國際私法第四小組修改版 2

自然人屬人法制度的演進(jìn)第四小組成員：許珊（一）

王笑晗（二）

章晶晶（三）

李筱睿（四）

張嫣（五）主要內(nèi)容分章

第一章自然人屬人法的基本問題（許珊）

第二章自然人屬人法的連接點(diǎn)剖析（王笑晗）

第三章自然人屬人法的適用范圍（章晶晶）

第四章自然人屬人法的當(dāng)代適用考量（李筱睿）第五章我國屬人法制度相關(guān)問題（張嫣）第一章自然人屬人法的基本問題一、自然人屬人法產(chǎn)生（一）自然人屬人法產(chǎn)生的時期

自然人屬人法伴隨著國際私法的產(chǎn)生而產(chǎn)生，在法則區(qū)別說時代時代即出現(xiàn)了屬人法。注意：法則區(qū)別說

巴托魯斯將法律分為人法、物法和行為法，人法以屬人法為沖突原則，適用于有關(guān)人的權(quán)利能力和行為能力方面的沖突。（二）自然人屬人法產(chǎn)生的根源

1、屬人法源于法律屬人效力的運(yùn)作方式，法律直接作用于特定的人，人之所至，法律效力所至，法律可以隨人到處發(fā)生效力，不受地域界限的限制。（1）法律的屬人性：（2）法律的屬人效力：

2、有關(guān)人的某些法律所必需的永久性是自然人屬人法產(chǎn)生的另一根源。eg：如對于我國婚姻法上規(guī)定的一夫一妻制。。。。。。（三）相關(guān)概念的比較1、法律的屬人性VS法律的屬人效力2、法律的域外效力VS法律的屬人效力3、“屬人效力”VS“屬人法”二、自然人屬人法的定義及特征（一）自然人屬人法定義從功能上看，自然人屬人法是用來解決自然人的身份與能力的法律制度;

從沖突規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)上來看，自然人屬人法是以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所等作為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式;

從本質(zhì)上講，自然人屬人法是指與一個當(dāng)事人有密切關(guān)系的、持久的決定與該人有直接關(guān)系的法律關(guān)系的法律制度。指：以涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所、居所和慣常居所(習(xí)慣居所)等作為連接點(diǎn)，并通常用來解決人的身份、能力及婚姻家庭、繼承關(guān)系等方面問題的準(zhǔn)據(jù)法表述公式。（二）自然人屬人法的特征1、時間上的持久決定性2、空間上的密切關(guān)聯(lián)性即持久地決定或支配一個自然人的法律應(yīng)當(dāng)是與之有密切關(guān)系的國家的法律。3、內(nèi)容上的人身關(guān)聯(lián)性即與一個自然人有密切關(guān)系的國家的法律體系中的那些直接關(guān)系到個人之人身關(guān)系方面的法律就是屬于人的法律。＊自然人屬人法的本質(zhì)特征1、首先，屬人法以法律的屬人效力作為分配法律效力的根據(jù)。2、其次，屬人法是在肯定法律的屬地效力基礎(chǔ)之上形成的，沒有屬地效力，沒有屬地效力之間的沖突，無需屬人法這一系屬公式。3、再次，屬人法強(qiáng)調(diào)一個人與一些確定地域之間的聯(lián)系，并以這些聯(lián)系為中介，分配法律的效力。4、最后，屬人法通過一個人與一些確定地域的聯(lián)系，可以將支配一個地域的法律效力延伸到其他地域，即使法律發(fā)生域外效力。

（三）與屬人法相關(guān)的地域因素1、“地域因素”的概念：人與某一特定地域的實(shí)在、客觀的聯(lián)系，使這些地域在與人的關(guān)系上被特定化，成為人與某一地域法律之間的固定紐帶，這就是地域因素。2、屬人法的地域因素的要求：其一，直接與人相關(guān)，它是因人而設(shè)的，在很大程度上具有專有性；其二，有確定界限的地域含義，不會在不同的地域之間產(chǎn)生混同。3、屬人法的地域因素的列舉：籍貫，是產(chǎn)生最早的地域因素之一；住所是與屬人法相關(guān)的另一類地域因素的代表；慣常居所三、自然人屬人法的發(fā)展歷程(一)自然人屬人法的萌芽階段

早在原始社會時期就已經(jīng)出現(xiàn)了自然人屬人法的某些特征表現(xiàn)，可以稱之為自然人屬人法的萌芽時期。

eg：雖是萌芽，但是中國卻在唐朝就出現(xiàn)了具有現(xiàn)代意義的國際私法規(guī)范，確立了以共同屬人法確定法律適用的先例。公元651年唐王朝頒布的《永徽律》“名例章”中規(guī)定了“諸外化人，同類相犯者，各以本族法;異類相犯者，以法律論”。(二)自然人屬人法發(fā)展的初始階段

最初的屬人法即指人的住所地法，這一階段存在13—18世紀(jì)。法則區(qū)別說這一理論的盛行國籍和住所為連結(jié)點(diǎn)的兩大法系對峙時代的到來。以住所為連接點(diǎn)的屬人法制度的產(chǎn)生的歷史背景：首先，資本主義經(jīng)濟(jì)的萌芽和發(fā)展，經(jīng)濟(jì)交往的加強(qiáng)迫切需要得到法律的保護(hù)。其次，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與封建割據(jù)法律不統(tǒng)一的狀態(tài)不相匹配。最后，住所地這一連接點(diǎn)適應(yīng)當(dāng)時的客觀環(huán)境，符合當(dāng)時的時代要求。(三)國籍、住所分庭抗禮階段

這一階段存在于19世紀(jì)—20世紀(jì)初，以1804年《法國民法典》的頒布為標(biāo)志，屬人法開始了以國籍和住所并存的連結(jié)點(diǎn)多元化發(fā)展階段。三種類型：A一些民法法系國家，主要以當(dāng)事人的國籍作為連接因素B普通法系國家，主要以當(dāng)事人的住所作為連接因素C采用混合制，即一些問題上同時以當(dāng)事人的國籍和住所作為連接因素(四)自然人屬人法的晚近發(fā)展階段1、實(shí)現(xiàn)兩大法系屬人法制度統(tǒng)一：

第一次嘗試是1902年海牙《婚姻法律沖突公約》和《離婚及分居法律沖突與管轄沖突公約》

1928年美洲國家制定的《布斯塔曼特公約》和1930年日內(nèi)瓦《統(tǒng)一匯票本票法公約》

2、兩方各妥協(xié)一步向中間靠攏:慣常居所慣常居所作為解決兩大法系對峙局面的一個妥協(xié)物，它最早出現(xiàn)于1955年海牙《關(guān)于解決本國法和住所地法沖突的公約》，它的出現(xiàn)及時地解決了兩大法系尷尬的處境，確立了慣常居所這一自然人屬人法的新生的連結(jié)因素。四、屬人法的不同理解及發(fā)展趨勢（一）屬人法的兩個發(fā)展趨勢1、本國法原則已經(jīng)大為弱化,住所地法原則得到加強(qiáng)具體表現(xiàn)有三：（1）1955年海牙國際私法會議制訂的《關(guān)于解決本國法與住所地法沖突的公約》（標(biāo)志）（2）在二戰(zhàn)之后由海牙國際私法會議主持下制定的一些關(guān)于家庭法事項的準(zhǔn)據(jù)法的國際公約,都拋棄了國籍原則而改為采用慣常居所原則（3）慣常居所原則通過一些國際條約深深影響了大陸法系和普通法系國家的國內(nèi)立法eg中國2、傳統(tǒng)的屬人法領(lǐng)域受最密切聯(lián)系原則影響越來越廣泛

首先,表現(xiàn)在國籍或者住所之準(zhǔn)據(jù)法的確定上,亦即它是解決國籍或者住所的沖突的重要方法。

其次,最密切聯(lián)系原則已擴(kuò)及于人的身份事項的法律適用上。（后面具體闡述）法則區(qū)別說時期：屬人法主要指自然人的籍貫地法和住所地法，此時就法律適用考慮籍貫和住所基本上還是統(tǒng)一的英美法系國家堅持歷史偏好，在法律屬地主義理念的影響下，按照住所地法理解屬人法，稱為住所地法主義自19世紀(jì)初開始，屬人法一分為二大陸法系國家強(qiáng)調(diào)法律的制定更多是為特定國家的人而不是特定的地域，主張按照國籍國法（本國法）理解屬人法，稱為本國法主義20世紀(jì)中期前后開始產(chǎn)生松動，有學(xué)者將其稱為在對屬人法不同理解上的“兩大法系合流”。（二）兩大法系在理解屬人法上的合流1、大陸法系國家：在立法上開始向住所地法主義靠攏這是一個很明顯的趨勢。（eg我國）2、英美法系國家對屬人法理解的發(fā)展動向，很難以合流來加以總結(jié)。所謂兩大法系在理解屬人法上的合流，是在向住所地法主義靠攏。3、兩大法系的合流表現(xiàn)為某一方面向另一方面靠攏，有其內(nèi)在動因：一，對聯(lián)系的考慮；二，對國籍優(yōu)勢的反思；三，在復(fù)合法域國家，或者沖突規(guī)范指向復(fù)合法域國家時，國籍這一地域因素沒有意義。第二章自然人屬人法的連接點(diǎn)剖析一、住所（一）住所的含義及分類（二）住所適用的優(yōu)劣勢分析二、國籍（一）國籍的含義（二）國籍適用的優(yōu)劣勢分析三、慣常居所（一）慣常居所的含義（二）慣常居所適用的優(yōu)劣勢分析住所是指永久的家。住所與常識意義上的永久的家是有分歧的。

（1）獲得住所應(yīng)具備的要素要超出獲得一個永久的家的要求。（2）在某些案件中，法律認(rèn)為一個人的住所在一個國家里，無論他是否在那里有永久的家。一個人可以實(shí)際上在一個國家里擁有永久的家，但住所在另一個國家。

原始住所

選擇住所從屬住所住所的分類原始住所的含義：法律在每個人出生時就給他的住所。在其父有生之年出生的婚生子女——其出生時其父住所所在的那個國家不在其父有生之年出生的婚生子女，或者一個非婚生子女的原始住所——其出生其母的住所所在的那個國家棄兒——被發(fā)現(xiàn)的那個國家選擇住所含義：獨(dú)立的個人根據(jù)其居住和意向所獲得的住所。

（1）要有選擇住所的能力。（2）永久居住的意思表示。（3）有居住的事實(shí)存在。從屬住所的含義：從屬住所是指受撫養(yǎng)者的住所與他在法律上所依靠人的住所相同，且隨其住所的改變而改變。(二)住所適用的優(yōu)劣勢分析優(yōu)勢：（1）住所是個人生活的中心，既有永久生活于住所地的意圖，當(dāng)然暗示著愿意服從住所地法律。（2）在多法域的聯(lián)邦制國家，以及國內(nèi)存在不同法域的單一制國家，以住所確定屬人法便于屬人法的準(zhǔn)確確定。（3）住所對于接受移民國家來說，可以加強(qiáng)對移民的管理和控制。（4）住所的原始住所還原原則，但這有利于對住所的確定，防止住所“真空地帶”的出現(xiàn)。

劣勢：（1）住所這一概念不好確定，住所這一概念不僅在各個國家中有著較大歧義，即使在同一個國家里也往往發(fā)生嚴(yán)重的爭論。（2）住所對接受移民國家來說是有利的，但這種利益是否值得保護(hù)是可以爭論的。（3）原始住所的還原原則雖使住所制度較為周密，但這并不符合合理性原則。（4）最后，在實(shí)行住所制度的地方，總有假裝變更住所的危險存在。

國籍的含義

國籍有事實(shí)上的國籍和法律上的國籍之分。同一個人可以在事實(shí)上屬于一個國籍，而在法律上屬于另一個國籍。

事實(shí)上的國籍：它表現(xiàn)為將各民族區(qū)分開來的感覺、思維方法和行為方式，它還導(dǎo)致文學(xué)、藝術(shù)、法律制度和物質(zhì)文明的形成，總之，導(dǎo)致形成各民族國籍本身的生活方式。

法律上的國籍，是指個人隸屬于構(gòu)成一個國家的居民團(tuán)體的法律關(guān)系。這種隸屬關(guān)系將其所屬的國民置于其所謂的屬人管轄權(quán)之下，這種管轄權(quán)可以對抗其他國家。國籍適用的優(yōu)勢（1）國籍作為連接點(diǎn)，有穩(wěn)定性和可預(yù)見性。（2）國籍具有容易確定的特性，因為它必須有正式入籍的行為而不依賴當(dāng)事人的主觀意向。（3）國際社會志在建立唯一國籍消除多國籍和無國籍的努力，為國籍制度的實(shí)行提供了重要的便利條件。（4）現(xiàn)代各國都致力于統(tǒng)一各民族地區(qū)，適用統(tǒng)一國家法律顯得更有意義。國籍適用的劣勢（1）國籍原則取得了穩(wěn)定性，但這是通過犧牲一個人接受他自己選擇的法律體系的個人自由得來的。（2）國籍作為屬人法的連接點(diǎn)最大的缺陷即是在一個主權(quán)下有幾個法域時，用國籍作連接點(diǎn)就無法解決問題，而且具有某一國國籍的人，也可能終身與該國并無其他重大聯(lián)系。

（3）在采用國籍原則的國家，對于具有不只一個國籍的人須決定以那個國籍為準(zhǔn)，對于無國籍人也須決定由什么來替代。慣常居所的含義

慣常居所的客觀要素是指自然人在一國居住的事實(shí)，它是判斷慣常居所的重要因素。

慣常居所的主觀構(gòu)成要素是指某人在一國的慣常居所取決于他在該國停留的“定居意思”和選擇自由。慣常居所適用的優(yōu)勢（1）國際民商事交往的需要是慣常居所產(chǎn)生的根本原因。（2）慣常居所可操作性。對于慣常居所的概念各國沒有太大的分歧，實(shí)踐操作上有方便之處。（3）慣常居所是當(dāng)事人的生活中心，它與當(dāng)事人的婚姻、家庭、繼承和身份關(guān)系都有密切聯(lián)系。（4）慣常居所與國籍和住所相比，更能反映出當(dāng)事人意圖使其受控制的法律，同時也有利于判決的承認(rèn)與執(zhí)行。（5）慣常居所與住所相比，不太過份強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人久居的意思表示，因此法官更容易確定一個當(dāng)事人的慣常居所。

慣常居所固然具有諸多優(yōu)點(diǎn)于一身，適應(yīng)當(dāng)今社會的發(fā)展要求，但它畢竟是新生事物自身有很多不完善的地方。而且社會是不斷發(fā)展的，新類型的糾紛不斷出現(xiàn)，慣常居所作為一個對人的身份和能力產(chǎn)生重大影響的因素，如何應(yīng)對這些新問題還需要我們對慣常居所進(jìn)一步的研究完善。第三章自然人屬人法的適用范圍

自然人屬人法制度作為一項古老的法律適用制度，有其存在的價值和適用優(yōu)勢，這是其他的法律制度所無法替代和比擬的。自近代以來這一制度的適用范圍在其傳統(tǒng)的支配領(lǐng)域如婚姻、繼承領(lǐng)域，出現(xiàn)了萎縮的現(xiàn)象，最密切聯(lián)系原則以及行為地法、當(dāng)事人意思自治原則等其他的系屬公式越來越多地涉足這些領(lǐng)域;同時自然人屬人法在債權(quán)、國際貿(mào)易合同和國際貿(mào)易支付以及知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域開始發(fā)揮作用，顯示了其強(qiáng)大的生命力和適應(yīng)性。

一、自然人屬人法適用的價值所在

1、自然人屬人法制度具有其他系屬公式所不具有的開放性。自然人屬人法制度隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷進(jìn)步和人們思想文化的不斷變化在連接點(diǎn)的選擇、連接點(diǎn)的認(rèn)定及例外制度的設(shè)計方面都進(jìn)行著相應(yīng)的調(diào)整。慣常居所的出現(xiàn)即是時代發(fā)展的產(chǎn)物。在國際交往日益加深，人口流動更為頻繁，跨國經(jīng)濟(jì)更加繁榮的現(xiàn)代社會，國籍和住所已經(jīng)不能完全滿足現(xiàn)代人在與人有密切相關(guān)的法律關(guān)系領(lǐng)域的法律適用，于是以人的慣常居住地法來調(diào)整屬人法律關(guān)系領(lǐng)域的自然人屬人法制度應(yīng)運(yùn)而生。

2、自然人屬人法制度更具屬人性和穩(wěn)定性。

人的身份、能力是人進(jìn)行各種行為的前提要件，人的身份和能力的特點(diǎn)決定了其法律適用必須具備相當(dāng)?shù)膶偃诵院头€(wěn)定性。而自然人屬人法制度，尤其是其連接點(diǎn)之一的國籍，最能滿足這一需求。國籍體現(xiàn)了國籍國與自然人之間的認(rèn)可與被認(rèn)可、保護(hù)與被保護(hù)、歸屬與被歸屬的關(guān)系，是自然人最可信賴也是最為有力的連結(jié)因素。3、自然人屬人法制度更具靈活性。

國籍在人的身份、能力方面更具有優(yōu)勢，而住所和慣常居所則在婚姻家庭關(guān)系和繼承領(lǐng)域更具有普遍性。三大連結(jié)因素各具特色，構(gòu)筑起自然人屬人法制度的堅固體系。4、自然人屬人法制度更有利于得到當(dāng)事人的認(rèn)同。

債權(quán)法領(lǐng)域的法律適用開始引入當(dāng)事人共同屬人法，這說明在債權(quán)糾紛中，當(dāng)事人間發(fā)生爭議后，對具有相同國籍或住所的當(dāng)事人，共同的屬人法是其可以接受的解決爭議的法律制度。二、自然人屬人法適用范圍的擴(kuò)大

1、侵權(quán)領(lǐng)域2、國際貿(mào)易合同、國際貿(mào)易支付領(lǐng)域3、在著作權(quán)關(guān)系領(lǐng)域4、在國際代理關(guān)系的法律適用中

三、自然人屬人法適用范圍的萎縮

隨著社會的發(fā)展，人員交往的日益頻繁以及人們思想觀念和文化的轉(zhuǎn)變，傳統(tǒng)的屬人法領(lǐng)域開始采用多種系屬公式為選擇的法律適用模式。這種模式避免了單純適用屬人法的過于絕對化的不足，在實(shí)踐中更為切實(shí)可行，越來越受到各國的重視成為一種趨勢。

1、各國出于國內(nèi)公共秩序的考慮，在立法和實(shí)際案例中，經(jīng)常以法院地法取代自然人屬人法，涉足自然人的身份能力領(lǐng)域。

2、隨著國際民商事經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和國際人口流動的日益頻繁，行為地國家對與人有密切關(guān)系的領(lǐng)域加強(qiáng)了控制，行為地法開始越來越廣的涉足自然人屬人法傳統(tǒng)適用領(lǐng)域。隨著國際商業(yè)貿(mào)易的進(jìn)一步發(fā)展和擴(kuò)大，為求買賣關(guān)系的穩(wěn)定，許多國家在立法和司法實(shí)踐中主張對合同當(dāng)事人締結(jié)合同的行為能力選擇適用當(dāng)事人屬人法或行為地法。

3、各國出于國家利益和對本國國民保護(hù)的考量，以內(nèi)國法代替自然人屬人法的適用。

4、在實(shí)際司法案例中，依法院地的國際私法本應(yīng)適用自然人屬人法的法律關(guān)系領(lǐng)域，也可能因法院的識別或反致而得不到適用。四、自然人屬人法的當(dāng)代適用考量（一）自然人屬人法的適用原則（二）自然人屬人法連接點(diǎn)的法律適用規(guī)則（三）自然人屬人法的連接點(diǎn)認(rèn)定（一）自然人屬人法的適用原則1、同一制：以國籍、住所或慣常居所其中的一個確定自然人屬人法的唯一且確定的連接點(diǎn)，統(tǒng)一適用于自然人屬人法所調(diào)整的法律關(guān)系領(lǐng)域。2、區(qū)分制（被大多數(shù)國家采用）：國籍、住所以及慣常居所都是自然人屬人法制度的連接點(diǎn)，不同的法律關(guān)系領(lǐng)域適用不同的連接點(diǎn)予以調(diào)整，并且各連接點(diǎn)的適用層次上有嚴(yán)格或靈活的適用規(guī)則。*區(qū)分制的優(yōu)勢1、國籍、住所、慣常居所適用優(yōu)勢各異，仍為大多數(shù)國家所采用；2、自然人屬人法所調(diào)整的法律關(guān)系領(lǐng)域特點(diǎn)各異，單一的連接點(diǎn)無法適用其需求；3、區(qū)分制的法律適用原則適應(yīng)了國際分工日益細(xì)密，國際需求日益精確的大趨勢。（二）自然人屬人法連接點(diǎn)的法律適用規(guī)則1、單一連接點(diǎn)的法律適用規(guī)則（1）以國籍為連接點(diǎn)：適用于與跟國籍聯(lián)系緊密，法律性質(zhì)具有相對穩(wěn)定性的法律關(guān)系，如自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力；（2）以慣常居所為連接點(diǎn)：適用于繼承等涉及財產(chǎn)內(nèi)容的法律關(guān)系領(lǐng)域。此外，在國際貿(mào)易合同、國際貿(mào)易支付領(lǐng)域和著作權(quán)關(guān)系、代理關(guān)系領(lǐng)域，慣常居所作為法律選擇中的次級選擇之一。

海牙《國際代理法律適用公約》第6條規(guī)定，當(dāng)事人沒有選擇法律的，內(nèi)部關(guān)系則適用代理關(guān)系成立時代理人營業(yè)所所在地法律，沒有營業(yè)所的，適用其慣常居所地法。2、任意選擇性：選擇性連接點(diǎn)的法律適用規(guī)范采用多個連接點(diǎn)，任意選擇適用或有次序地適用的一種法律適用規(guī)范。（靈活性、寬松性、規(guī)范性）3、有條件選擇性的法律適用規(guī)則：又稱“階段性適用規(guī)則”或“有序選擇性適用規(guī)則”:選擇適用后一法律必須以前一法律不能適用為前提。

例子：2001年韓國《國際私法》在婚姻的一般效力問題上，引入了有條件選擇性適用規(guī)則，即“階段性適用規(guī)則”:在第一階段指定夫婦的共同本國法;在第二階段指定夫婦共同的慣常居所地法為準(zhǔn)據(jù)法的方法;在第三階段適用與夫婦有最密切聯(lián)系地的法。

（三）自然人屬人法的連接點(diǎn)認(rèn)定1、國籍的認(rèn)定：（1）當(dāng)事人有兩個以上國籍時，以其國籍國中當(dāng)事人有慣常居所地國家、沒有時以與當(dāng)事人關(guān)系最密切國家的法律，為其本國法;但其中之一是內(nèi)國國籍時，則以內(nèi)國法律為其本國法。（2）當(dāng)事人無國籍或無法知道其國籍的，依其慣常居所地國家的法;無法知道其慣常居所的，以與當(dāng)事人關(guān)系最密切的聯(lián)系地的法律，為其本國法。2、慣常居所的認(rèn)定：（1）先依據(jù)一定的客觀因素判斷：以自然人的在一國的持續(xù)的實(shí)際居住期限為認(rèn)定客觀要件；

例如，我國對外國人獲得中國永久居住權(quán)規(guī)定:(一)在中國直接投資、連續(xù)三年投資情況穩(wěn)定且納稅記錄良好的;(二)在中國擔(dān)任副總經(jīng)理、副廠長等職務(wù)以上或者具有副教授、副研究員等副高級職稱以上以及享受同等待遇，己連續(xù)任職滿四年、四年內(nèi)在中國居留累計不少于三年且納稅記錄良好的;(三)對中國有重大、突出貢獻(xiàn)以及國家特別需要的;(四)本款第一項、第二項、第三項所指人員的配偶及其未滿18周歲的未婚子女;(五)中國公民或者在中國獲得永久居留資格的外國人的配偶，婚姻關(guān)系存續(xù)滿五年、已在中國連續(xù)居留滿五年、每年在中國居留不少于九個月且有穩(wěn)定生活保障和住所的;(六)在境外無直系親屬，投靠境內(nèi)直系親屬，且年滿60周歲、己在中國連續(xù)居留滿五年、每年在中國居留不少于九個月并有穩(wěn)定生活保障和住所的。當(dāng)事人有多個慣常居所時，依與法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的的慣常居所，其中之一在內(nèi)國的，以內(nèi)國法律為慣常居所地法；當(dāng)事人沒有慣常居所地或無法確定慣常居所地時，以居所地替代之;沒有居所地的，以臨時居所來認(rèn)定。（2）在客觀因素?zé)o法確定時，以主觀因素來判斷:根據(jù)法官的意志和判斷

盡量減少適用主觀要素的機(jī)會，以減少不必要的繁瑣和因過多的法官意志的參與而導(dǎo)致的不公正、不合理。第五章我國屬人法制度相關(guān)問題我國自然人的屬人法主要規(guī)定在《涉外民事關(guān)系法律適用法》《