全國法律職業(yè)資格考試《試卷二》第四次一周一練含答案和解析

PAGE頁碼44全國法律職業(yè)資格考試《試卷二》第四次一周一練含答案和解析二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、某建筑公司自建一幢三層綜合樓，下列處理方式中不正確的是。A、自用不納營業(yè)稅B、自用按建筑業(yè)納營業(yè)稅C、出售按銷售不動產(chǎn)納營業(yè)稅D、出售技建筑業(yè)納營業(yè)稅【參考答案】：B【解析】：本題考核營業(yè)稅。依據(jù)營業(yè)稅條例的第1條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)提供本條例規(guī)定的勞務(wù)（以下簡稱應(yīng)稅勞務(wù)）、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的單位和個人，為營業(yè)稅的納稅義務(wù)人（以下簡稱納稅人），應(yīng)當(dāng)依照本條例繳納營業(yè)稅。因此，不進行提供勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)和銷售不動產(chǎn)行為，不用繳納營業(yè)稅。只有在出售的時候才會產(chǎn)生營業(yè)稅。2、在我國境內(nèi)設(shè)立的下列哪一個機構(gòu)不屬于銀行業(yè)監(jiān)督管理的對象？A、農(nóng)村信用合作社B、財務(wù)公司C、信托投資公司D、證券公司【參考答案】：D【解析】：見《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第2條。國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)負(fù)責(zé)對全國銀行業(yè)金融機構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動監(jiān)督管理的工作。本法所稱銀行業(yè)金融機構(gòu)，是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的金融機構(gòu)以及政策性銀行。對在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)的監(jiān)督管理，適用本法對銀行業(yè)金融機構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定。國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照本法有關(guān)規(guī)定，對經(jīng)其批準(zhǔn)在境外設(shè)立的金融機構(gòu)以及前二款金融機構(gòu)在境外的業(yè)務(wù)活動實施監(jiān)督管理。3、某市電信局在為用戶辦理電話入戶事宜時指定用戶在電信局勞動服務(wù)公司下屬電子器材商店購買電話機，購買者減收100元手續(xù)費。下列表述中正確的是哪項？A、電信局的建議用戶可以接受也可以不接受，不是限定購買，不是不正當(dāng)競爭行為B、電信局對購買指定商店的電話的用戶減收手續(xù)費是正常的促銷手段，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭C、如果該商店銷售的電話機價格不比其他商家高，質(zhì)量合格，那么電信局的行為就不是不正當(dāng)競爭D、不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成要件中并不要采用戶是否受到損害，如果其他經(jīng)營者受到損害，又滿足其他條件就構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，此案中電信局的行為屬不正當(dāng)競爭【參考答案】：D【解析】：參閱《反不正當(dāng)競爭法》第6條。4、關(guān)于共同犯罪，下列哪一選項是正確的?A、甲、乙應(yīng)當(dāng)預(yù)見但沒有預(yù)見山下有人，共同推下山上一塊石頭砸死丙。只有認(rèn)定甲、乙成立共同過失犯罪，才能對甲、乙以過失致人死亡罪論處B、甲明知乙犯故意殺人罪而為乙提供隱藏處和財物。甲、乙構(gòu)成共同犯罪C、交警甲故意為乙實施保險詐騙提供虛假鑒定結(jié)論。甲、乙構(gòu)成共同犯罪D、公安人員甲向犯罪分子乙通風(fēng)報信助其逃避處罰。甲、乙成立共同犯罪【參考答案】：C【考點】共同犯罪、共同過失犯罪【解析】選項A考查共同過失犯罪?！缎谭ā返?5條規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。”甲、乙在疏忽大意的情況下，合力共同推下山上一塊石頭砸死丙，顯然是共同過失犯罪。但是，并不是只有認(rèn)定甲、乙成立共同過失犯罪，才能對甲、乙以過失致人死亡罪論處。因為共同過失犯罪原本也不是共同犯罪，它是按照各人所犯的罪分別處罰的。所以。即使不認(rèn)定甲、乙成立共同過失犯罪，也可以以過失致人死亡罪分別處罰甲、乙。選項B、C、D考查事中共犯的成立。只有事前、事中通謀的行為才是共同犯罪。選項B、D都是事后通謀的，此時犯罪行為已經(jīng)結(jié)束，甲、乙就不能構(gòu)成共犯了。選項8中，甲單獨構(gòu)成窩藏罪；選項D中。甲單獨構(gòu)成幫助逃避處罰罪。選項C是事中通謀，此時犯罪尚未結(jié)束，所以他可以構(gòu)成共同犯罪。選項C也是刑法明文規(guī)定的?！缎谭ā返?98條第4款：保險事故的鑒定人、證明人、財產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，以保險詐騙的共犯論處?！局攸c點撥】本題的選項A是比較難的，以前沒有考過。注意共同過失犯罪不以共同犯罪論處，按各自所犯的罪分別處罰。所以，不認(rèn)定為共同過失犯罪也沒關(guān)系，按單獨的過失犯罪各自定罪處罰即可。這道題的實質(zhì)應(yīng)該是考查過失犯罪能否構(gòu)成共同犯罪。5、按照我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，關(guān)于法庭審理活動先后順序的排列，下列哪一選項的組合是正確的?(2008年試卷二第38題)①宣讀勘驗筆錄；②公訴人發(fā)表公訴詞；③訊問被告人；④詢問證人、鑒定人；⑤出示物證；⑥被告人最后陳述。A、②③⑤④①⑥B、③④⑤①⑦⑥C、②④⑤①⑥③D、③④①⑤②⑥【參考答案】：B【考點】公訴案件第一審程序【解析】根據(jù)《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，法庭審判程序大致可分為開庭、法庭調(diào)查、法庭辯論、被告人最后陳述、評議和宣判五個階段。其中法庭調(diào)查的具體步驟和程序為：(1)公訴人宣讀起訴書；(2)被告人、被害人陳述；(3)對被告人的訊問(公訴人、審判人員)和發(fā)問(被害人、附帶民事訴訟的原告人和辯護人、訴訟代理人)；(4)詢問證人、鑒定人；(5)出示物證、宣讀鑒定結(jié)論和有關(guān)筆錄；(6)調(diào)取新的證據(jù)；(7)休庭調(diào)查核實證據(jù)。法庭辯論的順序為：(1)公訴人發(fā)言(其第一次發(fā)言通常稱為發(fā)表公訴詞)；(2)被害人及其訴訟代理人發(fā)言；(3)被告人自行辯護；(4)辯護人辯護(其第一次發(fā)言稱為發(fā)表辯護詞)；(5)控辯雙方進行辯論。根據(jù)以上內(nèi)容，可以得出本題的正確答案為選項B。[陷阱點撥]對于此題，考生最容易出現(xiàn)的錯誤是將“起訴書”與“公訴詞”混淆：起訴書是在法庭調(diào)查之初，由出庭公訴人宣讀的公文；而公訴詞則是在法庭辯論開始時，由出庭公訴人所進行的綜合性演講。此處考查極為細(xì)致，考生如果稍有疏忽，就可能錯把“公訴詞”當(dāng)成“起訴書”，而將“發(fā)表公訴詞”放在第一步驟，實際上它在本題中的正確位置是在“被告人最后陳述”之前?？梢?，考試中仔細(xì)閱讀題目及其選項是何等重要，一字之差含義往往差之千里，考生務(wù)必加以注意。6、關(guān)于證據(jù)的審查判斷，下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第27題)A、被害人有生理缺陷，對案件事實的認(rèn)知和表達存在一定困難，故其陳述在任何情況下都不得采信B、與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言，在任何情況下都不得采信C、公安機關(guān)制作的放火案的勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽名，一律不得采信D、搜查獲得的殺人案兇器，來附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信【參考答案】：D【考點】證據(jù)的審查判斷【解析】證據(jù)的審查判斷，是指偵查人員、檢察人員和審判人員對收集、保全后的證據(jù)進行分析、研究，辨別其真?zhèn)?，確定其證據(jù)能力和證明力的訴訟活動。本題考查了根據(jù)證據(jù)的不同種類對證據(jù)的可采性進行審查判斷。關(guān)于證據(jù)可采性的審查判斷標(biāo)準(zhǔn)和要求，《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》作出了明文規(guī)定?！掇k理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第37條規(guī)定：“對于有下列情形的證據(jù)應(yīng)當(dāng)慎重使用，有其他證據(jù)印證的，可以采信：（一）生理上、精神上有缺陷的被害人、證人和被告人，在對案件事實的認(rèn)知和表達上存在一定困難，但尚未喪失正確認(rèn)知、正確表達能力而作的陳述、證言和供述：(二)與被告人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該被告人有利的證言，或者與被告人有利害沖突的證人所作的對該被告人不利的證言?！备鶕?jù)上述條文第1項規(guī)定，被害人即使有生理缺陷，對案件事實的認(rèn)知和表達存在一定困難。但若其在自身判斷和表達能力范圍內(nèi)對案件作出了準(zhǔn)確陳述，并且有其他證據(jù)印證，則可以被采信。選項A說法過于絕對，錯誤。同理，根據(jù)上述條文第2項規(guī)定，“與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言”在有其他證據(jù)印證的情形下，也可以被采納。選項B說法也過于絕對，錯誤?！掇k理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第26條規(guī)定：“勘驗、檢查筆錄存在明顯不符合法律及有關(guān)規(guī)定的情形，并且不能作出合理解釋或者說明的，不能作為、證據(jù)使用?？彬?、檢查筆錄存在勘驗、檢查沒有見證人的，勘驗、檢查人員和見證人沒有簽名、蓋章的，勘驗、檢查人員違反回避規(guī)定的等情形，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件其他證據(jù)。審查其真實性和關(guān)聯(lián)性?！睋?jù)此，在勘驗、檢查筆錄沒有地證人簽名的情況下，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件其他證據(jù)審查其真實性和關(guān)聯(lián)性并決定是否予以采納，而非“一律不予采納”，選項C說法錯誤?！掇k理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第9條第1款規(guī)定：“經(jīng)勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，未附有勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能作為定案的根據(jù)?！睋?jù)此。搜查獲得的殺人兇器，在未附搜查筆錄，不能證明其來源的情況下，不能予以采信，選項D為應(yīng)選項。本題是對于2011年司法考試新增法條《辦理死刑案件證據(jù)靚定》的考查。2010年頒布的《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》和《非法證據(jù)排除規(guī)定》在我國刑事證據(jù)立法進程中意義突出，這兩個規(guī)定在2011年司法考試中多次被考查，需要考生重點掌握。7、下列關(guān)于行政處理效力問題的表述中正確的有（）A、行政處理行為一旦作出，就不能加以改變B、所有行政處理行為都具有執(zhí)行力C、行政處理行為不僅對行政相對人有拘束力，對行政機關(guān)也有拘束力D、行政機關(guān)作出行政處理行為之日就是行政處理行為生效之日【參考答案】：C【考點】行政處理的效力【解析】行政處理的效力，是指行政處理行為一經(jīng)作出所產(chǎn)生的法律上的確定力、拘束力和執(zhí)行力。拘束力，是指行政處理生效后，相對人對于生效的行政處理行為必須嚴(yán)格遵守、服從，完成應(yīng)履行的義務(wù)，不得違反或拒絕，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。行政機關(guān)也同樣要受其拘束，必須依照行政處理行為的內(nèi)容履行自己的職責(zé)。8、張某與王某約好一同外出打工，但沒有找到合適的工作，二人身上所帶錢已所剩無幾，看到附近有一雜貨店，頓生邪念，商量去搶雜貨店，就用剩余的錢買了二把匕首。深夜，二人手持匕首去敲雜貨店的門，店主開門后，二人即往店內(nèi)擠，店內(nèi)有數(shù)人在打麻將，見有陌生人來，即喝問“干什么的”?張、王只好連聲說“對不起”，后被送到派出所。對本案的評價，正確的是：（）A、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪未遂B、張、王的行為只構(gòu)成非法進入住宅罪，不構(gòu)成搶劫罪C、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪和非法進入住宅，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰D、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪預(yù)備【參考答案】：D【考點】犯罪預(yù)備的認(rèn)定【解析】張、王二人為實施搶劫而購買匕首，這顯然是犯罪預(yù)備的行為，當(dāng)二人敲門入室后，發(fā)現(xiàn)不便實施搶劫，轉(zhuǎn)而退出，這并不是搶劫行為的開始，仍然屬于犯罪的預(yù)備階段，區(qū)分預(yù)備與著手實施的理論爭議很多，在司法考試中，區(qū)分的主要標(biāo)志是看某行為對達到某犯罪目的是否具有實質(zhì)性飛躍，如果具有了這種質(zhì)的飛躍，則是著手的起點，否則，屬于預(yù)備階段。9、中級人民法院審理輕微的第一審公訴案件：（）。A、應(yīng)采用合議制B、應(yīng)采用獨任制C、可采用合議制，也可采用獨任制D、審理時采用獨任制，宣判時采用合議制【參考答案】：A【解析】《刑事訴訟法》第147條第1款規(guī)定：“基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應(yīng)當(dāng)由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員一人獨任審判?！睋?jù)此，中級人民法院審判案件不適用獨任制，應(yīng)采用合議制，故本題正確答案為A。10、在審查起訴階段，人民檢察院有義務(wù)保證犯罪嫌疑人行使辯護權(quán)，其應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人的時間是：（）。A、在收到移送審查起訴的案件材料后7日以內(nèi)B、在收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)C、在收到移送審查起訴的案件材料后l0日以內(nèi)D、在收到移送審查起訴的案件材料后至決定提起公訴前的任何時候【參考答案】：B【解析】《刑事訴訟法》第33條第2款規(guī)定：“人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。人民法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護人?！睋?jù)此，本題正確答案為B。11、在刑事附帶民事訴訟中，下列哪些說法是不正確的?（）A、被害人劉某(12歲)父母雙亡，其祖父母可以向人民法院提起附帶民事訴訟B、如果國家財產(chǎn)遭受損失，人民檢察院應(yīng)當(dāng)在提起公訴時一并提出附帶民事訴訟C、附帶民事訴訟與刑事訴訟的審判組織應(yīng)當(dāng)是同一個D、附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案后第～審判決宣告前提出，未提出的，只能在刑事判決生效后另行提出民事訴訟【參考答案】：B【解析】參見《刑事訴訟法》第77、78條，《刑訴解釋》第84、89條。當(dāng)國家財產(chǎn)遭受損失時，人民檢察院可以提起附帶民事訴訟，而非“應(yīng)當(dāng)”。12、下列哪種情形應(yīng)當(dāng)受到追訴期限的限制?（）A、在人民法院受理了齊某自訴湯某傷害案件以后，湯某離家杳無音信B、叢某因出國而未在法定期限內(nèi)對鐘某侮辱案提出控告C、薛某向公安機關(guān)報案，聲稱自己被搶劫，因薛某說話顛三倒四，立案人員對其報案有懷疑而未立案D、秦某得知與其共同詐騙的李某被公安機關(guān)抓獲逃離居住地藏匿【參考答案】：B【解析】《刑法》第88條規(guī)定：“在人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或?qū)徟械?，不受追訴期限的限制。被害人在追訴期限內(nèi)控告，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制?！边x項B是自訴案件，應(yīng)受追訴期限的限制。叢某過期不訴，視同棄權(quán)。13、甲在一豪宅院外將一個正在玩耍的男孩（3歲）騙走，意圖勒索錢財，但孩子說不清自己家里的聯(lián)系方式，無法進行勒索。甲怕時間長了被發(fā)現(xiàn)，于是將孩子帶到異地以4000元賣掉。對甲應(yīng)當(dāng)如何處理？A、以綁架罪與拐賣兒童罪的牽連犯從一重處斷B、以綁架罪一罪處罰C、以拐賣兒童罪一罪處罰D、以綁架罪與拐賣兒童罪并罰【參考答案】：D14、關(guān)于假釋，下列哪一選項是正確的？A、被假釋的犯罪分子，未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)，不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利B、對于犯殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪的犯罪分子，即使被判處10年以下有期徒刑，也不得適用假釋C、對于累犯，只要被判處的刑罰為10年以下有期徒刑，均可適用假釋D、被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期間再犯新罪的，不構(gòu)成累犯【參考答案】：D15、根據(jù)刑法規(guī)定與相關(guān)司法解釋，下列哪一選項符合交通肇事罪中的因逃逸致人死亡？A、交通肇事后因害怕被現(xiàn)場群眾毆打，逃往公安機關(guān)自首，被害人因得不到救助而死亡B、交通肇事致使被害人當(dāng)場死亡，但肇事者誤以為被害人沒有死亡，為逃避法律責(zé)任而逃逸C、交通肇事致人重傷后誤以為被害人已經(jīng)死亡，為逃避法律責(zé)任而逃逸，導(dǎo)致被害人得不到及時救助而死亡D、交通肇事后，將被害人轉(zhuǎn)移至隱蔽處，導(dǎo)致其得不到救助而死亡【參考答案】：C16、甲市乙區(qū)公安局對甲作出了治安拘留10天的處罰決定，隨后立即執(zhí)行。甲申請復(fù)議，甲市公安局作出了維持原處罰的復(fù)議決定。甲向法院提起訴訟，第一審法院判決維持原決定。甲在上訴中又提出了行政賠償?shù)恼埱?。二審人民法院?jīng)審理，認(rèn)定公安局對甲的拘留違法。則下列關(guān)于二審法院處理決定的說法正確的是：（）A、撤銷一審的維持判決，并撤銷拘留決定判定公安局賠償甲的損失B、撤銷一審的維持判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將全案發(fā)回重審C、確認(rèn)一審的維持判決違法，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將行政賠償部分發(fā)回重審D、撤銷一審的維持判決，并撤銷拘留決定，并就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不稱告知甲就賠償?shù)膯栴}另行起訴【參考答案】：C【解析】確認(rèn)一審的維持判決違法，確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將賠償部分發(fā)回重審。17、魯某想購買良馬一匹，但由于擔(dān)心自己不識貨，于是委托陳某代為購買，陳某到某地后，因末遇魯某所需要的良馬，便以自己的名義購買了良騾一口．到家后，魯某趕到．陳某對魯某說，如果你覺得騾子好，就將騾子牽走吧．魯某當(dāng)即付款，并將騾子牽走．魯某牽走騾子的受領(lǐng)行為是基于（）A、委托代理B、越權(quán)代理的追認(rèn)C、表見代理D、買賣合同【參考答案】：D【解析】：代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以被代理人的名義實施民事法律行為的一種制度．本題中，陳某以自己的名義買回良騾一口，非為代理行為，而是自買行為，魯某再從陳某處買得良騾，魯某的受領(lǐng)行為是基于買賣合同，ABC選項錯誤，D選項正確．18、下列關(guān)于獨立董事制度的說法，正確的是A、甲上市公司董事會認(rèn)為自己公司規(guī)模不大，決定不設(shè)立獨立董事B、乙上市公司準(zhǔn)備召開董事會會議，但2名獨立董事認(rèn)為提供的資料不充分，遂聯(lián)合以書面形式向董事會提出延期召開董事會會議，董事會可以不予采納，但應(yīng)該說明理由C、丙上市公司獨立董事王某還兼任丙公司法務(wù)顧問D、丁上市公司決定設(shè)立薪酬與考核委員會，其中獨立董事占多數(shù)并擔(dān)任召集人【參考答案】：D【解析】：《公司法》第123條規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定．”所以，上市公司必須設(shè)立獨立董事，A選項錯誤．根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》第46條的規(guī)定，上市公司董事會會議應(yīng)嚴(yán)格按照規(guī)定的程序進行．董事會應(yīng)按規(guī)定的時間事先通知所有董事，并提供足夠的資料，包括會議議題的相關(guān)背景材料和有助于董事理解公司業(yè)務(wù)進展的信息和數(shù)據(jù)．當(dāng)2名或2名以上獨立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名以書面形式向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應(yīng)予以采納．所以，B選項中“董事會可以不予采納，但應(yīng)該說明理由”的說法錯誤．《上市公司治理準(zhǔn)則》第49條規(guī)定，上市公司應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定建立獨立董事制度．獨立董事應(yīng)獨立于所受聘的公司及其主要股東．獨立董事不得在上市公司擔(dān)任除獨立董事外的其他任何職務(wù)．所以C選項中“王某還兼任丙公司法務(wù)顧問”的說法錯誤.根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》第52條的規(guī)定，上市公司董事會可以按照股東大會的有關(guān)決議，設(shè)立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會．專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計委員會中至少應(yīng)有一名獨立董事是會計專業(yè)人士．所以D選項正確．19、甲借款給乙1萬元，由丙作為保證人。丙與乙之間簽訂保證合同，未通知甲。后乙與甲協(xié)商變更借款數(shù)額為5萬元，到期乙無力償還該借款，為此發(fā)生糾紛。下面說法中正確的是哪一項？A、丙應(yīng)承擔(dān)5萬元的保證債務(wù)B、丙應(yīng)承擔(dān)1萬元的保證債務(wù)C、丙不應(yīng)承擔(dān)該保證債務(wù)D、丙承擔(dān)5萬元保證債務(wù)后有權(quán)向乙追償【參考答案】：B【解析】：根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第30條，“保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人就主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作出了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任?！北绢}中，債權(quán)人甲與債務(wù)人乙協(xié)商變更借款的數(shù)量，加重債務(wù)人的債務(wù)，保證人丙對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任，但仍須對原債務(wù)承當(dāng)保證責(zé)任，故B項正確，ACD錯誤。20、經(jīng)人大代表反映，深圳市人民檢察院發(fā)現(xiàn)深圳市中級人民法院二審維持原判的一起民事糾紛程序嚴(yán)重違法，欲啟動審判監(jiān)督程序，些列說法正確的是：A、深圳市人民檢察院應(yīng)當(dāng)向廣東省高級人民法院提起抗訴；B、深圳市人民檢察院應(yīng)當(dāng)在判決生效后2年內(nèi)提起抗訴；C、廣東省高級人民法院應(yīng)當(dāng)在收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審裁定；D、廣東省高級人民法院可以將本案交深圳市中級人民法院再審?！緟⒖即鸢浮浚篊【解析】：A中，本案應(yīng)當(dāng)由廣東省人民檢察院（原審法院的上級人民檢察院）想廣東省高院提起抗訴，如果是深圳市人民檢察院發(fā)現(xiàn)深圳中院的判決有錯誤，應(yīng)當(dāng)提請廣東省人民檢察院向廣東省高院提起抗訴，而自己無權(quán)想廣東省高院抗訴。B中，判決生效后兩年內(nèi)提出是對當(dāng)事人申請再審的時間限制，檢察院提起抗訴的時間不受限制。C是對的，對于檢察院提起抗訴的，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)作出再審裁定。D因檢察院抗訴而啟動的再審由接受抗訴的人民法院再審，但是法定情形第一至第五項即證據(jù)問題，可以交由原審人民法院審理。21、甲將其自行車借給乙使用，乙在使用時自行車發(fā)生故障，乙遂將自行車交給丙修理，丙將自行車修好后乙卻無力支付維修費用，寬限期經(jīng)過后丙變賣該自行車實現(xiàn)債權(quán)。下列說法中正確的是：A、丙不知乙對自行車無處分權(quán)，行使留置權(quán)有效B、因為乙對自行車無處分權(quán)，故丙無權(quán)行使留置權(quán)C、丙應(yīng)單獨賠償甲的損失D、乙、丙應(yīng)共同賠償甲的損失【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第230條第1款的規(guī)定“債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。”乙雖對自行車沒有處分權(quán)，但丙并不知曉乙無處分權(quán)，并且丙合法占有該自行車，故丙行使留置權(quán)有效，A選項正確，B選項錯誤?！段餀?quán)法》第106條第2款規(guī)定：“受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。”即無權(quán)處分人乙應(yīng)當(dāng)對原所有權(quán)人甲承擔(dān)賠償責(zé)任，丙無需負(fù)責(zé)，故本題CD選項錯誤。22、甲受乙委托，為乙畫了一幅桂林山水風(fēng)景畫。雙方未就這幅畫的版權(quán)歸屬作出約定。乙去世后，其繼承人丙將這幅畫賣給丁。丁未經(jīng)任何人同意，將這幅畫復(fù)制出售。下列對于丁的行為的說法中錯誤的是：A、丁侵犯了乙的著作權(quán)B、丁侵犯了甲的著作權(quán)C、山水風(fēng)景畫的展覽權(quán)由丁享有D、若經(jīng)著作權(quán)人的許可，則丁將此畫復(fù)制出售應(yīng)向著作權(quán)人支付報酬【參考答案】：A【解析】：《著作權(quán)法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。根據(jù)這一規(guī)定，甲對該山水風(fēng)景畫享有著作權(quán)，乙和丙不享有該畫的著作權(quán)。丁未征得著作權(quán)人甲的同意將該畫復(fù)制出售的行為，侵犯了甲的著作權(quán)，A選項錯誤，當(dāng)選。B選項正確，不當(dāng)選。第18條規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。故山水風(fēng)景畫的展覽權(quán)由丁享有，C選項正確，不當(dāng)選。第10條第1款第（五）項、第2款規(guī)定，著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：（五）復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利；著作權(quán)人可以許可他人行使前款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報酬。故D選項正確，不當(dāng)選。23、中國甲公司與法國某公司簽訂了一份分批交貨的葡萄酒進口合同，由法國公司在1年內(nèi)分5批向中國公司交付合同項下的葡萄酒。第一批和第二批均按時交貨，甲公司也已經(jīng)收貨。但當(dāng)甲公司收到第三批貨物時，發(fā)現(xiàn)酒的口味與前兩批有顯著不同。經(jīng)與法國公司交涉，得知該公司釀酒所用葡萄園地區(qū)的葡萄全部被嚴(yán)重污染，1年之內(nèi)難以恢復(fù)原狀，所以第三批酒是用其它地區(qū)的葡萄釀造的。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定，甲公司針對該種情況，可以采取下列哪種措施?A、解除葡萄酒進口合同，所收到的三批貨物全部退貨B、僅能就第三批貨物退貨C、拒收第三批貨物，同時解除第四和第五批貨物的約定D、拒收與合同約定不符的貨物，要求賣方重新提供與合同相符的貨物【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定，在分批交貨合同中，任何一批交貨構(gòu)成根本性違約，買方可以拒收該批貨物。如果買方能夠確認(rèn)以后各批交貨也將發(fā)生同樣的根本性違約時，可以拒絕違約的那批和以后各批交貨。因此，本案中，買方可以拒收第三批貨物，并解除第四和第五批貨物的合同。并且很顯然，由于該法國公司釀酒所用葡萄園地區(qū)的葡萄全部被嚴(yán)重污染，1年之內(nèi)難以恢復(fù)原狀,法國公司事實上履行不能了，故C選項正確，ABD選項錯誤。應(yīng)當(dāng)注意，僅在各批貨物之間相互依存、不能獨立使用的情況下才可以解除整個合同并全部退貨，顯然本案的葡萄酒不是這樣的貨物。24、李老漢育有三男一女四個子女。李老漢于2004年8月10日因病去世，并沒有立下遺囑分割自己的財產(chǎn)。這之后不久，他的四個子女中二兒子李強認(rèn)為曾隨父親居住的大哥李明，私自將祖?zhèn)鞯奈奈镎加?，侵犯了他的繼承權(quán)，因此將李明起訴至人民法院。三兒子李欣在訴訟開始后向法院表示，祖?zhèn)鞯奈奈飸?yīng)該有自己一份，不能都?xì)w兩位哥哥。人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)李老漢還有小女兒李霞，通知李霞參加應(yīng)訴。但李霞覺得因遺產(chǎn)糾紛上法庭不合適，也未作出明確意思表示是否放棄繼承權(quán)。下列關(guān)于李老漢的四個子女的訴訟地位說法正確的是：A、原告為李強，被告為李明，李欣、李霞不是當(dāng)事人B、原告為李強、李欣，被告為李明，李霞不是當(dāng)事人C、原告為李強、李欣、李霞，被告為李明D、原告為李強、李霞，被告為李明，有獨立請求權(quán)第三人為李欣【參考答案】：D【解析】：本題的關(guān)鍵是確定三兒子李欣、小女兒李霞的訴訟地位，要考慮本案是在遺產(chǎn)糾紛的特殊背景下。李霞在法院通知其參加應(yīng)訴時，覺得因遺產(chǎn)糾紛上法庭不合適，但也未作出明確意思表示是否放棄繼承權(quán)，即不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利，根據(jù)《民訴意見》第54條的規(guī)定，“在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告?！比嗣穹ㄔ喝詰?yīng)把小女兒李霞列為共同原告。李欣的訴訟地位涉及有獨立請求權(quán)第三人考點。所謂有獨立請求權(quán)的第三人，是指對當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的，主張全部或者部分權(quán)利而參加到已經(jīng)開始的訴訟中來的人。李欣是在訴訟開始后加入進來，并對遺產(chǎn)祖?zhèn)鞯奈奈镏鲝堄凶约旱牟糠謾?quán)利，認(rèn)為不能都?xì)w兩位哥哥。也就是說，他對本案標(biāo)的提出獨立的請求。根據(jù)《民事訴訟法》第56條第1款，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。李欣的訴訟地位，應(yīng)為有獨立請求權(quán)第三人。因此，本題的參考答案應(yīng)選D項。25、下列哪項表述不符合《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定?A、計算機程序應(yīng)該作為文字作品進行保護B、協(xié)議規(guī)定了商標(biāo)專用權(quán)的保護期，即商標(biāo)首次注冊以及每次續(xù)展，其期限均不得少于7年C、成員方必須以專利形式對植物品種提供保護D、司法當(dāng)局有權(quán)禁止那些對知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵權(quán)行為的進口商品進入商業(yè)領(lǐng)域【參考答案】：C【解析】：《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第10條規(guī)定，計算機程序，無論是源代碼還是目標(biāo)代碼，應(yīng)作為《伯爾尼公約》（1971）下的文字作品來保護。故A選項符合規(guī)定，不應(yīng)選。在商標(biāo)的保護期限上，TRIPs規(guī)定商標(biāo)首次注冊以及每次續(xù)展，其期限均不得少于7年。商標(biāo)的注冊應(yīng)可無限地續(xù)展。故B選項符合規(guī)定，不應(yīng)選。根據(jù)TRIPs協(xié)議，各成員國可以不給植物新品種以專利，可以用一種植物專門法或其他的方法來保護。故C選項不符合規(guī)定，應(yīng)選。|學(xué)\法\網(wǎng)|根據(jù)TRIPs協(xié)議，一旦發(fā)生侵權(quán)，成員的司法機關(guān)應(yīng)有權(quán)責(zé)令停止侵權(quán)，向權(quán)利持有人支付損害賠償，對侵權(quán)的商品進行處理，禁止其進入商業(yè)渠道或命令將侵權(quán)商品予以銷毀。故D選項符合規(guī)定，不應(yīng)選。本題的應(yīng)選項為C。26、下列關(guān)于領(lǐng)土取得方式和領(lǐng)土主權(quán)限制的判斷，符合現(xiàn)代國際法的是：A、在公海中通過人工建設(shè)而成的人工島嶼屬于人工添附，是符合現(xiàn)代國際法的領(lǐng)土取得方式B、租借是簽訂條約通過出租或抵押取得領(lǐng)土主權(quán)的方式，根據(jù)有關(guān)租借條約是否基于承租國和出租國雙方的自愿和平等，租借在國際法上產(chǎn)生的效力不同C、外國商船在沿海國領(lǐng)海有權(quán)無害通過，這符合現(xiàn)代國際法對領(lǐng)土主權(quán)的限制D、殖民地人民從前殖民國或宗主國獨立出來成立新國家或加入其他國家而帶來的領(lǐng)土變更違反了國家主權(quán)原則，已被現(xiàn)代國際法所廢棄【參考答案】：C【解析】：添附必須是基于國家領(lǐng)土的增加領(lǐng)土的行為，在公海上建設(shè)人工島嶼雖然是合法的，但建設(shè)的人工島嶼不構(gòu)成該國領(lǐng)土，故A選項錯誤。租借不是領(lǐng)土的取得方式，而是領(lǐng)土主權(quán)的限制方式，故B選項錯誤。領(lǐng)海無害通過符合現(xiàn)代國際法對領(lǐng)土主權(quán)的一般限制，故C選項正確。殖民地獨立取得領(lǐng)土主權(quán)是民族自決原則的體現(xiàn)，是符合現(xiàn)代國際法的，故D選項錯誤。本題的應(yīng)選項為C。27、下列選項中，許可證交易的標(biāo)的物是。A、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)B、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)的所有權(quán)C、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)的使用權(quán)D、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)的轉(zhuǎn)讓權(quán)【參考答案】：C【解析】：本題考點是許可證交易的標(biāo)的物。許可證貿(mào)易是指位于一國的許可方（知識產(chǎn)權(quán)的所有人）與另一國的被許可方簽訂許可協(xié)議，允許后者在支付酬金等條件下使用其專利、商標(biāo)、著作權(quán)、專有技術(shù)制造、銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)被許可方通過國際許可協(xié)議所獲得的是知識產(chǎn)權(quán)的有限度的使用權(quán)，被許可方僅在有限的時間、地域內(nèi)使用某項知識產(chǎn)權(quán)。當(dāng)協(xié)議期屆滿，被許可方就無權(quán)繼續(xù)使用協(xié)議項下的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。故選C。28、根據(jù)1994年修改的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（500號）的規(guī)定，經(jīng)受益人申請，銀行將信用證金額全部或部分轉(zhuǎn)讓給一個或一個以上受益人時，必須在信用證上注明什么？A、可分割B、可轉(zhuǎn)讓C、可過戶D、托收【參考答案】：B【解析】：參見《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（簡稱UCP500）第7條。29、“天倫”號貨輪從香港至日本的航行中因遇雷暴天氣，使船上部分貨物失火燃燒，大火蔓延到機艙。船長為滅火，命令船員向艙中灌水，由于船舶主機受損，不能繼續(xù)航行，船長雇拖輪將“天倫”號拖到避難港。下列選項哪個不應(yīng)列入共同海損?()A、為滅火而濕損的貨物損失B、失火燒毀的貨物損失C、為將“天倫”號拖至避難港而發(fā)生的拖航費用D、在避難港發(fā)生的港口費【參考答案】：B【解析】：[考點]共同海損【解析】：《海商法》第193條規(guī)定：“共同海損，是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。無論在航程中或者在航程結(jié)束后發(fā)生的船舶或者貨物因遲延所造成的損失，包括船期損失和行市損失以及其他間接損失，均不得列入共同海損。30、中國甲公司與美國乙公司于1995年10月簽訂了購買4500公噸化肥的合同，由某航運公司的“NEWSWAY”號將該批貨物從美國的新奧爾良港運至大連。“NEWSWAY”號在途中遇小雨，因貨艙艙蓋不嚴(yán)使部分貨物濕損。下列關(guān)于貨物責(zé)任的選項哪個是正確的？A、承運人應(yīng)賠償貨物濕損的損失B、承運人可依海商法的規(guī)定主張免責(zé)，但應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任C、乙公司應(yīng)自行承擔(dān)此項損失D、甲公司應(yīng)賠償乙公司的損失【參考答案】：A【解析】：海上貨物運輸中承運人免責(zé)事由。《海商法》第51條、第52條、第53條規(guī)定承運人有如下的免責(zé)事由：（1）承運人的一般免責(zé)事由。在承運人責(zé)任期間，貨物發(fā)生滅失或毀損，如屬下列原因之一造成的，承運人可免除責(zé)任：①船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或管理船舶中的過失；②火災(zāi)，但是由于承運人本人的過失所造成的除外；③天災(zāi)，海上或者其他可航水域的危險或者意外事故；④戰(zhàn)爭或武裝沖突；⑤政府主管部門的行為，檢疫限制者或司法扣押；⑥罷工、停工或者勞動受到限制；⑦在海上救助或企圖救助人命或者財產(chǎn)；⑧托運人、貨物所有人或者他們的代理人的行為；⑨貨物的自然特性或者固有缺陷；⑩貨物包裝不良或者標(biāo)志欠缺、不清；（11）經(jīng)謹(jǐn)慎處理仍未發(fā)現(xiàn)的船舶潛在缺陷；（12）非由于承運人或承運人的受雇人、代理人的過失造成的其他原因。承運人要想免除責(zé)任，除火災(zāi)原因外，應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。（2）承運人對活動物滅失或者損害的特殊免責(zé)事由。我國海商法規(guī)定因運輸活動物的固有風(fēng)險造成活動物滅失或者損害的，承運人不負(fù)賠償責(zé)任。承運人援引該項免責(zé)，應(yīng)當(dāng)證明：①他業(yè)已履行托運人關(guān)于運輸活動物的特別要求。這種特別要求應(yīng)當(dāng)由托運人書面提供或在有關(guān)單證上表示。②活動物受損是由于運輸活動物的固有的特殊風(fēng)險造成的。（3）承運人對艙面貨（也稱甲板貨）的滅失或者損壞的特殊免責(zé)事由。承運人依規(guī)定或者約定將貨物裝載在艙面的，對由于此種裝載的特殊風(fēng)險造成的貨物滅失或者損壞，不負(fù)賠償責(zé)任。但是，承運人在艙面上裝載貨物，應(yīng)當(dāng)同托運人達成協(xié)議，或者符合航運慣例，或者符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。本題中貨物濕損是由于承運人過失造成的，所以選項A是正確的。31、根據(jù)《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則２０００》的規(guī)定，下列哪一種貿(mào)易需由賣方辦理進口手續(xù)？A、ＦＡＳB、ＤＥＱC、ＤＤＰD、ＤＤＵ【參考答案】：C【解析】：本題考查國際貿(mào)易術(shù)語的知識。首先需要考生注意的是，國際貿(mào)易術(shù)語是歷年考試重點，但不再僅僅限于ＣＩＦ、ＦＯＢ等幾個比較常用的貿(mào)易術(shù)語，考查范圍逐漸擴大到許多不常用的術(shù)語。本題考查ＦＡＳ、ＤＥＱ、ＤＤＰ、ＤＤＵ即是例證。因此考生應(yīng)分清每個術(shù)語的含義、買賣雙方的義務(wù)等，同時注意對這些術(shù)語異同的總結(jié)。本題考查的四個術(shù)語中，ＤＤＰ即ＤＥＬＩＶＥＲＥＤＤＵＴＹＰＡＩＤ（ｎａｍｅｄｐｌａｃｅｏｆｄｅｓｔｉｎａｔｉｏｎ）完稅后交貨（指定目的地），是賣方承擔(dān)責(zé)任最大的一個，即①將貨物運送至約定的地點或目的地；②承擔(dān)貨物運至目的地前的風(fēng)險和費用，包括賣方有義務(wù)辦理進口手續(xù)。在此提醒考生，凡法條或者復(fù)習(xí)指南中涉及的特殊之處要重點把握。32、甲將自己所有的一套書賣給乙，但甲還想留閱一段時間，遂又與乙達成協(xié)議，借閱該書1個月，乙表示應(yīng)允。乙取得該套書所有權(quán)的交付方法為。A、簡易交付、B、占有改定C、指示交付D、擬制交付【參考答案】：B【解析】：評析：本題涉及交付的方式問題。簡易交付是指義務(wù)人實際將標(biāo)的物交付給受讓人。占有改定是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人與受讓人約定，標(biāo)的物仍然由出讓人繼續(xù)占有。指示交付是指動產(chǎn)由第三人占有時，出讓人將對第三人的返還請求權(quán)讓與受讓人以代替交付。擬制交付是指出讓人將標(biāo)的物的權(quán)利憑證交付受讓人以代替物的現(xiàn)實交付。故本題選項為B。33、在一份撤銷實用新型專利權(quán)的請求書中，列舉了以下幾項理由，其中哪一項符合專利法的規(guī)定？A、不屬于專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造B、說明書公開不充分，權(quán)利要求得不到說明書的支持C、與申請日以前已有的技術(shù)相比沒有實質(zhì)性的特點和進步D、侵犯了請求人的專利申請權(quán)【參考答案】：C【解析】：本題考撤銷實用新型專利權(quán)的理由?！秾＠ā吩诘诙涡拚耙恢眳^(qū)分了專利權(quán)的撤銷與宣告無效，其各自理由亦作相應(yīng)區(qū)分，根據(jù)舊法，只有C項符合條件。但此后一律統(tǒng)稱為“宣告無效”。新的《專利法實施細(xì)則》第64條第2款規(guī)定：“前款所稱無效宣告請求的理由，是指被授予專利的發(fā)明創(chuàng)造不符合《專利法》第22條、第23條、第26條第3款、第4款、第32條或者本細(xì)則第2條、第13條第1款、第20條第1款、第21條第2款的規(guī)定，或者屬于《專利法》第5條、第25條的規(guī)定，或者依照《專利法》第9條規(guī)定不能取得專利權(quán)。”據(jù)此，本題A、B、C皆為宣告無效事由。34、1997年10月，香港A公司向大連海事法院起訴，根據(jù)其對我國B公司貨輪明星號享有貸款抵押權(quán)求償。經(jīng)法院調(diào)查，明星號是我國B公司從希臘租用的一艘在巴拿馬登記并懸掛巴拿馬國旗的光船。大連海事法院在處理該案時，應(yīng)適用下列哪一法律?()A、A香港法B、B希臘法C、C巴拿馬法D、D中國法【參考答案】：C【解析】：評析：《海商法》第271條:船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。35、我國《海商法》規(guī)定的有關(guān)客運承運人在每次海上旅客運輸中的賠償責(zé)任限額在旅客人身傷亡方面，每名旅客不超過下列哪一項?()。A、A46666計算單位B、B835計算單位C、C1200計算單位D、D3333計算單位【參考答案】：A【解析】：評析：《海商法》第117條:除本條第四款規(guī)定的情形外，承運人在每次海上旅客運輸中的賠償責(zé)任限額，依照下列規(guī)定執(zhí)行：（一）旅客人身傷亡的，每名旅客不超過46666計算單位；（二）旅客自帶行李滅失或者損壞的，每名旅客不超過833計算單位；（三）旅客車輛包括該車輛所載行李滅失或者損壞的，每一車輛不超過3333計算單位；（四）本款第（二）、（三）項以外的旅客其他行李滅失或者損壞的，每名旅客不超過1200計算單位。承運人和旅客可以約定，承運人對旅客車輛和旅客車輛以外的其他行李損失的免賠額。但是，對每一車輛損失的免賠額不得超過117計算單位，對每名旅客的車輛以外的其他行李損失的免賠額不得超過13計算單位。在計算每一車輛或者每名旅客的車輛以外的其他行李的損失賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)扣除約定的承運人免賠額。承運人和旅客可以書面約定高于本條第一款規(guī)定的賠償責(zé)任限額。中華人民共和國港口之間的海上旅客運輸，承運人的賠償責(zé)任限額，由國務(wù)院交通主管部門制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)后施行。36、海上貨物運輸保險的索賠時效從()之日起算A、A貨物在裝運港裝上海輪B、B發(fā)現(xiàn)貨物遭受損失C、C貨物到達目的港D、D貨物在最后一個卸貨港全部卸離海輪【參考答案】：B【解析】：評析：《海商法》第264條:根據(jù)海上保險合同向保險人要求保險賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為二年，自保險事故發(fā)生之日起計算。37、某公司享有威龍?zhí)栘涊喌膬?yōu)先權(quán)?，F(xiàn)威龍?zhí)栘涊喴延杉坠巨D(zhuǎn)讓給乙公司，某法院根據(jù)乙公司的請求予以公告。此時，某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)在什么時間內(nèi)不行使將消滅()A、A自某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿-年B、B自某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿二年C、C自法院應(yīng)乙公司申請予以公告之日起滿九十日D、D自法院應(yīng)乙公司申請予以公告之日起滿六十日【參考答案】：D【解析】：評析：《海商法》第26條:船舶優(yōu)先權(quán)不因船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。但是，船舶轉(zhuǎn)讓時，船舶優(yōu)先權(quán)自法院應(yīng)受讓人申請予以公告之日起滿六十日不行使的除外。38、1999年9月，中國H建筑公司向加拿大某公司訂購一批水泥，采用FOB價格條件，目的港上海港。買方與加拿大某海外私人航運公司T公司訂立運輸合同。船到目的港后，買方驗收貨物時發(fā)現(xiàn)大量水泥嚴(yán)重受潮，已無法使用，遂拒絕收貨，并在該船返航之前申請上海海事法院扣押了該船。美國一家遠(yuǎn)洋航運公司S公司聽說該船被扣押后，向上海海事法院主張船舶優(yōu)先權(quán)，稱T公司欠S公司救助費用60萬美元。該船上的5名英國籍船員也主張船舶優(yōu)先權(quán)，稱T公司尚欠其2個月工資未發(fā)。對于S公司及船員們的請求，下列表述哪一項是正確的？A、S公司的船舶優(yōu)先權(quán)適用美國法律，船員們的船舶優(yōu)先權(quán)適用英國法律B、S公司和船員們的船舶優(yōu)先權(quán)均適用加拿大法律C、S公司和船員們的船舶優(yōu)先權(quán)均適用中國法律D、S公司的船舶優(yōu)先權(quán)適用美國法律，船員們的船舶優(yōu)先權(quán)適用加拿大法律【參考答案】：C【解析】：《海商法》第272條：【沖突規(guī)范】船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。39、在CIF價格條件下，貨物的風(fēng)險和費用自轉(zhuǎn)移給買方。A、貨物交給承運人時起B(yǎng)、貨物在裝運港越過船舷以后C、貨物到達目的港時起D、賣方將貨物的單據(jù)交付給買方之時【參考答案】：B40、中國某公司向國外調(diào)購某商品，不久接到某外國公司5月10日的發(fā)盤，有效期至5月16日。中國某公司于5月14日電復(fù)：“如能把價格降低5000美元，可以接受?！睂Ψ?jīng)]有反應(yīng)。后因該商品行市看漲，中國某公司隨即于5月25日又去電表示同意對方5月10日發(fā)盤所提的各項條件。下列選項正確的是：。A、對方?jīng)]有反應(yīng)，表示默示同意B、合同已經(jīng)成立，但以我方第二個發(fā)盤為準(zhǔn)C、合同沒有成立D、公司的第二個去電是承諾【參考答案】：C【解析】：承諾是受要約人對要約表示無條件接受的意思表示，實質(zhì)上變更要約要件構(gòu)成反要約。我國某公司的第一次答復(fù)是反要約。雙方未答復(fù)，因此，合同未成立。我國某公司的第二次答復(fù)是在要約人規(guī)定的承諾期限以外作出，因而也不是有效承諾。對方?jīng)]有反應(yīng)，并不表示默示同意。我國某公司的第一次答復(fù)是反要約，對方可以不接受。所謂實質(zhì)性變更是指要約條件中有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、賠償責(zé)任范圍或爭議解決等的變更。參見《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第19條第3款。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、國際私法的沖突規(guī)范是一種特殊的法律規(guī)范，下列能夠正確表述其特點的是哪些選項?A、沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范B、沖突規(guī)范是直接規(guī)范C、沖突規(guī)范是間接規(guī)范D、沖突規(guī)范是由范圍、關(guān)聯(lián)詞和系屬構(gòu)成的【參考答案】：A,C,D【解析】：沖突規(guī)范不是直接規(guī)定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范3、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，請求或提供司法協(xié)助，應(yīng)依途徑進行。A、依照我國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行B、沒有條約關(guān)系的，依外交途徑進行C、通過民間友好團體進行D、建立友好城市關(guān)系的，通過友好城市途徑進行【參考答案】：A,B【解析】：本題考點是我國民事訴訟法關(guān)于司法協(xié)助途徑的規(guī)定。根據(jù)民事訴訟法第263條的規(guī)定，請求和提供司法協(xié)助，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行：沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進行。故選AB。4、2005年春，張某因事出國，家中房屋無人看管。一天，氣象臺預(yù)報近期將有強臺風(fēng)，鄰居劉某見張家無人，房子又年久失修，于是，就花錢請人對張家的房子進行了修繕，共花費了650元，劉某為此從銀行提取未到期的定期存款先行墊付。但臺風(fēng)過后，張家的房子還是倒塌了。下列哪些表述是正確的？（）A、劉某只能向張家請求返還650元B、劉某有權(quán)向張家請求返還650元及提前支取存款的利息損失C、劉某為此墊付的650元及其損失的利息由雙方分?jǐn)侱、張家雖未實際受益，但劉某有權(quán)向張家請求返還650元及提前支取存款的利息【參考答案】B,D【考點】無因管理【解析】《民法通則》第93條規(guī)定：沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。《民通意見》第132條，《民法通則》第93條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失。解答本題的關(guān)鍵在于，劉某在無法定或約定義務(wù)的情況下為張某修繕房屋、卻未使張某實際受益之行為是否構(gòu)成無因管理。根據(jù)上述法條，無因管理旨在鼓勵人們之間的相互協(xié)作行為。假使管理行為必須能夠讓受管理人實際受益，管理人才有權(quán)請求成立無因管理之債，那么，無因管理行為很可能將因此而大大減少，這不符合立法意旨。因此，在無因管理行為的構(gòu)成要件上無須受管理人實際受益一項。故劉某有權(quán)向張家請求返還650元及提前支取存款的利息損失，BD選項正確。5、根據(jù)我國民法的相關(guān)規(guī)定，下列哪個屬于形成權(quán)？（）A、合同一方當(dāng)事人履行合同發(fā)生困難，遂向另一方當(dāng)事人主張要求變更合同B、甲由于乙的欺詐，在違背真實意思的情況下與乙訂立合同，事后，甲向人民法院主張撤銷權(quán)C、承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使解除權(quán)D、債權(quán)人對債務(wù)人的催告權(quán)【參考答案】B,C【考點】形成權(quán)【解析】以權(quán)利的作用為依據(jù)，可以將權(quán)利分為支配權(quán)、形成權(quán)、請求權(quán)和抗辯權(quán)。形成權(quán)是指民事主體一方可以以自己的單方民事行為使民事法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)等。A選項中合同一方當(dāng)事人因為履行困難向另一方當(dāng)事人主張要求變更合同，屬于合同的協(xié)議變更。至于是否發(fā)生合同變更的法律效果，還要依賴于另一方當(dāng)事人的意思表示。并不是僅僅依照要求變更合同的一方當(dāng)事人的意思表示就能產(chǎn)生合同變更的法律效果。因此A項不當(dāng)選。B選項中甲由于乙的欺詐，在違背真實意思的情況下與乙訂立合同，依據(jù)《合同法》第54條，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。故甲可以向人民法院主張撤銷權(quán)。而合同的撤銷權(quán)是一種典型的形成權(quán)。C選項中，出租人在承租人擅自轉(zhuǎn)租的情形下，可以行使解除權(quán)?！逗贤ā返?24條第2款規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。在這種情形下，出租人單方的解除行為可以產(chǎn)生合同解除的效果，故出租人的解除權(quán)也是一種形成權(quán)。C為應(yīng)選項。D選項中債權(quán)人對于債務(wù)人的催告權(quán)并不能產(chǎn)生使合同產(chǎn)生、變更、消滅的法律效果，因此債權(quán)人的催告權(quán)不屬于形成權(quán)的范疇。6、人民法院處理涉外民商事案件會碰到依據(jù)我國法律中沖突規(guī)范的規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用外國法的情況。對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，人民法院可以通過下列哪些途徑查明？A、由當(dāng)事人提供B、由該國駐我國使館提供C、由我國駐該外國使領(lǐng)館提供D、由中外法律專家提供【參考答案】：A,B,C,D【解析】：外國法內(nèi)容的查明途徑《最高人民法院民法通則意見》第193條：“對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4）由該國駐我國使領(lǐng)館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。”根據(jù)上述規(guī)定，ABCD項基本都是法條原文，因此應(yīng)當(dāng)選。7、甲被乙打后，邀丙、丁去為其報仇。乙貝到丙、丁后，拾起木棍就上來打，甲見狀后拿起榔頭給丙，丙擲向乙將乙砸傷。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，此案屬（）。A、侵害人過錯B、混合過錯C、受害人過錯D、共同過錯【參考答案】B,D【考點】共同加害行為【解析】共同過錯指兩個或兩個以上的行為人基于共同的故意或過失而致人損害。本題中甲邀丙、丁為其報仇，構(gòu)成共同過錯?！睹穹ㄍ▌t》第130條規(guī)定：二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?；旌线^錯是指對于損害的發(fā)生時加害人和受害人均有過錯。本題中乙見到丙、丁就拾木棍打，受害人也有過錯，屬混合過錯。第131條規(guī)定：受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。本案是共同侵權(quán)案件，A、C包括在混合過錯中，不宜單獨選出。8、下列行為中，不屬于代理的是。A、甲有朋自遠(yuǎn)方來，甲不在，乙代甲招待甲之客人的行為B、甲為公司的董事長，甲以該公司的名義與乙公司簽訂合同的行為C、甲為貿(mào)易貨棧，將乙委托給自己出賣的自行車以自己的名義出賣給丙的行為D、甲將郵局轉(zhuǎn)來的給乙董事長的信件送給乙董事長的行為【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題涉及對代理與相關(guān)制度的區(qū)別問題。在選項A中，乙代甲招待甲之客人的行為為道德行為，不具有法律意義，而代理行為為具有法律意義的行為，故選項A不為代理。選項B，董事長甲的行為為代表行為，不為代理行為。選項C，為行紀(jì)行為，不為代理行為。選項D，為傳達行為，不為代理行為。故本題選項為ABCD。9、下列哪個選項適用《勞動法》A、個人獨資企業(yè)和其雇用的人員B、某公安局于其聘請的清潔工人C、某家庭與其雇用的家庭保姆D、某包工隊招的農(nóng)民工【參考答案】：A,B,D【解析】：《勞動法》第第二條在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。《勞動法意見》1．勞動法第二條中的個體經(jīng)濟組織是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。2．中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法。3．國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的工勤人員；實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者，適用勞動法。4．公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。5．中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織在勞動法中被稱為用人單位。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。10、2007年6月2日，法院受理了美蘭公司的破產(chǎn)申請，同年9月15日，裁定宣告破產(chǎn)。下列涉及債務(wù)人財產(chǎn)的行為中，管理人有權(quán)請求法院撤銷的是（）A、美蘭公司于2007年1月無償轉(zhuǎn)讓價值2萬元的辦公用品于甲某B、美蘭公司于2007年2月以公司廠房為自己欠乙貨運公司的運輸費用25萬元設(shè)定了抵押擔(dān)保C、美蘭公司于2006年5月免除了丙公司應(yīng)給付的貨款共計3萬元D、美蘭公司帶于2006年7月向丁銀行提前償還了尚未到期的貸款100萬元【參考答案】A,B,D【解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進行效易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；（五）放棄債?quán)的。故ABD當(dāng)選。C項中的債務(wù)免除在法院受理破產(chǎn)申請前一年以外。不屬于可撤銷行為。本題應(yīng)選ABD?！?1、下列說法正確的是：A、甲獲得的保險賠款33萬元可以免交個人所得稅B、乙因發(fā)明了一項新技術(shù)，學(xué)校獎勵其5萬元可以免征個人所得稅C、丙企業(yè)的國債利息收入為免稅收入D、丁企業(yè)投資于國家重點扶持的水利事業(yè)，對此，可以考慮減征或免征企業(yè)所得稅【參考答案】：A,C,D【解析】：《個人所得稅法》第4條規(guī)定：“下列各項個人所得，免納個人所得稅：……五、保險賠款；……”故A選項中，甲的保險賠款可以免交個人所得稅，正確?！秱€人所得稅法》第4條規(guī)定：“下列各項個人所得，免納個人所得稅：一、省級人民政府、國務(wù)院部委和中國人民解放軍軍以上單位，以及外國組織、國際組織頒發(fā)的科學(xué)、教育、技術(shù)、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境保護等方面的獎金；……”B選項中，頒發(fā)獎金的主體不符合法條規(guī)定的級別，不當(dāng)選?！镀髽I(yè)所得稅法》第26條規(guī)定：“企業(yè)的下列收入為免稅收入：（一）國債利息收入；……”所以C選項符合法律規(guī)定，正確?！镀髽I(yè)所得稅法》第27條規(guī)定：“企業(yè)的下列所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅：……（二）從事國家重點扶持的公共基礎(chǔ)設(shè)施項目投資經(jīng)營的所得；……”故D選項符合法律規(guī)定，正確。12、下列各項財產(chǎn)中，哪項財產(chǎn)在夫妻共同生活較長時間后仍是個人財產(chǎn)？A、軍人的傷亡保險金、傷殘補助金B(yǎng)、軍人的醫(yī)藥生活補助費C、復(fù)員軍人的復(fù)員費D、婚前的個人財產(chǎn)，由雙方長期共同使用的【參考答案】：A,B,D【解析】：本題考察共有財產(chǎn)的轉(zhuǎn)化問題。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第十三條：軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫(yī)藥生活補助費屬于個人財產(chǎn)。第十四條：人民法院審理離婚案件，涉及分割發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費、自主擇業(yè)費等一次性費用的，以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以年平均值，所得數(shù)額為夫妻共同財產(chǎn)。因此AB對，C錯。根據(jù)中華人民共和國婚姻法第十八條：有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（一）一方的婚前財產(chǎn)；（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；（四）一方專用的生活用品；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第十九條：婚姻法第十八條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但當(dāng)事人另有約定的除外。因此D正確.13、下列關(guān)于民事訴訟自認(rèn)及其法律后果的說法，哪些是錯誤的？A、老張訴小張的贍養(yǎng)糾紛案件中，小張對老張陳述的收養(yǎng)事實明確表示承認(rèn)，老張對形成收養(yǎng)關(guān)系的事實無需舉證B、對原告甲陳述的事實，被告乙不置可否，法官充分說明并詢問后，乙仍不予回答，視為對該項事實的承認(rèn)C、經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)的代理律師在訴訟中對案件事實的承認(rèn)，視為當(dāng)事人的承認(rèn)，但因此而導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求的除外D、被告只要在法庭辯論終結(jié)前聲明撤回承認(rèn)，其在庭審過程中的承認(rèn)即無效【參考答案】：A,C,D【解析】：2005司考真題70，司法部最初參考答案為AD，在考生提出異議后答案為ACD。后來ACD和AD都認(rèn)為是正確答案。本題考察自認(rèn)制度。《證據(jù)規(guī)定》第8條：訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。收養(yǎng)關(guān)系屬身份關(guān)系，A錯，應(yīng)選。第8條又指出：對一方當(dāng)事人陳述的事實，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認(rèn)。故B對，不應(yīng)選。撤回自認(rèn)需對方當(dāng)事人同意，故D錯，應(yīng)選。異議：關(guān)于C，參見第8條第三款?！爱?dāng)事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求的除外”C選項的當(dāng)事人已對律師特別授權(quán)，故C是錯的，也當(dāng)選。注意：本題中C選項的設(shè)計不是很嚴(yán)密，理解起來會有很大爭議，請大家無須在此浪費時間做過多評論。14、出現(xiàn)下列何種情形時，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)？A、債務(wù)人被宣告失蹤，且無可供執(zhí)行的財產(chǎn)B、債務(wù)人移居國外，但國內(nèi)有其購買現(xiàn)由親屬居住的住宅C、債務(wù)人被宣告破產(chǎn)，中止執(zhí)行程序的D、保證人曾以書面方式向主合同當(dāng)事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權(quán)【參考答案】：A,C【解析】：擔(dān)保法第十七條當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第二十五條擔(dān)保法第十七條第三款第（一）項規(guī)定的債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生的重大困難情形，包括債務(wù)人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行。15、我國民事訴訟法規(guī)定的審限不包括下列哪些期間?（）A、公告期間B、鑒定期間C、審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議期間D、處理人民法院之間的管轄權(quán)爭議期間【參考答案】A,B,C,D【解析】依據(jù)《民訴意見》第164條的規(guī)定，民事訴訟法第135條規(guī)定的審限，是指從立案的次日起至裁判宣告、調(diào)解書送達之日止的期間，但公告期間、鑒定期間、審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議以及處理人民法院之間的管轄爭議期間不應(yīng)計算在內(nèi)。所以本題答案為ABCD。16、張某、王某和劉某簽訂合伙協(xié)議，設(shè)立合伙企業(yè)，約定張某于企業(yè)成立之日起3個月內(nèi)出資10萬元，企業(yè)成立后，張某拒絕出資，以下說法正確的是：()A、張某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任B、企業(yè)發(fā)生虧損的，張某不承擔(dān)虧損C、張某當(dāng)然退伙D、王某、劉某一致同意，可以將張某除名【參考答案】：A,D【解析】：《合伙企業(yè)法》第103條第1款規(guī)定，合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。張某違反合伙協(xié)議的約定不履行出資義務(wù)，當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，所以A選項正確。張某即使不履行出資義務(wù)，仍然是合伙企業(yè)的合伙人，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)企業(yè)的虧損，所以B選項不正確。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第48條、第49條的規(guī)定，合伙人不履行出資義務(wù)，是除名退伙的法定事由，而不是當(dāng)然退伙的法定事由，所以C選項不正確，D選項正確。17、對于下列哪幾種案件，當(dāng)事人又起訴的，如果符合起訴條件，法院應(yīng)予受理A、裁定不予受理和駁回起訴的案件B、當(dāng)事人撤訴的案件C、人民法院按撒訴處理的案件D、D判決駁回訴訟請求的案件【參考答案】：A,B,C【解析】：A對，《民訴意見》第142條規(guī)定：“裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應(yīng)予受理。”BC對，《民訴意見》第144條規(guī)定：“當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理。原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，6個月內(nèi)又起訴的，可比照民事訴訟法第111條第(七)項的規(guī)定不予受理?！盌錯，《民事訴訟法》第111條規(guī)定：“人民法院對符合本法第108條的起訴，必須受理；對下列起訴，……(五)對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外；……”據(jù)此，D選項中判決駁回訴訟請求的案件是不能再起訴的18、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？A、甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分B、乙公司有權(quán)請求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任C、丙有權(quán)請求解除合同D、甲公司只需將20萬元本金返還給丙【參考答案】B,C19、下列屬于合法使用的有：（）A、為搶救被突然到來的洪水所困的財物，未經(jīng)許可而使用他人的卡車，卡車未受損B、為翻蓋房屋而使用鄰居的宅基地搭腳手架C、為避免繞遠(yuǎn)，而直接從鄰地穿行至自己田里除草D、租期已滿而繼續(xù)交房租，房東也未提異議【參考答案】A,B,D【考點】緊急避險；相鄰關(guān)系；租賃合同【解析】合法使用，是指非所有人根據(jù)法律規(guī)定或者約定使用他人財產(chǎn)；非法使用，是指非所有人無法律依據(jù)而使用他人財產(chǎn)。A對，《民通意見》第156條規(guī)定，因緊急避險造成他人損失的。如果險情是由自然原因引起，行為人采取的措施又無不當(dāng)，則行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。受害人要求補償?shù)?，可以?zé)令受益人適當(dāng)補償。據(jù)此，A項表述是緊急避險，是非所有人根據(jù)法律規(guī)定使用他人財產(chǎn)，是合法使用。B對，《民法通則》第83條規(guī)定，不動產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰方造成妨礙或者損失的，應(yīng)當(dāng)停止侵害，排除妨礙，賠償損失。據(jù)此，B項表述是基于相鄰關(guān)系而進行的使用，是合法使用。C錯，《氓通意見》第100條規(guī)定，一方必須在相鄰一方使用的土地上通行的，應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許；因此造成損失的，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補償。C項表述中的情形并非必須從鄰地穿行，因此不屬于合法使用。D對，《合同法》第236條規(guī)定，租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。據(jù)此，D項表述是合法使用。20、林某訴張某房屋糾紛案，經(jīng)某中級法院一審判決后，林某沒有上訴，而是于收到判決書20日后，向省高級法院申請再審。期間，張某向中級法院申請執(zhí)行判決。省高級法院經(jīng)審查，認(rèn)為一審判決確有錯誤，遂指令作出判決的中級法院再審。下列哪些說法是正確的？（）。A、高級法院指令再審的同時，應(yīng)作出撤銷原判決的裁定B、中級法院再審時應(yīng)作出撤銷原判決的裁定C、中級法院應(yīng)裁定中止原裁判的執(zhí)行D、中級法院應(yīng)適用一審程序再審該案【參考答案】C,D21、使用未注冊商標(biāo)，有下列哪種行為的，由地方工商行政管理部門予以制止，限期改正，并可以予以通報或者處以罰款？A、冒充注冊商標(biāo)的B、粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的C、使用已過期的商標(biāo)D、變相使用他人馳名商標(biāo)的【參考答案】：A,B【解析】：見《商標(biāo)法》第48條。22、下列關(guān)于民事訴訟中的法定代理人與委托代理人的表述，哪些是正確的（）A、委托代理人的訴訟權(quán)利不可能多于法定代理人B、法定代理人可以是委托代理人的委托人C、法定代理人的被代理人是無訴訟行為能力的當(dāng)事人D、委托代理人的被代理人是有訴訟行為能力的當(dāng)事人【參考答案】：A,B,C,D【解析】：2004司考真題73。法定訴訟代理人是指根據(jù)法律規(guī)定，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進行民事活動的人。委托訴訟代理人具有以下特點：①訴訟代理權(quán)的發(fā)生是基于當(dāng)事人、法定代表人或法定代理人的委托；②訴訟代理的權(quán)限范圍和代理事項由被代理人決定；③委托訴訟代理人必須是具有訴訟行為能力的人。23、周橘、鄭桃、吳柚設(shè)立一家普通合伙企業(yè)，從事服裝貿(mào)易經(jīng)營。鄭桃因炒股欠下王椰巨額債務(wù)。下列哪些表述是正確的？A、王椰可以鄭桃從合伙企業(yè)中分取的利益來受償B、鄭桃不必經(jīng)其他人同意，即可將其合伙財產(chǎn)份額直接抵償給王椰C、王椰可申請強制執(zhí)行鄭桃的合伙財產(chǎn)份額D、對鄭桃的合伙財產(chǎn)份額的強制執(zhí)行，周橘和吳柚享有優(yōu)先購買權(quán)【參考答案】A,C,D24、以下哪些不視為侵犯專利權(quán)或不承擔(dān)賠償責(zé)任？（）A、為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利B、專利權(quán)人制造、進口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品C、在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的D、為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的【參考答案】A,B,C,D【考點】專利侵犯例外【解析】雖然專利權(quán)屬于獨占壟斷權(quán)，而為了平衡權(quán)利人和社會利益，法律作出了一些專利侵犯例外的規(guī)定，《專利法》第63條規(guī)定：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)（一）專利權(quán)人制造、進口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；（三）1臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；（四）專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的。并且，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，ABCD當(dāng)選。25、在下列哪些情形中，委托代理終止?（）A、代理人死亡B、被代理人死亡C、代理人喪失民事行為能力D、被代理人喪失民事行為能力【參考答案】A,C【解析】《民法通則》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：(一)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；(二)被代理人取消委托或者代理人辭去委托；(三)代理人死亡；(四)代理人喪失民事行為能力；(五)作為被代理人或者代理人的法人終止。26、下列哪些案件不得適用法院調(diào)解?A、人民法院審理確認(rèn)無效婚姻關(guān)系的案件B、人民法院適用公示催告程序?qū)徖淼陌讣﨏、人民法院審理解除養(yǎng)父母子女關(guān)系的案件D、人民法院審理檢察院抗訴引起再審的案件【參考答案】：A,B【解析】：《婚姻法解釋一》第9條：“人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決，有關(guān)婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力?！惫蔄選項正確。《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定，對于有可能通過調(diào)解解決的民事案件，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)解，但適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序的案件，婚姻關(guān)系、身份關(guān)系確認(rèn)案件以及其他依案件性質(zhì)不能進行調(diào)解的民事案件，人民法院不予調(diào)解，故B選項應(yīng)選。C選項中是解除收養(yǎng)關(guān)系，并不是身份關(guān)系確認(rèn)案件，可以適用法院調(diào)解，故C選項不選。調(diào)解是民事訴訟的一個重要原則，調(diào)解發(fā)生在整個審判程序中，包括再審程序，再審程序中，達成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解書送達后，原判決、裁定視為撤銷。因此D選項不選。27、仲裁裁決可以由何地人民法院執(zhí)行？A、執(zhí)行人的住所地B、被執(zhí)行人住所地C、仲裁機關(guān)所在地D、被執(zhí)行人財產(chǎn)所在地【參考答案】：B,D【解析】：詳見《民事訴訟法》第207條28、某私營企業(yè)老板因經(jīng)營不善，到期不能繳納稅務(wù)機關(guān)稅款，遂向市稅務(wù)分局申請延期繳納，經(jīng)市稅務(wù)分局批準(zhǔn)，同意其延期繳納。在此期間，該私營企業(yè)老板申請出國探親，拿到了護照并辦理了簽證，決定近期購買機票出國。稅務(wù)機關(guān)得知這一消息后，應(yīng)該采取什么措施？A、通知該老板在出國前結(jié)清稅款B、責(zé)令該老板在出國前提供擔(dān)保C、如果該老板不能結(jié)清稅款，又不能提供擔(dān)保，稅務(wù)機關(guān)可以通知出境管理機關(guān)阻止其出境D、因為延期繳納稅款的3個月期限還沒有滿，故不宜采取任何措施【參考答案】：A,B,C【解析】：見《稅收征收管理法》第44條。29、下列程序中，當(dāng)事人或案外人、債權(quán)人可以提出異議的有：（）A、對執(zhí)行的管轄法院不服B、對法院執(zhí)行行為不服C、對法院所執(zhí)行的執(zhí)行標(biāo)的有實體主張D、對法院的參與分配方案不滿【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。A項當(dāng)事人對執(zhí)行管轄法院不服，可以10日內(nèi)提出異議；B、C項分別可以適用對執(zhí)行行為的異議和對執(zhí)行標(biāo)的的異議，正確；D項債權(quán)人或義務(wù)人對參與分配方案有意見，均可以提出異議，因而正確。30、下列選項中，屬于國際私法主體的選項是哪些？A、自然人B、法人C、國家D、國際組織【參考答案】：A,B,C,D【解析】：后兩項屬于特殊主體，但也屬于國際私法的主體。三、不定向選擇題1、關(guān)于致丙重傷的行為，下列選項錯誤的是（）A、乙明確叫甲停車，可以成立犯罪中止B、甲、乙構(gòu)成故意傷害的共同犯罪C、甲的行為超出了共同犯罪故意，對于丙的重傷后果，乙不應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)D、乙沒有實施共同傷害行為，不構(gòu)成犯罪【參考答案】：A,B2、根據(jù)材料，回答第題：郭某經(jīng)批準(zhǔn)，在路旁搭建一臨時修理部。后其未經(jīng)批準(zhǔn)，將其改造為水泥樓房。城管所發(fā)現(xiàn)后兩次限期拆除，郭某均不予執(zhí)行。城管所工作人員呂某、關(guān)某見此情形，于下班時間將其強行拆除，致使郭某屋內(nèi)許多電器被損。郭某不服，要求城管所賠償。本案的賠償責(zé)任應(yīng)如何認(rèn)定?（）A、應(yīng)由呂某、關(guān)某賠償B、應(yīng)由城管所賠償，因為呂某、關(guān)某的行為是執(zhí)行職務(wù)的行為C、應(yīng)由城管所和呂某、關(guān)某二人共同賠償D、應(yīng)由城管所賠償，因為城管所工作人員屬于違法采取強制措施【參考答案】：B,D【解析】參見《國家賠償法》第2、4條。3、原告甲出差常住被告乙工作的旅館，因而關(guān)系密切，2000年6月20，當(dāng)原告又出差住宿時，被告請原告到家吃飯并向原告提出借5千元買車用。第二天，原告借給被告人民幣5千元，被告為原告留下借據(jù)。2000年11月，原告在向被告人索要大款時，被告講只能用其摩托車來抵債，否則，無錢還借款。在這種情況下，原告同意被告的要求，摩托車作價5千元歸原告所有，被告要回了借據(jù)。事后，原告