第二章 合同的訂立

第二章合同的成立

第一節(jié)

合同成立概述

第二節(jié)要約Offer

第三節(jié)承諾Acceptance

第四節(jié)

合同成立的時間與地點

第五節(jié)締約過失責任第一節(jié)合同成立概述一、合同的成立的概念OnEstablishmentofContract所謂合同的成立，是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意，合同關系的確立。offer+acceptance=meetingofmind/mutualassent合同成立的重要性要約承諾二、合同成立的要件comeintoexistence（一）合同成立的一般要件（1）存在雙方或多方訂約當事人；（2）訂約當事人對主要條款達成合意；（3）合同的成立應具備要約和承諾階段。怎樣判斷合同是否成立？2005-3-1:教授甲舉辦學術講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設，遂在上面簽名。對乙的行為應如何認定？（二）合同成立的特別條件1、法律另有規(guī)定（1）對要物合同，根據法律規(guī)定，交付標的物時合同才成立。（僅保管合同，其他要物合同動產質押、定金、借用、自然人借款是生效要件）（2）對要式合同，除形成合意外，還應當符合法定的形式：如借款合同、六個月以上的租賃合同、融資租賃合同應當采用書面形式。（3）法律有其他強制性規(guī)定的，只有符合規(guī)定，合同才能成立，如技術合同涉及專利的，應當注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權人、申請日期、申請?zhí)?、專利號以及專利權的有效期限?/p>

2、當事人另有約定根據合同自由原則，當事人可以對合同成立的要件做出約定。三、合同法解釋二的規(guī)定

解釋二第1條第一款：當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

第二節(jié)要約Offer

一、要約的概念和構成要件（一）概念：

1、要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價、報價等。（二）構成要件（王利明合同法）1、要約必須是特定人的意思表示。2、要約必須具有訂立合同的意圖。表明經過受要約人承諾，要約人就受其約束。

3、要約須向受要約人發(fā)出。原則上要約應向特定人發(fā)出，但有例外（懸賞廣告、特定廣告）4、要約的內容必須具體而確定。（1）具體：就是應包含合同的必備條款。例如買賣合同的要約需要具備標的物、數量即可謂內容具體。

（2）所謂“確定”，指要約的內容明確，而非含糊不清，要約在內容上是最終的、無保留的。

保留條件有兩種情況：①對訂立合同最后決定權的保留。如招聘廣告。②對合同在特定條件下成立的決定權的保留。如“以庫存為限”。【例】出版社給王教授寫了一封信說：楊某某主編的《非誠勿擾》已經出版，每本定價38元，1個月內款到即發(fā)書，不收郵費。這是要約還是要約邀請？二、要約邀請aninvitationforoffer（一）含義：1、又稱要約引誘，《合同法》第15條“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約得意思表示?！?/p>

2、要約與要約邀請的區(qū)別（1）效力不同：要約對要約人具有約束力。而要約邀請原則上沒有拘束力；（2）目的不同：要約的直接目的是訂立合同，一旦受要約人作出承諾，合同即成立；而要約邀請是提出訂立合同的建議，直接目的是提供一些訂立合同所需的信息。（3）法律要求不同：要約的內容應該具體明確，必須包含合同成立的必要條款；而要約邀請的內容無法定要求，一般也比較籠統(tǒng)。

2011年3月，某超市向幾家毛巾廠發(fā)出傳真：本超市欲購進毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。幾家毛巾廠都回電，其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不夠買。甲廠認為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因為承諾而生效。超市拒絕購買是違約行為，應該承擔違約責任。而超市認為他的發(fā)出電報行為是一種要約邀請而不是要約，超市不受該行為約束。到底是要約還是要約邀請呢?（二）要約與要約邀請的區(qū)分1、根據當事人意愿來區(qū)分。

如甲對乙聲稱“我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准揖?，價值10萬元”；

甲向乙提出“我愿意賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准揖?，價值10萬元”，“須以我方最后確認為準，”或標明“僅供參考”甲公司向乙自行車廠發(fā)函稱“我公司急需一批自行車，請來電函告貴廠生產車的最低價?！币覐S回電“每輛200元”甲即匯款1000元，求購。2、根據內容是否包含了合同的主要條款來確定。甲對乙稱“我有位于某處房一幢，愿以低于市場價（20萬元）出售，你是否愿買?！痹谖覈痉▽嵺`中，常以是否包含合同主要條款作為判斷一項廣告是要約還是要約邀請的主要標準。如提出了名稱、價款、型號、性能等內容，可以認為是要約；如沒有則認為是要約邀請。3、根據交易習慣即當事人歷來的交易作法來區(qū)分。如詢問商品價格，據交易習慣，一般認為是要約邀請。出租車停在路邊招攬顧客，可以拒載的是要約邀請；不可拒載的是要約。

4、以法律的明文規(guī)定區(qū)分?！逗贤ā返?5條列舉了屬于邀請的幾種情況，即“寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商品廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合規(guī)定的，視為要約”。但是對懸賞廣告屬要約或要約邀請未做出規(guī)定。

總之，要約與要約邀請的區(qū)別是：內容是否具體、確定。2007-3-8：甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？A、甲構成違約B．甲應承擔締約過失責任C．甲應承擔侵權責任D．甲不應承擔民事責任【答案】A

本題中，甲在廣告中說明了汽車的型號、數量、價格，內容可謂具體確定；甲還聲稱廣告的有效期為20天，其實是表明經受要約人承諾，甲即受該意思表示約束。因此，甲發(fā)布的該廣告可以認定為要約。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車構成承諾，買賣合同成立。如今車全部售完，無貨可供，甲應承擔違約責任，因此A項正確，BCD錯誤?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為商業(yè)廣告肯定是要約邀請，合同未成立，因此誤選了B或D。（三）幾種典型的要約邀請1、商業(yè)廣告

（1）合同法第15條規(guī)定：商業(yè)廣告是要約邀請，發(fā)出商業(yè)廣告不能產生要約的效力。（2）合同法第15條，商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。①廣告人具有明確的締約意圖；②有接受拘束的意旨；③廣告中必須包含了合同的主要條款，或者寫明相對人只要作出規(guī)定的行為就可以使合同成立?！皩W期三個月，保教保會，本期學不會者，下期免費學習”等，該種廣告應為要約。視頻：百度商業(yè)廣告（3）商品房的銷售廣告和宣傳資料的性質

①商品房的銷售廣告和宣傳資料原則上為要約邀請。

②符合如下三個條件的，視為要約，其內容即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容：

（a）廣告和宣傳資料說明和允諾的對象是商品房“開發(fā)規(guī)劃范圍內”的房屋及相關設施；

（b）所作的說明和允諾“具體確定”；

（c）該說明和允諾對商品房買賣“合同的訂立”及房屋“價格的確定”有重大影響。【商品房買賣合同解釋3】喜好網球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網球場和游泳池并不存在。經查，該小區(qū)設計中并無網球場和游泳池。下列哪些選項是正確的？A、趙某有權要求退房B、趙某如要求退房，有權請求宏大公司承擔締約過錯責任C.趙某如要求退房，有權請求宏大公司雙倍返還購房款D、趙某如不要求退房，有權請求宏大公司承擔違約責任2、拍賣

①第一個環(huán)節(jié)：拍賣公告（通知）。為要約邀請。

②第二個環(huán)節(jié)：請求應價將拍賣品向公眾展示并報出起拍價。為要約邀請。

③第三個環(huán)節(jié)：買方的競買,又稱叫價或應價。為要約。如果又有人出更高的價格，則前一個應價（要約）自動作廢。

④第四個環(huán)節(jié)：擊錘。拍定為承諾。3、招股說明書

募集設立股份有限公司時；為增加注冊資本，公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書。

其本身只是一種要約邀請。

4、商品價目表將商品價目表的寄送看作是要約邀請。視頻13種價格欺詐方式

5、招標投標行為

(1)招標：各國合同法均認為其為要約邀請而非要約。(2)投標：各國一般將其視為要約。(3)定標：各國一般將其視為承諾。

案例:A商業(yè)公司為了興建辦公樓，在當地報紙上發(fā)布了招標公告，引起了眾多建筑公司競標。B建筑工程公司最終以最低的報價和最優(yōu)的條件中標。事后，B公司經過內部協(xié)商，又認為報價太低，難以按期保質完成A公司辦公樓的建設任務，于是拒絕與A公司簽訂合同。A、B兩公司經過多次協(xié)商未達成一致意見，A公司遂向法院提出訴訟。合同關系是否成立？6、公共服務行業(yè)（1）李永軍合同法認為：凡是使用格式合同的公共事業(yè)部門均有強制締約的義務，其本身應視為要約，顧客的服務要求即應視為承諾。例如：公交車開來，進站為要約，乘客上車為承諾。（2）對于出租車：王澤鑒民法認為，出租車排班等候或在路上招徠顧客，以現(xiàn)在的交易習慣，應理解為要約邀請，乘客招手或明確表示乘坐為要約，出租車載客為承諾。崔建遠合同法認為：出租車排班等候或在路上招徠顧客，為要約，乘客上車為承諾。視頻:濟南出租車還拒載嗎？三、懸賞廣告（一）概念1、懸賞廣告，是指通過廣告形式聲明對完成廣告中規(guī)定的特定行為的任何人給付廣告中標明的報酬的行為。在我國現(xiàn)實生活中，懸賞的發(fā)生大體有四種情況（1）公安機關通緝嫌犯；（2）行政機關或企業(yè)為“打假”、“打非”而發(fā)布通告對舉報人給予獎勵,如工商行政管理部門懸賞舉報假冒偽劣商品，稅務部門懸賞舉報偷稅、漏稅的行為等。；（3）企業(yè)有獎征集廣告詞、商標圖案、技術解決方案等；（4）公民個人發(fā)出尋人、尋物啟事（寵物狗案例），尋找目擊車禍者等，對提供線索或送還者給予報酬。2、我國的法律規(guī)定

合同法解釋（二）第3條規(guī)定：“懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外?！?、《合同法解釋（二）》定性為要約《合同法解釋（二）》第3條追隨臺灣的立法體例，將懸賞廣告定性為向不特定人發(fā)出的要約，相對人完成指定的行為為承諾，從而在當事人之間產生懸賞廣告合同。懸賞萬元尋愛犬事后反悔惹官司

4、關于優(yōu)等懸賞廣告

是指以廣告的形式聲明對于完成廣告所定行為的數人中，僅對被評為優(yōu)等之人給付報酬的行為。例如，以廣告的方式征集商標、徽標等。

優(yōu)等懸賞廣告應視為要約邀請。（二）懸賞廣告的法律效果當相對人完成廣告指定行為時，即懸賞廣告生效后，在懸賞人和相對人之間產生相應的債權債務關系，即懸賞廣告之債。

（三）懸賞廣告的案例：1、2003年最高人民法院《關于張樹東與平陰縣平陰鎮(zhèn)人民政府追索獎勵費糾紛一案的復函》，對個案的懸賞廣告關系做了認定。2、最高人民法院公報案例：魯瑞庚訴東港市公安局懸賞廣告糾紛案.doc3、最高人民法院公報案例：李珉訴朱晉華、李紹華懸賞廣告酬金糾紛上訴案

四、要約的法律效力

一是發(fā)信主義doctrineofdispatchrule（英國）或者信筒規(guī)則mailboxrule（美國），即要約人發(fā)出要約以后，只要要約已處于要約人控制范圍之外，要約即產生效力；二是到達arrive主義（受信主義），只要約必須到達受要約人時才能產生效力。大陸法多采后者。

《合同法》也采16條“要約到達受要約人時生效”。（一）要約生效時間1、要約從何時開始生效2、不同形式的要約，生效時間具有差異：

①對話要約②非對話要約了解時生效

到達對方時生效

③采用數據電文A/進入該特定系統(tǒng)B/進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間案例張某11月9日打電話給好朋友李某，要把摩托車賣給他，李某不在家，無人接電話。李某是錄音電話，張某就把要約錄下來，要求李某3日內答復。同月12日，李某出差回來聽到了錄音，13日打電話給張某，表示接受張某的一切條件，并約定第二天去取車。張某表示不賣，理由是已過3天。李某則主張從得知之日起計算未過3天。如何處理？（二）要約的存續(xù)期間即要約可在多長時間內發(fā)生法律效力。即時承諾才有效.

在合理期限有效（往返時間+考慮時間）

①口頭要約②要約以非對話方式（1）約定期間。合同法第23條規(guī)定，首先由要約人決定。（2）法定期間。（三）要約法律效力（1）要約對要約人的拘束力。對生效要約不得反悔；對承諾不得拒絕（2）對受要約人的效力。使受要約人取得了承諾的資格；受要約人對是否承諾有選擇權。五、要約的撤回和撤銷撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。（第17條）①撤回通知先于要約到達受要約人②撤回通知與要約同時到達受要約人1、撤回要約的撤銷是指要約人在要約生效以后，受要約人發(fā)出承諾通知之前，將該要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的行為。《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。”2、撤銷

（1）目的上，撤銷在于消滅要約的效力；撤回在于阻止要約生效。（2）時間上，撤銷是在要約生效之后，承諾發(fā)出之前；撤回是在要約生效之前。3、要約的撤銷與要約的撤回的區(qū)別①要約人確定了承諾期限的；②要約人以其他形式明示要約是不可撤銷的；4、要約不可撤銷的情形：（第19條）③受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。（2007－3－8）甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？

A、甲構成違約

B．甲應承擔締約過失責任

C．甲應承擔侵權責任

D．甲不應承擔民事責任

六、要約失效1、要約失效指要約喪失了法律效力，要約人和受要約人均不再受其約束。《合同法》20條規(guī)定：有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。對要約實質內容做出限制、更改或擴張從而形成反要約。乙公司向甲公司發(fā)出要約，隨即又發(fā)出一份撤回要約的E-MAIL。但甲公司的董事長剛好電腦中毒沒有登陸郵箱。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲一個月，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？

A、要約已被撤回

B.要約已被撤銷

C.甲公司對要約作了實質性改變

D.甲公司承諾超過了有效期間

甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。甲公司的要約于何時失效？A．6月12日

B、6月13日

C．6月14日

D．6月15日答案：A

答案：B。第三節(jié)承諾acceptance一、承諾的概念和構成要件所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。法律效力在于，一經承諾，合同即告成立。構成要件：1、承諾必須由受要約人向要約人做出：（1）第三人完全同意的意思表示，不構成承諾，符合要約條件的，可視為要約。（2）承諾必須向要約人做出。承諾的目的在于同要約人這一特定主體訂立合同，若承諾針對要約人以外的第三人做出，便毫無意義。2、承諾的內容應當與要約的內容一致。

①受要約人對要約的內容作出實質性變更的，不構成承諾，為新要約。

②承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。3、承諾必須在承諾期間內到達要約人。

合同法第23條，要約如果約定有效期間,承諾必須在此期間作出；如未約定，對于口頭要約，受約人須立即承諾；對于書面要約，受約人應在通常情況下能受到要約后必要的合理期間內承諾。承諾生效采取到達主義。

4、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同這就要求承諾必須清楚明確，不能含糊。甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機床，要求“立即回復”。乙公司當日回復“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對此，下列哪一種說法是正確的？

A.買賣合同于6月5日成立

B.買賣合同于6月10日成立

C.買賣合同于6月15日成立D、甲公司有權要求乙公司承擔締約過失責任答案：D。二、承諾的方式1、含義：是指受要約人通過何種形式將承諾的意思送達給要約人。2、承諾方式的確定（1）《合同法》第22條規(guī)定：“承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。”因此，承諾的法律形式是通知。承諾通知應為明示方式，包括采用對話、信件、電報、數據電文等明確的表達承諾人承諾的意思。

（2）如果要約沒有對承諾方式作出特別規(guī)定，則根據當事人雙方的交易習慣、交易的性質確定。例如，甲向乙發(fā)出一份要約，請乙在10天內決定是否租用甲的柜臺，并規(guī)定價格條款以去年的價格為準，但該通知中沒有規(guī)定承諾方式，乙在口頭答復愿意訂約之后，未能在10天內與甲訂立書面合同，甲便將柜臺租給了他人，雙方發(fā)生糾紛。（3）行為可以構成承諾。

受要約人接受了履行（如接受現(xiàn)物要約）或實際履行了要約提出的行為，可以推定當事人承諾的真實意思；比如，某建筑公司急需水泥，向甲、乙兩個水泥廠發(fā)出要約，要求購買300噸水泥，甲水泥廠回電報承諾，乙水泥廠為解建筑公司的燃眉之急，將水泥送至建筑公司。建筑公司以已經與甲水泥廠成立合同為由拒收。此案中，乙水泥廠的行為構成有效承諾，雙方成立了合同，建筑公司無權拒收。以行為為承諾，被稱為“意思實現(xiàn)”。三、承諾的期限1、承諾期限的確定：（1）合同法第23條規(guī)定：“承諾應當在要約確定的期限內到達要約人?！睉斃斫鉃槌兄Z人發(fā)出承諾的通知以后實際到達要約人的期限，而不是指承諾人發(fā)出承諾的期限。（2）要約未確定承諾期限的，應當依照法律規(guī)定的合理期限內到達要約人。

①要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，否則要約立即失效。

②要約以非對話方式作出的，如以書面方式、行為方式作出，承諾應當在合理期限內到達。2、承諾期限的計算。《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算?！薄逗贤ā返?6條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?！彼?、承諾遲延和承諾撤回（一）承諾遲延(late

acceptance)1、承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內發(fā)出承諾。分為兩種情況：（1）通常的遲延（遲發(fā)的承諾）：指受要約人未在承諾期限內發(fā)出承諾。《合同法》第28條規(guī)定：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。（2）特殊的遲延（遲到的承諾）是指承諾的表示在發(fā)出時雖然不構成遲延，但由于傳遞故障等原因，到達要約人時超過了承諾的期限。

《合同法》第29條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！?3)當受要約人沒有遲發(fā)，但必然遲到的承諾應當如何認定效力？比如甲方在要約中確定的承諾期限是15天，受要約人在第14天以平信或掛號信件方式承諾，通常情形不能按時到達，應如何處理？應認定為新要約，除非要約人發(fā)出承認通知（參照《合同法》第28條處理）。因為只有這樣，才符合法律規(guī)定承諾期限的原意。（二）承諾撤回承諾的撤回，指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾，是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。與要約既可撤回又可撤銷不同，承諾生效后，合同成立，所以承諾不存在撤銷的問題。《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人?！本毩暎?007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是(

)。A.2007年4月30日

B、2007年5月3日C.2007年5月8日

D.2007年5月9日【答案】B【解析】（1）承諾到達對方時生效；（2）承諾生效、合同成立。（五）承諾變更早先英美法遵循“鏡像原則”，要求承諾不能進行任何變更，即承諾應當與要約內容完全一致才能成立合同；大陸法也有同樣的要求。近代此原則進行了有限的修正，允許承諾對要約內容的變更1、實質變更實際上是受要約人對要約的否定，所以不應當產生成立合同的法律效力。在學理中，這種承諾叫作反要約。根據《合同法》第30條的規(guī)定，實質變更要約內容，是有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等要約內容的變更。2、非實質變更合同法對此沒有具體規(guī)定，但應當指合同法規(guī)定的八種實質變更之外的承諾對要約內容的變更?！逗贤ā返?1條規(guī)定：“承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。”。案例：甲公司給乙公司發(fā)出要約，要賣給乙公司50噸棗莊小棗。要約中條款齊全，乙公司表示接受，同時提出，甲公司發(fā)貨時應附有產地證明書。請問：乙公司在表示接受的同時，增加了附產地證明書的要求是實質性變更，還是非實質性變更？第四節(jié)合同成立的時間與地點一、合同成立的時間1、原則：（1）即合同法第25條：承諾生效時合同成立。到達主義，第26條：承諾通知到達要約人時生效。（2）采用數據電文形式訂立合同的，如果要約人指定了特定系統(tǒng)接受數據電文的，則受要約人的承諾的數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數據電文進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。2、例外（1）當事人另有約定或法律規(guī)定其他成立條件的，在該條件具備時成立。

如，如果合同必須經批準或登記才能成立，則應以批準或登記的時間為承諾生效的時間。（2）合同書形式：雙方簽字或蓋章時合同成立。合同法解釋二第4條做了規(guī)定：（1）若雙方無特別約定，只需簽字或蓋章一項即可；（2）雙方同時簽字或蓋章（會簽）時，完成之時合同成立；（3）雙方異時簽字或蓋章，以最后一方完成時為準（第33條）。例如：北京的甲公司與上海的乙公司訂立書面合同，甲公司8月1日簽字后郵寄給乙公司，乙公司8月5日收到后簽字，8月6日郵出，8月9日到達甲公司。問：合同何時成立？二、合同成立的地點1、原則

承諾生效的地點為合同成立的地點（合同法34條）。2、采用數據電文形式

合同法第34條：采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。案例：甲公司（主營業(yè)地在天津）以電子郵件在北京向南京的乙公司發(fā)出要約，乙公司發(fā)電子郵件予以承諾。甲公司董事長在英國收到電子郵件，合同成立地在哪里？3、采用合同書形式（1）承諾生效地。承諾生效的地點為合同成立的地點；（2）雙方會簽的，會簽地為合同成立地

解釋二第4條：合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章在同一地點的，以實際簽字蓋章的地點為合同簽訂地。

合同書從當事人簽字或蓋章時起成立，當事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點，合同書簽字或蓋章的地點即是合同簽訂地。（3）雙方分處異地解釋二第4條：合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。這是各國通行的作法。例如：北京的甲公司與上海的乙公司訂立書面合同，甲公司8月1日簽字后郵寄給乙公司，乙公司8月5日收到后簽字，8月6日郵出，8月9日到達甲公司。問：合同何地成立？4、合同對簽訂地做出約定（1）當事人在合同中可以約定合同簽訂地。通常表現(xiàn)為“本合同在某地簽訂”。（2）解釋二第四條：采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地。

因為①這符合當事人意思自治原則；②易于法院認定，避免產生糾紛。三、合同簽訂方式合同法解釋二第5條：當事人采用合同書形式訂立合同的，應當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的，人民法院應當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。（一）在合同書上簽字蓋章訂立合同合同書是我國訂立合同的一般方式。對簽名蓋章的要求：

對自然人，可在合同書上簽名或蓋章；對法人或其他組織，可在合同書上加蓋單位印章或者由法定代表人簽名并加蓋單位印章。3、作用：（1）合同字當事人在合同書上簽字或蓋章時成立。合同法第32條：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。（2）在合同書上簽字或蓋章能表明當事人的身份。除非有明確而有力的反證表明合同上簽名或蓋章的人是受到了欺詐、脅迫或基于錯誤而簽字或蓋章的，一般認為在合同上簽名或蓋章的人就是合同的當事人，必須依據合同的文字承擔法律責任。（3）在合同書上簽字或蓋章表明當事人對合同條款的確認。簽字即同意。（4）當事人在合同書上簽字或蓋章只是合同的形式問題，所以合同法第37條：采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。（二）在合同書上摁手印訂立合同當事人在合同書上摁手印是合同簽訂方式之一，具有法律效力。1、原因：（1）我國民間歷來有在重要文書上摁手印的傳統(tǒng)習慣，以在契約上簽字畫押作為合同的訂立方式。（2）簽字或蓋章需要有一定的文化水平，摁手印是一種很好的替代方法。（3）摁手印雖然不雅觀，但不像簽字蓋章那樣有被偽造的風險。2、方式：可以是本人簽名并摁手印，也可以是在他人書寫或打印的本人姓名上摁手印。如果只摁手印，沒有當事人的姓名，則需要通過指紋鑒定確定當事人的身份。（10—3—11，單選）張某和李某采用書面形式簽訂一份買賣合同，雙方在甲地談妥合同的主要條款，張某于乙地在合同上簽字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。關于該合同簽訂地，下列哪一選項是正確的？

A．甲地B．乙地

C、丙地D．丁地答案：C【干擾排除】D項——合同履行地不是合同簽訂地第五節(jié)締約過失責任Faultliabilityinconclusioncontract一、概念和法律特征conceptandcharacter1、概念：

又稱先合同責任，指在合同訂立過程中，一方因違背其依誠信原則所應當負的義務，導致對方信賴利益損失而應當承擔的損害賠償責任。2、構成要件（1）締約一方違反先合同義務。如顧客進入商店購買商品時，應認為顧客與商家已經進入締約關系，商家應保護顧客在店內行走與乘坐電梯時的安全；締約過程中負有告知對方必要信息的義務，如告知談判時間或地點的變動，以免浪費交通費用。三、締約過失責任在我國合同法中的具體類型1、假借訂立合同，惡意進行磋商。（42條第1款）案例分析7：李某訴陳某惡意磋商存在締約過失責任案李某欲將其飯館以1.5萬元的價格轉讓，劉某意欲購買，二人進行了商談。與此同時，陳某也有一飯館急著轉讓，他得知李某與劉某進行磋商后，想讓劉某買自己的飯館，于是故意以購買李某的飯館為由與李某進行談判。而暗地里與劉某進行協(xié)商，并最后簽訂了轉讓協(xié)議。隨后，陳某找借口不與李某簽約，造成李某飯館錯失良機，不得不以低價賣給別人。最后，李某得知真情，要求陳某賠償損失，遭到陳某的拒絕，李某于是向法院提起訴訟。（10—3—12）甲、乙同為兒童玩具生產商。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進貨事宜。乙知道后向丙提出更優(yōu)惠條件，并指使丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約。丙經比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。對此，下列哪一說法是正確的？A．乙應對甲承擔締約過失責任B．丙應對甲承擔締約過失責任C、丁應對甲承擔締約過失責任D．乙、丙、丁無須對甲承擔締約過失責任【答案】C又如：2003-3-3.甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙