工作時間、工資及工傷(2014 第二學期)ppt2

第三部分勞動標準

一、工作時間和休息休假制度1.類型（1）標準工時工作制勞動部《國務院關于職工工作時間的規(guī)定》問題解答》勞部發(fā)[1995]187號第1條規(guī)定，有些企業(yè)因工作性質和生產特點（2）不定時工時制度（3）綜合計算工時工作制（4）記件工作制度國家有關規(guī)定1、1996年3月29日勞動部發(fā)布的（勞部發(fā)[1996]106號）文件：實行綜合計算工時工作制的，其工作時間可分別以月、季、年為周期，綜合計算工作時間，但其平均日工作時間和平均周工作時間應與法定標準工作時間基本相同。2、勞動部頒發(fā)的《工資支付暫行規(guī)定》：綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分，應視為延長工作時間。如以月為周期綜合計算工作時間，其工作時間在1個月以外的應支付職工加班工資。3、勞動《勞動問題的意見》：實行綜合計算工時工作制的企業(yè)職工，工作日正好是周休息日的，屬于正常工作；工作日正好是法定節(jié)假日的，支付不低于300％的工資報酬。加班的認定王先生于2010年12月11日進入某外商投資企業(yè)工作，簽訂了為期三年的勞動合同。2012年3月2日王先生向該單位提出辭職，并于當月離開該單位。2012年4月2日王先生向市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求該單位支付加班工資人民幣10903.20元，其依據為2011年12月至2012年2月的考勤記錄。該記錄顯示，王先生在用人單位的工作時間超過標準工作時間長達755.75小時。企業(yè)認為，根據公司的規(guī)章制度，所有加班都必須填寫加班申請單，并經部門經理和部門總監(jiān)批準后方可視為加班，公司已根據加班申請單支付王先生加班工資人民幣4797.51元，不存在拖欠加班工資問題。仲裁委認為考勤記錄顯示王先生超時工作時間達755.75小時，考勤記錄足以證明王先生存在加班的情況，除已支付的4797.51元外，還應支付王先生加班工資人民幣10903.20元。

關于加班的法律規(guī)定《勞動法》第41條規(guī)定：如果用人單位由于生產經營需要，經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。

二、工資（一）工資扣除和扣留的規(guī)定1.用人單位代扣代繳的個人所得稅2.用人單位代扣代繳的應由勞動者個人負擔的各項社會保險費用3.法院判決、裁定中要求代扣的撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費（二）最低工資標準（三）特殊情況下的工資支付1.依法參加社會活動期間的工資支付：選舉權、被選舉權；當選代表出席鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、區(qū)以上政府、黨派、先進工作者大會；工會2.依法享受休假期間的工資支付3.非因勞動者原因停工期間工資支付4.加班加點工資支付三、工傷

（一）工傷認定范圍1、在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的（視頻）2、工作時間前后在工作場所內，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的。3、在工作時間和工作場所內，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的。4、患職業(yè)病的5、因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的。6、在上、下班途中，受到機動車事故傷害的。

(在上下班的規(guī)定時間和必經路線上，發(fā)生無本人責任或者非本人主要責任的道路交通機動車事故的）——新修改：在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或城市軌道交通、客運渡輪、火車事故傷害的?！秶鴦赵宏P于修改工傷保險條例的決定》

7、法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形case原告國玉酒店制作一份從死者住處到國玉酒店公司的交通路線圖法院的解釋：對“上下班途中”不能作過于機械的理解，不能理解為最近的路徑，也不能理解為職工平常較多選擇的路徑，更不能以用人單位提供的路徑作為職工上下班必須選擇的唯一路徑。所謂“上下班途中”，原則上是指職工為上下班而往返于住處和工作單位之間的路途。

“機動車”：以動力裝置驅動或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運送物品以及進行工程專項作業(yè)的輪式車輛?！兜澜环ā?19條第1款第1項“道路”：公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會機動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所。但根據社會生活的實際情況，職工不一定只有一個住處，因工作性質的不同，其工作場所也不一定僅有一處。即使住處和工作場所僅有一處，職工往返于兩地之間也不一定只有一條路徑可供選擇。因此，只要是職工為上下班而往返于住處和工作單位之間的合理路途之中，應認定為“上下班”途中。視為工傷的情況1、在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的(視頻）勞保部：“突發(fā)疾病”包括各種疾病，“48”小時限定為醫(yī)療機構初次診斷時間建議：判斷導致傷亡事故的主要原因是工作還是其他原因

2、在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的3、職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。因工作環(huán)境存在有毒有害物質或者在用人單位食堂就餐造成急性中毒而住院搶救治療，并經縣級以上衛(wèi)生防疫部門驗證的；

由用人單位指派前往依法宣布為疫區(qū)的地方工作而感染疫病的；

不視為工傷的情形（一）故意犯罪；（二）醉酒或者吸毒；（三）自殘或者自殺；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

（二）工傷認定要素1、時間要素：工作時間、工作時間前后、上下班途中、因工外出期間2、空間要素：工作場所、上下班途中3、因果要素：由工作原因導致國務院法制辦對《關于職工參加單位組織的體育活動受到傷害能否認定為工傷問題的請示》的復函

（2005年8月17日

國法秘函[2005]311號）

遼寧省人民政府法制辦公室：

你辦《關于職工參加單位組織的體育活動受到傷害能否認定為工傷問題的請示》（遼政法[2005]6號）收悉。經研究，答復如下：

作為單位的工作安排，職工參加體育訓練活動而受到傷害的，應當依照《工傷保險條例》第十四條第（一）項中關于“因工作原因受到事故傷害的”的規(guī)定，認定為工傷。北京市勞動和社會保障局《關于工傷保險工作若干問題的處理意見》（京勞社工發(fā)[2008]86號）“職工參加本單位(本單位部門之間組織的除外)利用工作時間組織的運動會及體育比賽或者代表本單位參加上級單位舉辦的運動會及體育比賽中受傷，應依據《條例》第十四條第一款第(一)項關于《因工作原因受到事故傷害"的規(guī)定，認定為工傷”四川省高級人民法院關于審理工傷案件的意見《意見》規(guī)定，認定職工工傷的“工作原因”是指職工所受事故傷害是因其從事本職工作、用人單位臨時指派工作或因從事工作而解決必要生理需要時所致。同時還明確指出，職工在用人單位組織或安排的政治思想教育、學習考察、工作交流及文體比賽等活動中受到事故傷害的，應當視為因工作原因。case1某勞動者擔任某企業(yè)保安，下班后，從企業(yè)走出準備前往家中，在企業(yè)大門外10米左右被人打傷，被打原因是在上班期間履行工作職責得罪了某人而被打擊報復。case2王某于2009年5月應聘到某造紙公司做司機，負責拉料送貨。2011年1月3日，王某在送貨途中與一輛轎車相撞，造成左腿骨折。經交警部門認定，王某負此次交通事故的全部責任。王某受傷后，要求公司負擔醫(yī)療費用，但公司稱王某發(fā)生交通事故負全責，不應認定為工傷，所以拒絕給付。那么王某受傷是否應認定為工傷？

公司組織的娛樂活動認定情況一：強迫參加如果參加滑雪活動是屬于強迫性質的，員工必須參加，那么該次活動即具備公務性質。那么如果員工在此次活動中遇到意外傷害的情況，應認定為工傷。情況二：純屬休閑如果單位組織的滑雪活動純屬休閑性質，并無強迫的內容存在，那么該活動就不能認定為公務性質。員工如果發(fā)生意外事件，則不能認定為工傷。情況三：部門組織還有一種情況就是，如果滑雪活動是各部門私自組織的，在這種情況下如果出現意外事故，則不能認定為工傷。因為工傷產生的主體雙方必須是用人單位和員工，而部門的行為則不能代表用人單位。

工傷賠償的模式1、免除：即工傷保險取代侵權責任。這類模式國家有德、法等國，以德國最為典型。2、選擇：即勞動者可在侵權行為損害賠償與工傷保險之間選擇其一，英國和其英聯邦國家是這種模式。3、兼得：允許勞動者接受侵權行為法上的賠償救濟，同時接受工傷保險給付“即獲得雙份利益”，這一模式適用國為英國，現已停止使用。4、補充：指受害的勞動者可同時主張侵權行為損害和工傷保險給付，但其最終所獲得的賠償或補償不得超過其實際所受之損害。這一模式適用的國家為日本、北歐等國。

工傷保險處理流程工傷認定→傷殘鑒定→工傷待遇

流程一：工傷認定工傷認定工作流程圖

工傷認定所涉時限1、申請時限：（自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日）（1）用人單位——統籌地區(qū)勞動行政部門申請（30日）（2）職工（直系親屬，工會組織）——同上（1年）2、認定時限：

自受理申請之日起60日流程二：勞動能力鑒定勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。職工發(fā)生工傷，經治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應當進行勞動能力鑒定。

勞動功能障礙分為十個傷殘等級，最重的為一級，最輕的為十級。符合標準一級至四級的為全部喪失勞動能力，五級至六級的為大部分喪失勞動能力，七級至十級的為部分喪失勞動能力生活自理障礙分為三個等級：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。

流程三：工傷保險待遇之一：傷殘職工工傷醫(yī)療費（1）職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進行治療，享受工傷醫(yī)療待遇；（2）職工住院治療工傷的，由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的70％發(fā)給住院伙食補助費；（3）經醫(yī)療機構出具證明，報經辦機構同意，工傷職工到統籌地區(qū)以外就醫(yī)的，所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標準報銷。之二：工傷津貼

職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴重或者情況特殊，經設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認，可以適當延長，但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。之三：傷殘待遇職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關系，退出工作崗位，享受以下待遇：：第一，從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：一級傷殘為24個月的本人工資；第二，從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標準為：一級傷殘為本人工資的90％，第三，工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇?；攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。

之四：生活護理費1，生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負責。2，工傷職工已經評定傷殘等級并經勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的，從工傷保險基金按月支付生活護理費。生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付，其標準分別為統籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50％、40％或者30％。

其他﹡喪葬補助金；﹡供養(yǎng)親屬撫恤金；﹡輔助器具購置費；﹡工傷康復費；﹡工傷職工勞動能力鑒定費；﹡法律、法規(guī)規(guī)定的其他費用。Q1、用人單位已經給勞動者購買了商業(yè)保險，是否還需要為其購買社會保險？2、用人單位未為勞動者購買工傷保險，用人單位職工發(fā)生工傷，如何確定法律責任？3、參加工傷保險后，用人單位自身是否還需承擔有關工傷補償費用?4、因工受傷，勞動者與用人單位單位私了后，事后后悔，是否還能申報工傷？5、第三人侵權（包括交通事故）致工傷，如何處理？6、非法用人單位、雇傭童工單位職工發(fā)生工傷如何處理？無營業(yè)執(zhí)照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償；用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償。

《工傷保險條例》與勞動和社會保障部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》7、層層轉包過程中建筑工人受到的傷害應該如何處理？第九十四條(《勞動合同法》）個人承包經營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經營者承擔連帶賠償責任。

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條：“雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任”

與養(yǎng)老保險的銜接、先行支付與代位權第四十條工傷職工符合領取基本養(yǎng)老金條件的，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇?；攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，從工傷保險基金中補足差額。第四十一條職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。從工傷保險基金中先行支付的工傷保險待遇應當由用人單位償還。用人單位不償還的，社會保險經辦機構可以依照本法第六十三條的規(guī)定追償。第四十二條由于第三人的原因造成工傷，第三人不支付工傷醫(yī)療費用或者無法確定第三人的，由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支付后，有權向第三人追償。第四部分女職工的特殊勞動保護一、女職工的特殊保護（四期保護）1、經期保護：

《勞動法》60：“不得安排女職工在經期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動。”

《女職工保健工作規(guī)定》：“患重度痛經及月經過多的女職工，經醫(yī)療或婦幼保健機構確診后，月經期間可適當給予1～2天的休假?！?、懷孕期保護

《勞動法》61：“不得安排女職工在懷孕期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動和孕期禁忌從事的勞動。對于懷孕7個月以上的女職工，不得安排其延長工作時間和夜班勞動?！?/p>

《女職工保健工作規(guī)定》第10條：“妊娠滿7個月應給予工間休息或適當減輕工作?！睂τ羞^兩次以上自然流產史，現又無子女的女職工，要求暫時調離有可能直接或間接導致流產的作業(yè)崗位?！杜毠け＝」ぷ饕?guī)定》3、生育期保護

《勞動法》第62條：“女職工生育享受不少于90天的產假?！眴翁ロ槷a者，給予產假90天。產假可分為產前假和產后假兩部分。產前假15天，系指預產期前15天的休假；產后假75天，系指生育后的75天休假。多胞胎生育者，每多生育1名嬰兒，增加產假15天；難產者增加產假15天。第三十六條

職工實行晚婚的，增加婚假十日；實行晚育的，增加產假十五日。____《廣東省人口與計劃生育條例》

自愿終身只生育一個子女的夫妻，由當地人民政府發(fā)給獨生子女父母光榮證：產婦除享受國家規(guī)定的產假外，增加三十五日的產假；男方享受十日的看護假。

女職工懷孕不滿4個月流產時，應當根據醫(yī)務部門的意見，給予15～30天的產假，懷孕滿4個月以上流產者給予42天產假

勞動部關于《女職工生育待遇若干問題的通知》4、哺乳期保護“不得安排女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間，從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動和哺乳期禁忌從事的其他勞動，不得安排其延長工作時間和夜班勞動。”

二、“性騷擾”(sexualharassment)來源于美國判例法在一方并不情愿的情況下，另一方依仗其地位、權力、工作的優(yōu)勢，對一方進行性暗示、性語言橇逗或者有性的舉動，就可視為“性騷擾”。

根據美國一個婦女組織在1978年-1979年對198名聯邦女雇員的調查，有40%的人曾經在工作崗位上受到過性騷擾；有25%的人因抗拒而被停止晉升，11%的人被調離，5%的人被解雇。

“性騷擾”形式（1）語言騷擾。打電話或兩人當面獨處時故意談論有關性的話題，詢問個人的性隱私、性生活。（2）文字騷擾。將騷擾性語言化為文字，投遞赤裸裸的淫穢文字。（3）圖像騷擾。兩人獨處時故意給對方觀看黃色圖像或限制級錄影帶等。（4）電子信息。用手機短信或電子郵件的形式，故意發(fā)送黃色文字、黃色圖像或黃色笑話。（5）肢體行為。主要為公共場合身體上的騷擾，如在公共汽車上，故意緊貼對方的身體，在街道上故意接近他人，產生身體上的接觸或碰撞等。有報酬的性騷擾工作場所“性騷擾”形式：敵意的工作環(huán)境有報酬的“性騷擾”