10日依法予以受理，并對事故展開了調(diào)查。經(jīng)宿遷市人社局調(diào)查認定，張某系申請人職工，2016年2月28日15時左右，張某駕駛電動自行車下班途中，行駛至宿城區(qū)蔡集鎮(zhèn)萬項建材廠門口處與一輛小型轎車相撞，導(dǎo)致腰部受傷。后在宿遷市第一人民醫(yī)院就診，診斷為：腰椎骨折（L3新鮮骨折）。經(jīng)宿遷市公安局交通警察支隊二大隊認定張某無責(zé)任。2016年8月12日，被申請人作出工傷認定決定，認定張某所受傷害為工傷。用人單位江蘇衡大物業(yè)服務(wù)有限公司不服向我廳申請行政復(fù)議，請求撤銷工傷認定決定。這個案件經(jīng)我們審查，宿遷市人社局的工傷認定在實體上沒有問題，但是在認定期限上超過了1天，我們復(fù)議時認為超期1天不是什么大問題，同時為了使勞動者及時得到醫(yī)療救治和補償，就作了維持決定，在復(fù)議決定中也回避了這個問題。但用人單位起訴到法院后，法院對此比較認真，法官的觀點是超過1天也是違法行為，后經(jīng)調(diào)解，用人單位和勞動者達成和解，原告撤銷了起訴。這個案件也提醒我們工傷認定要嚴守法定期限，哪怕超期1天也是不行的。

主要表現(xiàn)為部分行政機關(guān)對當(dāng)事人要求履行法定職責(zé)的申請超過法定期限不予答復(fù)和處理；或者超過法定期限才進行答復(fù)和處理；或者僅部分履行了法定職責(zé)等。較為典型的如：1、在政府信息公開申請答復(fù)工作中，行政機關(guān)因內(nèi)部工作銜接問題或不予重視，導(dǎo)致未予答復(fù)、超期答復(fù)、簡單答復(fù)，構(gòu)成不履行或不充分履行法定職責(zé)被判敗訴。2、對申請人有實質(zhì)訴求的投訴舉報不予理會或理解錯誤，長時間不予答復(fù)，導(dǎo)致超期構(gòu)成不作為被判敗訴。敗訴原因四：不履行或未充分履行法定職責(zé)【案例】吳仕榮訴省人社廳不履行法定職責(zé)案

2014年4月16日，吳仕榮通過網(wǎng)上向省人社廳提交申請，要求公開“2010-2011年事業(yè)單位招聘有無年齡限制？最大的、特殊的可放寬到多大年齡？”2014年9月28日，吳仕榮又通過郵寄的方式提交申請，要求公開與第一次申請公開內(nèi)容基本相同的信息。省人社廳2014年9月30日收到后，于10月17日作出答復(fù)。吳仕榮認為其于2014年4月16日已從網(wǎng)上提出申請，省人社廳一直未予答復(fù)屬于行政不作為，遂提起行政訴訟。

其實這個信息公開申請的處理并不難，但該申請因廳辦公室信息公開工作人員與業(yè)務(wù)處室工作人員在溝通銜接上出現(xiàn)問題，確實未予答復(fù)。

法院審理認為：省人社廳在收到原告2014年4月通過互聯(lián)網(wǎng)提交的信息公開申請后，未予回復(fù)，違反相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，構(gòu)成行政不作為，判決確認省人社廳未予答復(fù)原告信息公開申請的行為違法。敗訴原因五：送達不符合法律規(guī)定直接：簽字；郵寄：EMS、掛號，不要使用平信郵寄；留置：符合留置送達的條件；委托：相關(guān)手續(xù)；轉(zhuǎn)交：特殊被送達人；公告：符合法律規(guī)定?！景咐堪目敌泄驹V南京市人社局工傷認定2013年11月初，李某向南京市人社局申請工傷認定，稱2013年5月16日，在前往銀行為單位辦理存兌途中不慎摔傷，同時提交了澳康行公司出具的李某“因公摔傷”的《證明》。南京市人社局受理后于2013年11月5日向澳康行公司郵寄發(fā)出《舉證答辯通知》，但因地址不明被郵局退回。2013年11月20日，李某持澳康行公司同意其申報工傷的《證明》到南京市人社局領(lǐng)取了《舉證答辯通知》，澳康行公司后來并未提交答辯材料。2013年11月底南京市人社局作出《認定工傷決定書》，認定李某受傷為工傷。2013年12月1日，李某持澳康行公司出具的委托李某代為領(lǐng)取工傷認定決定的《委托書》，領(lǐng)取了《認定工傷決定書》。2014年9月，澳康行公司向南京市建鄴區(qū)人民法院提起訴訟，稱職工李某利用職務(wù)之便（單位會計，保管公章）在相關(guān)材料上加蓋公司印章，自己出具證明前往辦理工傷認定相關(guān)事宜，并冒領(lǐng)工傷認定舉證通知和工傷認定決定書，不應(yīng)認定為工傷，南京市人社局送達程序違法，要求撤銷南京市人社局的工傷認定決定。【案例】澳康行公司訴南京市人社局工傷認定法院審理后認為：南京市人社局在舉證通知書和認定工傷決定書的送達上違反法定程序，理由是澳康行公司與李某在工傷認定中都是當(dāng)事人，且存在利益沖突，南京市人社局將本應(yīng)送達給澳康行公司的舉證答辯通知和工傷認定認定決定交由李萍簽收不符合法律規(guī)定，剝奪了澳康行公司的工傷答辯和申請復(fù)議訴訟的權(quán)利，要求南京市人社局撤銷原認定工傷決定，并限期重新作出工傷認定決定后依法送達。案件處理結(jié)果：南京市人社局自行撤銷了原工傷認定決定，并重新作出工傷認定決定，送達給雙方當(dāng)事人，后澳康行公司不服再次提起訴訟，該案經(jīng)過南京市二級法院審理，最終法院維持了南京市人社局的第二次工傷認定決定。四、工傷認定中的幾個程序問題（一）申請期限問題（二）勞動關(guān)系證明問題（三）工傷認定中止問題（四）工傷認定終止問題（五）對舉報投訴的處理問題（六）與《江蘇省行政程序規(guī)定》的關(guān)系問題最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定（法釋[2014]9號）

第7條由于不屬于職工或者其近親屬自身原因超過工傷認定申請期限的，被耽誤的時間不計算在工傷認定申請期限內(nèi)。

有下列情形之一耽誤申請時間的，應(yīng)當(dāng)認定為不屬于職工或者其近親屬自身原因：

（一）不可抗力；

（二）人身自由受到限制；

（三）屬于用人單位原因；

（四）社會保險行政部門登記制度不完善；

（五）當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系申請仲裁、提起民事訴訟。

如果以超過申請期限為由不予受理，要在受理審查時排除上述情形。（一）工傷認定申請期限延長（二）勞動關(guān)系確認如何把握1、受理時《工傷保險條例》第十八條規(guī)定，提出工傷認定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

（二）與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的證明材料；

省人力資源和社會保障廳關(guān)于實施《工傷保險條例》若干問題的處理意見（蘇人社規(guī)〔2016〕3號）第一條規(guī)定：

社會保險行政部門對能初步證明職工與用人單位存在勞動人事關(guān)系及符合其他申請條件的工傷認定申請，應(yīng)予受理。2、受理后人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見》第五條規(guī)定：“社會保險行政部門受理工傷認定申請后，發(fā)現(xiàn)勞動關(guān)系存在爭議且無法確認的，應(yīng)告知當(dāng)事人可以向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁?！睆氖构毠ぜ皶r有效獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償?shù)慕嵌瘸霭l(fā)，建議對工傷認定過程中的勞動關(guān)系確認作適當(dāng)區(qū)分，對于事實清楚、法律關(guān)系簡單或者稍經(jīng)核實就可以確認勞動關(guān)系的案件，工傷部門應(yīng)直接確認并作出工傷認定決定。只有那些案件事實和法律關(guān)系比較復(fù)雜，在調(diào)查核實后仍無法確認勞動關(guān)系的案件，才能中止認定，告知當(dāng)事人進行仲裁。勞動保障部門具有確認勞動關(guān)系的職權(quán)：《勞動法》的規(guī)定、《條例》的規(guī)定、簡化程序、舉證責(zé)任、最高法院明確答復(fù)、救濟途徑。（三）工傷認定中止可以中止的情形：1、《工傷保險條例》、《工傷認定辦法》中關(guān)于中止的規(guī)定：作出工傷認定決定需要以司法機關(guān)或者有關(guān)行政主管部門的結(jié)論為依據(jù)的，在司法機關(guān)或者有關(guān)行政主管部門尚未作出結(jié)論期間，作出工傷認定決定的時限中止。

2、《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見》第五條規(guī)定：

社會保險行政部門受理工傷認定申請后，發(fā)現(xiàn)勞動關(guān)系存在爭議且無法確認的，應(yīng)告知當(dāng)事人可以向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。在此期間，作出工傷認定決定的時限中止，并書面通知申請工傷認定的當(dāng)事人。3、省政府103號令第十六條規(guī)定：

社會保險行政部門受理工傷認定申請后，有下列情形之一的，可以中止工傷認定：（一）同《條例》規(guī)定；（二）由于不可抗力導(dǎo)致工傷認定難以進行的；（三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定需要中止的其他情形。事實不清導(dǎo)致工傷認定決定難以作出的能否中止？典型的如交通事故非主要責(zé)任的問題。

不可以，怎么辦？工傷部門應(yīng)當(dāng)對工傷認定申請人和被申請人劃分舉證責(zé)任，根據(jù)證據(jù)充分確鑿與否來決定是否做出工傷認定，不能因為事實不清而中止工傷認定。（三）工傷認定中止中止決定是否可訴？《工傷保險條例》第55條規(guī)定：有下列情形之一的，有關(guān)單位或者個人可以依法申請行政復(fù)議，也可以依法向人民法院提起行政訴訟：

（一）申請工傷認定的職工或者其近親屬、該職工所在單位對工傷認定申請不予受理的決定不服的；

（二）申請工傷認定的職工或者其近親屬、該職工所在單位對工傷認定結(jié)論不服的；

（三）用人單位對經(jīng)辦機構(gòu)確定的單位繳費費率不服的；

（四）簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)認為經(jīng)辦機構(gòu)未履行有關(guān)協(xié)議或者規(guī)定的；

（五）工傷職工或者其近親屬對經(jīng)辦機構(gòu)核定的工傷保險待遇有異議的。

上述規(guī)定并不包括中止決定，且該規(guī)定沒有兜底條款，據(jù)此，中止工傷認定應(yīng)是不可訴的。而且一般理解，中止工傷認定只是在工傷認定程序上的一個階段，中止情形消失后工傷認定程序恢復(fù)，中止這個程序沒有對“申請人是否屬于工傷”進行肯定或否定，也沒有對工傷認定的申請人或被申請人做出有關(guān)其權(quán)利義務(wù)的行為，似乎不屬于可訴的“具體行政行為”。江蘇可訴：《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理勞動保障監(jiān)察工傷認定行政案件若干問題的意見》（2005年11月17日由審判委員會第51次會議討論通過）（四）工傷認定終止《江蘇省實施〈工傷保險條例〉辦法》第十七條規(guī)定：

社會保險行政部門受理工傷認定申請后，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)終止工傷認定：（一）不符合受理條件的；（二）申請人撤回工傷認定申請的；（三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的可以終止的其他情形。

終止工傷認定，應(yīng)當(dāng)向申請工傷認定的職工或者其近親屬、工會組織和該職工所在單位送達《工傷認定終止通知書》。

因申請人撤回工傷認定申請終止工傷認定的，在法定時限內(nèi)，申請人可以再次申請工傷認定。第十八條

社會保險行政部門作出工傷認定申請不予受理決定、終止工傷認定決定的，應(yīng)當(dāng)書面告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。不告知訴權(quán)會影響起訴期限送達并告知訴權(quán)：6個月

未告知訴權(quán)：2年

不知道決定內(nèi)容：5年（五）關(guān)于投訴舉報行政機關(guān)對投訴舉報一般有兩種行為，一種是行政作為，一種是行政不作為。作為行為，就是指對當(dāng)事人的投訴舉報作出答復(fù)的行為。就舉報答復(fù)行為是否可訴，雖然有意見分歧，但目前大部分法院的做法，還是受理的，受理后審查行政機關(guān)是否具有對投訴舉報進行處理的法定職責(zé)，然后審查是否已經(jīng)作為，作為是否適當(dāng)。行政不作為，就是收到投訴舉報以后，沒有履行法定職責(zé)的。如果是什么都不做，既不答復(fù)也不查處，那么很可能面臨敗訴的風(fēng)險，所以一定要積極作為；作為后，即