編制外用工常見爭議分析

編外用工常見爭議分析青島市勞動人事爭議調(diào)解仲裁院王小平一、確認(rèn)勞動關(guān)系爭議

【案例】張某2005年8月到某局從事司機工作，雙方一直未訂立勞動合同，未繳納社會保險費。2014年12月，單位以人員縮減為由，告知不再使用張某。張某提起仲裁。

【請求事項】確認(rèn)雙方2005年8月至2014年12月期間存在勞動關(guān)系?！痉梢罁?jù)】1、1995年1月1日實施的《勞動法》第二條

在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。

國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。

2、2008年1月1日實施的《勞動合同法》

第二條：國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。

第七條：用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。

3、《山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀(jì)要的通知》（魯高法[2005]201號）第一條第八項規(guī)定：

“……按照《勞動法》第二條第2款的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。”二、訂立勞動合同不簽訂勞動合同的風(fēng)險1、雙倍支付工資2、視為簽訂了無固定期限的勞動合同3、面臨行政處罰的法律風(fēng)險4、勞動爭議發(fā)生后面臨敗訴風(fēng)險1、在訂立勞動合同時的誤區(qū)序號存在誤區(qū)

可能導(dǎo)致的風(fēng)險

正確做法1不簽合同對自己有利支付雙倍工資自身利益無法保護無固定期期限合同條件成立

簽訂合同2“臨時工”不用簽合同同上簽訂合同3試用期過后再簽合同超過1個月的，支付雙倍的工資試用期在合同中約定4收取押金、扣押證件行政處罰、賠償損失第9條、第84條不收押金、不扣押證件等2、《勞動合同法》對勞動合同訂立時間規(guī)定序號不簽勞動合同的期限支付的成本與風(fēng)險11個月內(nèi)無風(fēng)險2超過1個月不滿1年支付雙倍工資3超過1年視為無固定期限勞動合同成立注意：1、時效

2、應(yīng)發(fā)工資

9聘用在校學(xué)生、退休人員，應(yīng)注意什么？

1.《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條：在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。建議簽訂<實習(xí)生協(xié)議>2.用人單位招用已達法定退休年齡或者已享受退休待遇的人員發(fā)生的爭議，不屬于勞動爭議。《勞動合同法》第四十四條：有下列情形之一的，勞動合同終止：----（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；《實施條例》第二十一條勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。

注:對于非全日制員工,與其簽訂協(xié)議時,明確其屬于非全日制用工,規(guī)避勞動風(fēng)險.3、勞動合同條款=必備條款+約定條款勞動合同內(nèi)容必備條款約定條款勞資雙方的基本情況勞動合同期限工作內(nèi)容和工作地點工作時間和休息休假勞動報酬社會保險勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護試用期服務(wù)期商業(yè)秘密保護違約責(zé)任補充保險和福利待遇合同文字條款勞動合同必備條款缺少是否導(dǎo)致勞動合同無效1.《勞動合同法》第十七條規(guī)定了勞動報酬為勞動合同的必備條款，但同時第十一條規(guī)定：“約定勞動報酬不明的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬?！?.《勞動合同法》八十一條規(guī)定：“用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！迸e例：工作地點、合同期限缺少信息主要有以下幾類：1.當(dāng)事人信息（1）缺少信息導(dǎo)致無法確定勞動合同一方當(dāng)事人，應(yīng)認(rèn)定為無效（2）缺少部分信息，如住址等，不影響確定當(dāng)事人的，不影響勞動合同效力。2.勞動合同期限（1）起始時間：自訂立之日起（2）終止時間：勞動者有選擇權(quán)3.工作內(nèi)容和工作地點以實際履行的內(nèi)容和地點確認(rèn)，不能認(rèn)定為無固定工作地點和工作內(nèi)容4.工作時間、勞動報酬、社會保險4、勞動合同期限的種類與選擇種類適用范圍簽訂條件經(jīng)濟補償金固定期限適用范圍廣協(xié)商確定到期終止可能需要支付經(jīng)濟補償金無固定期限保密性強、技術(shù)復(fù)雜、需要保持人員穩(wěn)定的崗位協(xié)商確定+法定情形之一退休終止的不需要支付經(jīng)濟補償金以完成一定的工作為期限難以確定工作時間的生產(chǎn)經(jīng)營項目協(xié)商確定任務(wù)完成終止時不需要支付經(jīng)濟補償金4.1無固定期限勞動合同成立條件無固定期限合同雙方協(xié)商訂立（本法十四條第一款）任意性規(guī)范法定情形出現(xiàn)勞動者單方面要求訂立（本法第十四條第二款三項）強制性規(guī)范逾期不簽書面勞動合同的法律責(zé)任（本法14條第三款）法律責(zé)任：自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期合同之日起向勞動者每月支付兩倍的工資。1.勞動者已在該單位連續(xù)工作滿十年；2.用人單位初次實行勞動合同制度或國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；3.連續(xù)訂立兩次固定期限合同15注意1、在出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限合同的情形時，單位必須無條件與勞動者簽訂無固定期限合同，除非勞動者主動提出簽訂有固定期限合同。2、勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十年后，只要提出訂立合同的，單位應(yīng)該與其簽訂無固定期限合同。3、首次期限為3年以上，試用期為半年，適當(dāng)提高錄用條件和績效要求；二次合同為3-5年比較合適。164.2如何約定試用期限第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。試用期與勞動合同期限的對應(yīng)關(guān)系勞動合同期限

試用期期限不滿3個月的或以完成一定工作任務(wù)為期限的

不得約定試用期3個月以上不滿1年的

不得超過1個月1年以上不滿3年的

不得超過2個月3年以上的

不得超過6個月無固定期限的

不得超過6個月《民法通則》

第一百五十五條民法所稱的“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”、“以外”，不包括本數(shù)。在試用期上的誤區(qū)及診斷序號存在誤區(qū)

可能導(dǎo)致的風(fēng)險

正確做法1試用期過后再簽訂合同超過一個月雙倍工資簽訂合同2單獨簽訂試用期合同視為放棄試用期試用期在合同里3試用期可以不上社保員工隨時走人繳納社保4試用期可以低于最低工資補足差額支付賠償金不低于最低工資5試用期不符合條件可再延長視為試用期已過及時辭退6續(xù)簽合同可以再約定試用期無效不得約定7試用期可以隨便辭退員工違法辭退，賠償金不得約定2010年1月1日，賀某應(yīng)聘至某機關(guān)服務(wù)中心食堂從事廚師工作，雙方簽訂兩年期限勞動合同，其中試用期兩個月（自2010年1月1日起至2012年2月28日止）。2010年2月28日試用期的最后一天，食堂管理人員對賀某進行考核，發(fā)現(xiàn)賀某的廚藝與食堂招聘要求相差極大。于是，某機關(guān)服務(wù)中心決定以賀某試用期不符合錄用條件為由，解除與賀某的勞動合同。3月5日，某機關(guān)服務(wù)中心將“解除勞動合同通知書”交與賀某，其中載明：由于賀某試用期內(nèi)考核不合格，不符合錄用條件，所以決定即日起解除雙方勞動合同。其后，賀某對解除勞動合同的決定不服，向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求撤銷解除勞動合同決定，恢復(fù)勞動合同關(guān)系。

案例賀某稱，試用期間單位從未對他的工作提出意見，且2010年3月5日試用期已經(jīng)履行完畢，單位不能再以試用期不符合錄用條件為由解除勞動合同。某機關(guān)服務(wù)中心辯稱，2010年2月28日試用期最后一天，賀某未能通過工作考核。根據(jù)《勞動合同法》第三十九條規(guī)定，在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同?，F(xiàn)其在試用期間對賀某考核，并證明賀某不符合錄用條件，所以解除勞動合同符合法律規(guī)定。問題：某機關(guān)服務(wù)中心解除勞動合同是否符合法律規(guī)定關(guān)鍵點：某機關(guān)服務(wù)中心在試用期結(jié)束后，能否仍能以勞動者試用期間不符合錄用條件為由解除勞動合同。

庭審情況《勞動合同法》第三十九規(guī)定：“在試用期間被證明

不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同。”

依據(jù)《勞動合同法》第三十九條第一款做出勞動合同解除處理應(yīng)具備以下要件：

1、用人單位對錄用崗位制定了明確的錄用條件（如勞動者年齡、文化程度、身體狀況、思想品德、技術(shù)業(yè)務(wù)水平、戶籍關(guān)系等）；

2、勞動者不符合用人單位規(guī)定的錄用條件；

3、用人單位有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件；

4、用人單位做出解除勞動合同的時間在勞動者試用期內(nèi)。

5、無效勞動合同的預(yù)防序號原因

責(zé)任主體法律責(zé)任1違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定勞資雙方1.隨時解除合同2.支付員工工資3.賠償損失2欺詐、脅迫、乘人之危勞資雙方3免除自己的法定責(zé)任排除員工權(quán)利用人單位常見幾種無效勞動合同1.主體不合法（未滿十六周歲、無民事行為能力人、外國人就業(yè)、未注冊）2.內(nèi)容不合法（違反強制性法律法規(guī)，如試用期；權(quán)利義務(wù)不對等）3.形式不合法（口頭、錄音）4.意思表示不真實（欺詐脅迫等）勞動合同必備條款缺少是否導(dǎo)致勞動合同無效1.《勞動合同法》第十七條規(guī)定了勞動報酬為勞動合同的必備條款，但同時第十一條規(guī)定：“約定勞動報酬不明的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬?！?.《勞動合同法》八十一條規(guī)定：“用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！迸e例：工作地點、合同期限缺少信息主要有以下幾類：1.當(dāng)事人信息（1）缺少信息導(dǎo)致無法確定勞動合同一方當(dāng)事人，應(yīng)認(rèn)定為無效（2）缺少部分信息，如住址等，不影響確定當(dāng)事人的，不影響勞動合同效力。2.勞動合同期限（1）起始時間：自訂立之日起（2）終止時間：勞動者有選擇權(quán)3.工作內(nèi)容和工作地點以實際履行的內(nèi)容和地點確認(rèn)，不能認(rèn)定為無固定工作地點和工作內(nèi)容4.工作時間、勞動報酬、社會保險三、解除勞動合同

【案例】王某2012年3月入職某單位，雙方簽訂了一份為期5年的勞動合同。2014年12月10日，某單位與王某解除勞動合同，理由為王某上班時間經(jīng)常上網(wǎng)聊天，根據(jù)單位規(guī)章制度，三次以上在上班時間上網(wǎng)聊天的視為嚴(yán)重違紀(jì)，單位可解除勞動合同。王某稱，單位從未告知其有該規(guī)章制度。單位無法舉證規(guī)章制度已告知王某的事實。

【問題】該單位解除王某勞動合同合法嗎？勞動合同解除的類型解除協(xié)商解除單方解除單位單方解除勞動者單方解除隨時通知解除

預(yù)告通知解除經(jīng)濟性裁員不得解除不需通知解除隨時通知解除預(yù)先通知解除1、用人單位即時通知解除勞動合同操作一覽表（第39條）解除原因解除條件分解注意的問題特別提醒試用期間

1、試用期間2、不符合錄用條件錄用條件的明確證明責(zé)任1、隨時≠隨便2、解除勞動合同工會的知情權(quán)嚴(yán)重違紀(jì)

1、存在規(guī)章制度2、嚴(yán)重違反規(guī)章制度，按規(guī)定可以辭退嚴(yán)重違紀(jì)的界定證明責(zé)任重大損害

1、嚴(yán)重失職，營私舞弊2、造成重大損害重大損害的界定證明責(zé)任兼職對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響或用人單位提出，拒不改正的嚴(yán)重影響或者提出異議的證明責(zé)任無效勞動合同欺詐、脅迫、乘人之危證明責(zé)任刑事責(zé)任被追究刑事責(zé)任刑事責(zé)任的范圍《勞動合同法》第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

《勞動合同法》中對規(guī)章制度的規(guī)定30規(guī)章制度制定的原則1、內(nèi)容合法的原則2、程序民主的原則3、公平合理原則4、可操作性原則（什么情況下，做什么，誰來做，

怎么做，結(jié)果要怎樣）1.建立、健全規(guī)章制度2.規(guī)章制度應(yīng)對“嚴(yán)重違紀(jì)”作出明確的界定3.應(yīng)做好日常管理、取證工作4.要事先通知工會使用嚴(yán)重違紀(jì)解除勞動合同的要求32完善公示或告知方式：a、合同約定制度作為附件，并窮列具體制度的名稱；b、規(guī)章制度要簽收，寫明簽收時間和手冊的年份版本（推薦雜志式的手冊）c、集中培訓(xùn)，簽到，注明培訓(xùn)內(nèi)容/時間/地點/人員；d、無紙化辦公的，合同約定“公司文件資料在內(nèi)網(wǎng)定期公布，員工必須定期瀏覽閱讀”e、《入職登記表》或合同約定“員工的Email地址，員工必須每天查收電子郵件”。2、用人單位預(yù)告通知解除勞動合同一覽表（第40條）解除原因解除條件注意的問題醫(yī)療期滿解除1、醫(yī)療期滿（勞動者患病或者非因工負(fù)傷）不能從事原工作，也不能從事另行安排的工作1、提前30日通知，未提前30天需要支付一一個月工資代通知金（或者額外支付一個月工資）不能勝任解除1、不能勝任工作2、經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作的客觀情況變化解除1、客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行2、無法對變更勞動合同達成協(xié)議2.1、醫(yī)療期—概念及期限總工作年限

本單位工作年限

醫(yī)療期計算周期10年以下5年以下3個月6個月5年以上6個月12個月10年以上5年以下6個月12個月5年以上10年以下9個月15個月10年以上15年以下12個月18個月15年以上20年以下18個月24個月20年以上24個月30個月2.2、醫(yī)療期屆滿解除合同流程圖患病或非因工負(fù)傷能從事的，勞動關(guān)系繼續(xù)醫(yī)療期未滿另行安排工作醫(yī)療期屆滿勞動合同繼續(xù)能從事原來工作不能從事原來工作勞動合同繼續(xù)仍不能從事的，解除合同2.3、不能勝任工作解除合同流程圖勞動者不能勝任工作勝任工作培訓(xùn)或調(diào)崗勞動合同繼續(xù)仍不能勝任工作解除勞動合同2.4、客觀條件發(fā)生重大變化解除合同流程圖客觀情況發(fā)生變化，致使動合同無法履行達成協(xié)議協(xié)商變更勞動合同變更勞動合同未達成協(xié)議解除勞動合同3、用人單位不得解除勞動合同的情形及例外規(guī)定（第42條）不得解除合同的情形

具體條件

例外規(guī)定從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；39條1、在試用內(nèi)不符合錄用條件的2、嚴(yán)重違紀(jì)的3、嚴(yán)重失職的4、兼職的5、無效勞動合同6、刑事責(zé)任的存在上述6種情形之一的，同樣可以隨時解除勞動合同?；悸殬I(yè)病或工傷的1、1-4級，完全喪失，保留關(guān)系到退休2、5-6級，大部分喪失，員工提出才可解除3、7-10級，部分喪失，員工提出才可解除患病或負(fù)傷的（非職業(yè)病和工傷）1、在法定醫(yī)療期內(nèi)，不可解除2、醫(yī)療期屆滿的，按照規(guī)定可以解除女職工在“三期”內(nèi)在孕期、產(chǎn)期、哺乳期本單位連續(xù)工作滿15年距退休不足5年退休年齡是男60周歲，女工人50周歲，女干部55周歲。特殊職業(yè)的可提前退休:因病或非因工致殘，完全喪勞，男50，女45。法律法規(guī)規(guī)定的其他情形的1、服兵役期間2、擔(dān)任專職工會主席、副主席、委員，或兼職主席、副主席3、擔(dān)任平等協(xié)商代表的4、勞動者解除勞動合同的法律規(guī)定類型解除條件預(yù)告通知解除提前30天

無條件限制提前3天

勞動者在試用期內(nèi)辭職的即時通知解除1、用人單位未按照勞動合同的約定提供勞動條件，未提供合格的安全生產(chǎn)條件的；2、用人單位未及時足額支付勞動報酬的；3、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；4、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；5、用人單位乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立勞動合同的；6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。無需通知立即解除1、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；2、用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。勞動報酬魯高法〔2010〕84號文件第10條“勞動報酬”爭議，指因用人單位是否依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或者勞動合同約定，以貨幣形式按照足額支付給勞動者勞動報酬而發(fā)生的爭議。勞動報酬，包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資以及特殊情況下支付的勞動報酬，但不包括用人單位以貨幣形式直接支付給勞動者的保險福利等待遇。注：“特殊情況下支付的勞動報酬”，應(yīng)包括病假工資、帶薪年休假工資、探親假工資、婚喪假工資、計劃生育假工資、執(zhí)行國家或社會義務(wù)期間工資，5、解除、終止勞動合同文本的類型離職文本的類型與離職的類型有直接的聯(lián)系離職文本的意義體現(xiàn)在以下幾點：（1）區(qū)分離職類型的依據(jù)和處理勞動爭議的證據(jù)（2）勞動爭議時效起算的依據(jù)離職類型離職文本協(xié)商解除勞動合同協(xié)商解除勞動合同協(xié)議書單位解除勞動合同解除勞動合同通知書員工解除勞動合同辭職通知書勞動合同終止終止通知書5.1協(xié)商解除勞動合同協(xié)議書的制作要點解除協(xié)議應(yīng)明確由哪方提出涉及到單位是否支付經(jīng)濟補償金解除協(xié)議可以不必說明解除理由對解除勞動關(guān)系無影響解除協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確解除時間涉及到勞動關(guān)系解除的時間以及工資支付等解除協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確經(jīng)濟補償金數(shù)額及支付程序5.2單位解除勞動合同通知書的制作要點通知書應(yīng)當(dāng)說明解除理由涉及到單位是否應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，以及支付數(shù)額通知書應(yīng)當(dāng)明確解除時間涉及到勞動關(guān)系解除時間、工資支付、勞動爭議時效起算等重大事項通知書可以說明基本事實，但必須是單位有證據(jù)可以證明的事實因為辭退的舉證責(zé)任在單位5.3終止通知書的制作要點應(yīng)明確終止的時間勞動合同到期，勞動關(guān)系有可能不會自然消滅，用人單位不愿續(xù)簽的，應(yīng)當(dāng)及時通知員工終止勞動關(guān)系應(yīng)明確終止的理由涉及到是否需要支付經(jīng)濟補償金（一）勞動合同終止的含義是指符合法律規(guī)定的情形時，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，勞動合同的效力即行消滅。（二）《勞動合同法》對勞動合同終止作出的新規(guī)定1、取消了勞動合同的約定終止；規(guī)定勞動合同只能因法定情形出現(xiàn)而終止。勞動合同當(dāng)事人不得約定勞動合同終止條件；即使約定了，該約定也無效。2、增加了勞動合同法定終止的情形；3、增加了終止勞動合同限制的情形；規(guī)定勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的，即使勞動合同期滿，用人單位也不得與勞動者終止勞動合同。4、增加了向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定。四、終止勞動合同1、勞動合同終止操作一覽表終止情形注意的問題勞動合同期滿1、勞動合同期滿，單位的告知義務(wù)；2、一般需要支付經(jīng)濟補償金員工已開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇退休后仍在本單位工作的，需要簽訂聘用協(xié)議員工死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤單位被依法宣告破產(chǎn)的需要支付經(jīng)濟補償金被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或提前解散需要支付經(jīng)濟補償金法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形2、勞動合同不得終止的情形不得終止的情形逾期終止的期限從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的職業(yè)健康檢查后未發(fā)現(xiàn)職業(yè)病或診斷后治愈的或觀察期滿排除職業(yè)病的，才可以終止患職業(yè)病或工傷的1、1-6級，不能終止，協(xié)商一致，支付傷殘就業(yè)補助費后可以終止。2、7-10級，支付傷殘就業(yè)補助費后可以終止患病或非因工負(fù)傷的逾期到醫(yī)療期屆滿后才可以終止女職工在“三期”內(nèi)的逾期到孕期、產(chǎn)期、哺乳期結(jié)束后才可以終止在本單位連續(xù)工作滿十五年距法定退休年齡不足五年的勞動關(guān)系保留到退休其他擔(dān)任平等協(xié)商代表的逾期到平等協(xié)商事項結(jié)束后才可以終止擔(dān)任基層工會專職主席、副主席或者委員的延長的期限等于其工會職務(wù)任職的期間員工服兵役的服兵役屬于可以中止的情形，服兵役結(jié)束后，勞動合同繼續(xù)履行【案例】

孫某于2008年1月就職于某單位，雙方訂立的合同期限至2014年12月31日止。2014年12月28日，孫某因腰椎間盤突出到醫(yī)院接受治療，并向單位郵寄了病歷和病假條，要求享受醫(yī)療期待遇。2014年12月31日，該單位向?qū)O某發(fā)出了《終止勞動合同通知書》，通知孫某勞動合同期滿不再續(xù)訂。孫某不服，2014年2月15日出院后申請仲裁，要求確認(rèn)某單位終止勞動合同違法，繼續(xù)履行原勞動合同。

問：孫某的請求有法律依據(jù)嗎？用人單位和勞動者在解除、終止勞動合同時有哪些義務(wù)（一）出具解除或者終止勞動合同的證明。（二）為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。（三）用人單位不得扣押勞動檔案或者其他物品。（四）及時支付經(jīng)濟補償。（五）用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同文本，至少保存2年備查。勞動者在解除、終止勞動合同的義務(wù)主要是應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。50五、經(jīng)濟補償?shù)谒氖鶙l有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償：

（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除---；

（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除---；

（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除---；

（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除---；

（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；

（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止---；51⑴經(jīng)濟補償支付標(biāo)準(zhǔn)：是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。(包括加班費\補助\津貼等)

⑵經(jīng)濟補償支付期限：經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一