獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事制度概述獨(dú)立董事的基本概述31獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展2我國獨(dú)立董事制度中存在的問題33改進(jìn)建議4ContentsPartOne獨(dú)立董事的基本概述Hidesign什么是獨(dú)立董事PAGE04

獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”PAGE04名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性

名義上的“獨(dú)立性”是指擔(dān)任獨(dú)立董事的人員符合市場監(jiān)管部門有關(guān)獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的相關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任獨(dú)立董事的資格。事實(shí)上的“獨(dú)立性”是指獨(dú)立董事在公司重大決策參與方面能夠做出獨(dú)立判斷并發(fā)揮相應(yīng)的作用。

什么是獨(dú)立董事制度PAGE04

獨(dú)立董事制度是指在董事會(huì)中設(shè)立獨(dú)立董事、以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的一種制度。特點(diǎn)：行使了雙層制中監(jiān)事會(huì)的職能PAGE04國會(huì)通過的商法等修改法參照美國模式導(dǎo)入了“委員會(huì)等設(shè)置公司”，法定了獨(dú)立董事監(jiān)督業(yè)務(wù)執(zhí)行董事和經(jīng)理的經(jīng)營活動(dòng)。給予公司在傳統(tǒng)的監(jiān)事制度模式和獨(dú)立董事制度模式之間進(jìn)行選擇的權(quán)利，讓公司選擇符合自身治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)營監(jiān)督模式。美國是最早開始實(shí)施獨(dú)立(外部)董事制度的國家，美國《1940年投資公司法》就規(guī)定至少需要40%的董事應(yīng)由獨(dú)立人士擔(dān)任。美國首先提出了在董事會(huì)中引入外部董事，通過引入外部的獨(dú)立董事，對董事會(huì)這一內(nèi)部機(jī)構(gòu)適當(dāng)?shù)耐獠炕?，從而形成一定的監(jiān)督制約力量。PartTwo獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展Hidesign獨(dú)立董事制度的起源PAGE181940年

美國《投資公司法》，它要求投資公司董事會(huì)至少40%的董事必須是“非利益相關(guān)人士”20世紀(jì)70年代（全面興盛）SEC批準(zhǔn)紐約證券交易所引入一項(xiàng)新條例，即要求本國的每家上市公司設(shè)立并維持一個(gè)全部由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會(huì)，獨(dú)立董事制度才最終在美國得以確立。20世紀(jì)90年代英美法其它國家隨之掀起了一場公司治理中的“獨(dú)立董事革命”，獨(dú)董制度逐漸在英國、香港等具有英美法統(tǒng)的國家和地區(qū)全面實(shí)行。不同治理模式下的獨(dú)立董事制度PAGE26獨(dú)立董事是單層制中的外部董事外部董事的“獨(dú)立性”受限于外部董事與公司內(nèi)部人之間的信息不對稱英美模式獨(dú)立董事是雙層制中的非執(zhí)行董事(或監(jiān)事)外部董事的“獨(dú)立性”受限于他們的流動(dòng)性德日模式大股東的超強(qiáng)控制力決定獨(dú)立董事很難發(fā)揮作用東南亞模式我國獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展PAGE18A

2000年4月召開的全國企業(yè)改革與管理工作會(huì)議上，國家經(jīng)貿(mào)委明確提出，今后要在大型公司制企業(yè)中逐步建立獨(dú)立董事制度B

2000年11月上海證券交易所于制定了《上海證券交易所上市公司治理指引》就上市公司建立獨(dú)立董事制度作了較為詳細(xì)的規(guī)定C2001年，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》.我國獨(dú)立董事的條件PAGE22

根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格具有《指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性

具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：PAGE14在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：PAGE14在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；公司章程規(guī)定的其他人員；中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。PartThree我國獨(dú)立董事制度中存在的問題Hidesign存在的問題PAGE273.獨(dú)立董事的違法違規(guī)行為缺乏有效的法律責(zé)任追究機(jī)制2.獨(dú)立董事的薪酬來源于所任職的企業(yè)，因利益的關(guān)聯(lián)會(huì)造成獨(dú)立董事難以發(fā)揮其獨(dú)立見解

1.獨(dú)立董事的選聘機(jī)制并未市場化，目前上市公司的獨(dú)立董事主要來源于大股東的推薦；Partfour改進(jìn)建議Hidesign改進(jìn)建議獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)制度應(yīng)各有側(cè)重，合理分工在確保獨(dú)立董事獨(dú)立性的前提下，應(yīng)尊重獨(dú)