Part V II 違約及違約的救濟方法

違約及違約的救濟方法徐克樞Class3—Page14233違約及違約的救濟方法(Remedies)賣方違約Seller’sBreachofContract不交貨（non-delivery)延遲交貨（delayindelivery)貨物與合同不符有部分貨物與合同的規(guī)格不符。Partofgoodsdonotcoincidewithstandardsdescribedinthecontract.第二個合同項下的貨物與合同要求不符。Thegoodsofthecontractdidnotconformwiththecontractspecifications.44買方違約(Buyer’sBreachofContract)不按合同規(guī)定支付貨物不按合同規(guī)定受領(lǐng)貨物555BreachofCondition違約要件BreachofWarranty違犯擔(dān)保英國貨物買賣法第十條規(guī)定：除合同另有意思表示外，買賣合同中有關(guān)付款條件的規(guī)定不能認為是買賣合同的要件。這就是說，買方不按合同規(guī)定的時間支付貨款，只是違反擔(dān)保（BreachofWarranty）而不是違反要件（BreachofCondition),對此，賣方只能請求損害賠償，但不能解除合同。66賣方—I.Non-delivery大陸法實際履行（Specificperformance)—德國民法典第241條：“債權(quán)人根據(jù)債務(wù)關(guān)系，有向債務(wù)人請求履約的權(quán)利”。賣方尚有能力交貨—買方可以通過法院強制執(zhí)行履行不可能例如貨物損害—賠償損失債券人在大多數(shù)情況下都是要求損害賠償或解除合同，只有當(dāng)債權(quán)如人所要求的目標非近期a女賠償所能滿足時，債權(quán)人才會提起實際履行之訴。--例如提供稀土的合同、藝術(shù)品77解除合同或請求損害賠償。過失責(zé)任大陸法沿襲羅馬法傳統(tǒng)，采取過失責(zé)任原則，既不履行合同的一方當(dāng)事人，只是在他有過失的時候，才承擔(dān)違約的責(zé)任。德國法典第276條規(guī)定，債務(wù)人除另有規(guī)定外，對故意或過失都應(yīng)負責(zé)任。法國民法典1147條規(guī)定，凡不履行合同是由于不能歸責(zé)于債務(wù)人的外來原因所造成者，債務(wù)人既可免除損害賠償責(zé)任。英美法強調(diào)一切合同義務(wù)都是當(dāng)事人所作的許諾（Promise),如果作出許諾的一方?jīng)]有履行合同義務(wù)，即使他沒有過失，也構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。88德國法和法國法的不同德國法規(guī)定，賠償和解除合同只能選擇其中的一種救濟方法。法國法規(guī)定，買方可以同時選擇兩者。德國法，解除合同，只要由買方向買方作出這種意思表示就可發(fā)生法律效力，不一定要經(jīng)過法院判決。法國法，請求解除合同必須向法院提出，須經(jīng)法院判決才有效。英美法英國法實際履行（Specificperformance)—英國普通法（CommonLaw)只支持賠償，不采取實際履行這種救濟方法。衡平法(Equity)–特定化的貨物—名畫、珍貴圖書和珠寶等99賠償—英國法第51條規(guī)定如賣方非法疏忽或拒絕向買方交貨，賣方得以不交貨為理由對賣方提起損害賠償訴訟。損害賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)按通常情況下，由于賣方違約而直接地、自然地引起的損失進行計算。如果該項貨物有市價，則損害賠償?shù)慕痤~應(yīng)初步推定為合同價格與本ying交貨時的市場價格之間的差價；如果合同沒有規(guī)定交貨的時間，則應(yīng)按合同價格與賣方拒絕交貨時的市場價格之間的差價計算。美國法美國統(tǒng)一商法典2—711和2—712規(guī)定實際履行（Specificperformance）同英國法—實際履行是一種輔助補救方法，如果出售的貨物不具有獨特品質(zhì)，能夠在市場上買到，不采納這種補救方法。買方可以同時選擇解除合同和賠償。1010請求損害賠償。根據(jù)統(tǒng)一商法典的規(guī)定，如賣方不交貨時，買方可以通過補進（Cover)或市場差價的方式向賣方索取損害賠償。所謂補進是指買方在市場上購進同樣的貨物來代替原應(yīng)由賣方提供的貨物。在買方采取這種救濟方法時，其損害賠償?shù)臄?shù)額按合同價格與補進價格之間的差價加上由此而引起的附帶損失或間接損失（IncidentalorConsequentialDamage),減去由于賣方違約所節(jié)省的費用來進行計算。所謂“由于賣方違約所造成的附帶損失“包括檢驗費用，運輸費用，商業(yè)傭金以及其它合理的開支。1111間接損失則是指賣方在訂立合同時理應(yīng)知道的，如買方的需求得不到滿足時所會產(chǎn)生的損失，而且這種損失是不能因補進貨物或用其它方法所能避免的損失。--市場機會先期違約或提前毀約（AnticipatoryRepudiation):在賣方出現(xiàn)先期違約的情況時，買方可以有兩種選擇：不坐等交貨期屆滿立即采取適當(dāng)?shù)木葷椒ǎǔＪ切娼獬贤⒄埱筚u方賠償損失；不理會賣方先期違約的表示，堅持認為合同仍然有效，等到合同規(guī)定的交貨期屆滿時，再決定采取何種法律上的救濟方法。1212采取第二種做法時，由于買方拒絕了賣方先期違約的表示，合同仍然有效，因此，如果在賣方宣告先期違約之后到合同規(guī)定的交貨期限屆滿之前這段時間內(nèi)，發(fā)生了某種可以免除當(dāng)事人履約責(zé)任的意外事故，賣方仍有權(quán)援引合同中的免責(zé)條款來免除自己的交貨義務(wù)。國際貨物買賣合同公約根本違反合同（FundamentalBreachofContract)。這等同于英國法的違約要件（BreachofCondition).這種情況下可以撤銷合同。不根本違反合同：等同月違反擔(dān)保（BreachofWarranty).不能撤銷合同，只能要求賠償。13根本違反合同：根據(jù)公約第25條的規(guī)定，如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，既屬于根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。根本違反合同的基本標準是，“實際上剝奪了合同對方根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西。”至于怎樣才算構(gòu)成這種結(jié)果，則需根據(jù)每一案件的具體情況來確定，例如，違反合同所造成的損失金額的大小，或者違反合同對受害一方其它活動的影響程度等。14Article25Abreachofcontractcommittedbyoneofthepartiesisfundamentalifitresultsinsuchdetrimenttotheotherpartyassubstantiallytodeprivehimofwhatheisentitledtoexpectunderthecontract,unlessthepartyinbreachdidnotforeseeandareasonablepersonofthesamekindinthesamecircumstanceswouldnothaveforeseensucharesult.1515撤銷合同：當(dāng)買方撤銷合同時，必須向賣方發(fā)出通知，才能生效。沒有違反合同的一方，必須根據(jù)具體情況采取合理的措施，減輕由于對方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同的一方可以要求從損害賠償中扣除本應(yīng)可以減輕的損失金額。1616賣方—II.延遲交貨延遲交貨時指賣方不能按時交貨。這是比較常見的一種違約行為。由于國際市場價格經(jīng)常發(fā)生波動，如果賣方延遲交貨的正好遇上貨物的價格猛跌，買方就會遭到慘重的損失。在國際貿(mào)易中，由于各種原因，賣方不能按期交貨的事情是經(jīng)常發(fā)生的，如果不問情節(jié)輕重一律允許買方借此撤銷合同或拒收遲交貨物，有時未免失諸過苛。特別是當(dāng)貨物已經(jīng)運到目的地以后，如果買方因賣方交貨稍有遲延既宣告撤銷合同，拒收貨物，將會給賣方造成重大損失。因為在這種情況下，賣方必須在異國處理被拒收的貨物，或者不得不把貨物重新運回出口地另作處置。有鑒于此，目前國際上總的趨勢是對買方的撤約權(quán)和拒收權(quán)加以一定的限制，而代之以損害賠償或調(diào)整價格等其它救濟方法。17英國法：只要賣方不按合同規(guī)定的時間交貨，或者在合同未規(guī)定交貨期限時沒有在合理的時間內(nèi)交貨，就是違約要件（BreachofCondition)。買方有權(quán)解除合同并要求賠償。但是，買方也可以把違反要件當(dāng)做違反擔(dān)保來處理，既不宣告解除合同，也不拒收遲交的貨物，而只就延遲交貨所造成的損失提出損害賠償要求。按照英國法，買方在解除合同的同時還可以請求損害賠償；18德國法：買方往往需要催告程序（puttingindefault)或者要給賣方另外規(guī)定一段相當(dāng)?shù)钠谙?，只有在賣方收到催告之后，后者在另外規(guī)定的期間屆滿之后仍不交貨，買方才可以解除合同或請求損害賠償。但是，如果合同中已明確按日歷規(guī)定了履約的日期，或者債務(wù)人已明白表示不擬按期履行合同義務(wù)，則債權(quán)人可以不必提出催告。按德國法，買方只能在解除合同與請求損害賠償這兩種救濟方法中任擇其一，不能并行請求。19英國法偏重于維護買方的利益，在法律上對賣方延遲交貨的處理十分嚴厲；德國法律偏重于維護賣方的利益對延遲交貨的處理采取比較寬容的態(tài)度。20國際貨物買賣合同公約公約很大程度上采取了德國法的態(tài)度。根據(jù)公約第49條的規(guī)定，只有當(dāng)賣方延遲交貨構(gòu)成根本違反合同時，買方才可以撤銷合同。如果賣方延遲交貨的行為并未構(gòu)成根本違反合同，則買方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓賣方履行其交貨義務(wù)，只有當(dāng)賣方不在規(guī)定的額外時間內(nèi)交貨，或賣方已聲明他將不在新規(guī)定的額外時間內(nèi)交貨時，買方才可以撤銷合同。另外，公約還規(guī)定，無論買方采取何種救濟方法，都不妨礙買方行使請求賠償?shù)臋?quán)利，即使買方已經(jīng)以賣方延遲交貨為理由撤銷合同，他仍然有權(quán)請求損害賠償。同時按照公約的規(guī)定，當(dāng)買方請求給予某種救濟時，法院和仲裁庭都不得給予賣方以寬限期。這是因為有些國家的法律（如法國）允許法院給予賣方以寬限期，所以，公約特別對此作出規(guī)定加以限制。21貨物與合同不符（Ifthegoodsdonotconformwiththecontract）德國民法第459條，如果賣方所交的貨物與合同不符，違反了賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)，買方可以就以下兩種救濟方法選擇其中之一：解除合同，或者減少價金。22貨物與合同不符—英國法的規(guī)定按照英國法，當(dāng)賣方所交付的貨物與合同不符時，只要這種不符合同的情況構(gòu)成違反要件，買方就可以拒收貨物，解除合同，并可請求損害賠償。在這個問題上，英國法的要求是十分嚴格的，只要賣方所交的貨物在品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量以及包裝方面與合同規(guī)定稍有出入，都可能被認為是違反合同的要件，并引起嚴重的法律后果。根據(jù)英國貨物買賣法的規(guī)定，下列情況均屬于違反要件：賣方所交付的貨物不具備商銷品質(zhì)；賣方所交付的貨物與合同的說明不一致；23賣方所交付的貨物不適合約定的特殊用途。賣方所交付的貨物與憑樣品成交時的樣品不符；賣方所交付的貨物與合同規(guī)定的品種不同；賣方所交付的貨物在數(shù)量上大于或少于合同規(guī)定的數(shù)量，在這種情況下，賣方可以拒收全部貨物，也可以收下合同規(guī)定的數(shù)量而拒收其余的部分，當(dāng)如果賣方接受了貨物，他就必須按合同規(guī)定的價格支付貨款。但是，根據(jù)英國買賣法的規(guī)定，在某種情況下，即使賣方違反了合同的要件，但買方也不能拒收貨物，解除合同，而只能把它作為違反擔(dān)保來處理了。這主要有以下兩種情況。如果該項買賣合同是一個不可分割的合同，而買方已經(jīng)接受了一部分貨物。24如果該合同的標的是特定物，貨物的所有權(quán)已移轉(zhuǎn)于買方。以上兩種情況下，買方不能拒收貨物，而只能以賣方違約為理由請求損害賠償。違犯擔(dān)保的兩種救濟方法。提起損害賠償訴訟。以違反擔(dān)保為理由，向賣方提出扣減價金貨抵消價金。 25貨物與合同不符—美國法美國統(tǒng)一商法典對賣方所交貨物與合同不符時，買方可將采取的各種補救方法作了具體的規(guī)定。美國法根據(jù)買方是否已經(jīng)接受了貨物，而規(guī)定了不同的救濟方法。買方在接受貨物以前（Acceptanceofgoods)以前的救濟方法：把貨物收下，同時提出要求損害賠償；拒收貨物，解除合同，并請求損害賠償；如果以上兩種救濟方法均不足以彌補買方所遭受的損失，則在某些例外的情況下，例如當(dāng)買賣的標的物具有某種獨特的性質(zhì)時，買方還可以向法院提起實際履行之訴訟，要求法院判令賣方按合同規(guī)定的要求交貨。26注意事項美國統(tǒng)一商法區(qū)別一批交貨的合同（SingleDelivery)與分批交貨的合同（InstallmentContracts)。在分批交貨合同的情況下，如果賣方所交的某一批貨物與合同要求不符，則只有當(dāng)這種不符在實質(zhì)上損害了這批貨物的價值，并且無法修復(fù)時（Cure)，買方才有權(quán)拒收這批貨物。但是，在一批交貨的合同的情況下，只要賣方所交付的貨物存在任何缺陷（AnyDefect),不管此項缺陷是否構(gòu)成重大違約（MaterialBreach),買方都有權(quán)拒收貨物。27賣方有權(quán)對貨物的缺陷作出補救（Seller’sRighttoCure)。如果賣方所交付的貨物與合同要求不符，賣方在合同規(guī)定的交貨期限屆滿以前，有權(quán)對貨物的缺陷進行補救，例如，對有缺陷的貨物加以修理，或重新補交一批符合合同要求的貨物等。另外，在某些情況下，當(dāng)買方拒收賣方提交的貨物時，如果賣方原來有理由認為，他所交的貨物，買方在扣款（moneyallowance)或不予扣款的情況下是會接受的，則賣方在向買方發(fā)出合理的通知后，得要求再給他一段合理的時間替換一批符合合同要求的貨物。買方如果想要拒收貨物，必須在賣方交貨之后、買方接受貨物之前的一段合理時間之內(nèi)向賣方發(fā)出拒收通知；如果買方?jīng)]有及時通知賣方，就不能發(fā)生拒收的效力。而且買方還應(yīng)當(dāng)把經(jīng)28

過合理檢驗可能發(fā)現(xiàn)的有關(guān)貨物的具體缺陷告知賣方，否則，如果此種缺陷屬于賣方一旦得知之后即能予以補救的缺陷，買方就不能據(jù)此拒收貨物。另外，如果交易雙方都是商人，則在買方拒收貨物之后，如賣方以書面方式要求買方以書面詳細說明貨物的一切缺陷時，買方必須予以答復(fù)，否則，買方亦不能根據(jù)此項貨物的缺陷而拒收貨物。買方在拒收貨物之后，如該項貨物是在其占有之下，買方應(yīng)以合理的注意為賣方保管貨物，以便讓賣方能對貨物作出處置。如賣方在當(dāng)?shù)貨]有代理人，買方應(yīng)按賣方的合理指示對被他拒收的貨物作出適當(dāng)?shù)陌才?，例如，把貨物重新裝船運往賣方指定的目的地，或者根據(jù)賣方29

的請求把貨物另行出售等。如果賣方在接到買方拒收通知后的一段合理時間內(nèi)，沒有作出任何有關(guān)處理被拒收的貨物的指示，則買方可自行替賣方把貨物存入倉庫或代為轉(zhuǎn)售，或把貨物運回給賣方，由此而支出的費用，應(yīng)由賣方負擔(dān)。30買方在接受貨物以后的救濟方法

按照統(tǒng)一法典的規(guī)定，如果買方已經(jīng)接受了貨物，他就失去了拒收貨物的權(quán)利。在這種情況下，即使賣方所交付的貨物與合同要求不符，買方一般也不能予以拒收或解除合同，而只能請求賠償損失。但是，在有限的幾種情況下，統(tǒng)一商法典也允許買方撤回其對貨物所已經(jīng)作出的接受。這主要是指下述情況：如果賣方所交付的貨物有重大缺陷，嚴重影響了它們對買方的價值，而且：買方在接受這些貨物時是基于合理地信賴這種缺陷是可以補救的，但實際上卻不能補救；或者31買方之所以接受該項貨物是由于難以發(fā)現(xiàn)其有缺陷，或者是由于賣方曾作出貨物符合合同的保證。在上述情況下，買方既可撤回其對貨物所作的接受。在賣方一旦撤回了對貨物的接受之后，他的法律地位就如同買方未接受貨物時所處的地位一樣，既買方有權(quán)拒收貨物，解除合同，并可以請求賠償。32國際貨物買賣合同公約根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，如果賣方所交貨物與合同不符，買方必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后的一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則則喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。在賣方所交貨物與合同不符的情況下，買方可以采取以下幾種救濟方法：33要求賣方交付替代貨物（DeliveryofSubstituteGoods).根據(jù)公約第46條第2款的規(guī)定，如果賣方所交付的貨物與合同要求不符，買方只有在此種不符合同的情形構(gòu)成根本違反合同時，才可以要求賣方交付替代貨物，既要求賣方另外交付一批符合合同要求的貨物，以替代不符合合同的貨物。（(2)Ifthegoodsdonotconformwiththecontract,thebuyermayrequiredeliveryofsubstitutegoodsonlyifthelackofconformityconstitutesafundamentalbreachofcontractandarequestforsubstitutegoodsismadeeitherinconjunctionwithnoticegivenunderarticle39orwithinareasonabletimethereafter.）34要求對貨物進行修補：（Article46:Ifthegoodsdonotconformwiththecontract,thebuyermayrequirethesellertoremedythelackofconformitybyrepair,unlessthisisunreasonablehavingregardtoallthecircumstances.Arequestforrepairmustbemadeeitherinconjunctionwithnoticegivenunderarticle39orwithina