離婚冷靜期制度的概念界定

離婚冷靜期制度的概念界定1.合法有效的婚姻何為合法有效的婚姻？在漢語詞典中“婚姻”一詞為男女雙方經(jīng)過合法手續(xù)所締結(jié)的實體性夫妻關(guān)系。在西方，古羅馬的法學(xué)家認為：婚姻關(guān)系是夫妻之間用一生時間經(jīng)營的神事與人事的共同關(guān)系?！吨腥A人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）第5條規(guī)定“結(jié)婚是男女雙方的自愿結(jié)合，任何主體或者個人都不能強迫或干涉”，同時第8條規(guī)定“符合我國法律規(guī)定結(jié)婚的男女雙方，須親自到婚姻登記機關(guān)，辦理結(jié)婚手續(xù)，確立婚姻關(guān)系，領(lǐng)取結(jié)婚證；未登記的，應(yīng)當補辦結(jié)婚手續(xù)，領(lǐng)取結(jié)婚證”。在我國，確立婚姻關(guān)系領(lǐng)取結(jié)婚證需具備：一結(jié)婚是男女雙方當事人的結(jié)合，雖然世界范圍內(nèi)有少數(shù)國家和地區(qū)如丹麥、法國和我國臺灣都承認同性婚姻的法律效力，但是我國目前尚未有明確的法律承認同性婚姻的合法性；二結(jié)婚是男女雙方自愿結(jié)合的，按照我國《婚姻法》第11、12條所確立的規(guī)則，結(jié)婚的意思表示不是出于男女雙方本人的真實意愿，而是受到脅迫選擇的結(jié)婚，受到脅迫的一方當事人應(yīng)該在確立夫妻關(guān)系之日起一年內(nèi)申請解除婚姻關(guān)系；對于失去人身自由的當事人，則有一年的期限可以解除婚姻關(guān)系，期間自恢復(fù)人身自由的日子計算。無效或被撤銷的婚姻則被認定為自確立婚姻關(guān)系時便沒有產(chǎn)生效力；三是男女雙方愿意用一生的時間，維護婚姻關(guān)系。根據(jù)《婚姻法》第三章規(guī)定，婚姻關(guān)系中的雙方當事人之間有相扶一生、養(yǎng)育后代的義務(wù)；四是婚姻必須符合一定的法律因素且不得違背公序良俗。在我國的《婚姻法》中有關(guān)于婚姻無效的情形，被認定為婚姻無效情形的，則自始無效。2.離婚一個國家的婚姻制度不僅包括確立婚姻關(guān)系的結(jié)婚制度，解除婚姻關(guān)系的離婚手續(xù)同樣是重要的組成部分。首先，離婚的前提是男女雙方之間依照法律規(guī)定辦理結(jié)婚手續(xù)所確立的合法有效婚姻關(guān)系，男女雙方之間沒有合法有效的婚姻關(guān)系不能成為離婚的主體。在我國選擇登記離婚的男女雙方當事人應(yīng)當自己（且不可委托他人）到婚姻登記機關(guān)，作出離婚的意思表示；對于選擇以訴訟方式解除婚姻關(guān)系的雙方當事人，只能是確有特殊情況的當事人才能向人民法院書面申請不親自到庭除此之外，離婚的男女雙方當事人必須出庭明確作出離婚的意思表示。其次，離婚必須按照我國規(guī)定的離婚程序辦理離婚手續(xù)、解除婚姻關(guān)系。對于雙方之間私下簽訂協(xié)議或者單方面發(fā)布聲明宣布離婚，而未去民政部門登記的男女雙方當事人，均認定未辦理離婚手續(xù)，不會產(chǎn)生離婚的法律效果。最后，離婚的法律效果不僅單指解除當事人的婚姻關(guān)系，還會涉及夫妻之間共同財產(chǎn)的清算、老人贍養(yǎng)以及未成年子女的撫養(yǎng)和教育等問題的交涉。（1）訴訟離婚訴訟離婚和登記離婚是我國解除婚姻關(guān)系、辦理離婚手續(xù)的兩種方式。所謂訴訟離婚是指夫妻一方當事人到人民法院申請解除婚姻關(guān)系或者夫妻雙方當事人雖達成離婚合意但是無法就子女撫養(yǎng)、老人贍養(yǎng)、共同財產(chǎn)分配等事項達成一致意見，交由人民法院裁決或調(diào)解等，解除婚姻關(guān)系的方式?！痘橐龇ā返?2條所確立的“感情破裂”是人民法院法官審理離婚案件判決離婚的法定理由，也被認為解決離婚糾紛、辦理離婚手續(xù)的基本原則，成為人民法院司法實踐中認定“感情破裂”的主要標準。對于以人民法院裁決的方式解除婚姻關(guān)系的當事人而言，需要滿足眾多條件：如當事人決定離婚必須是當事人自己的主張且不為任何組織和個體脅迫；當事人能夠完全獨立進行民事活動；當事人之間具有合法有效的婚姻關(guān)系等。（2）登記離婚登記離婚又稱協(xié)議離婚或兩愿離婚，是指具有合法婚姻關(guān)系的男女雙方在對共同財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)等事項統(tǒng)一意見之后，依照法律程序辦理離婚手續(xù)解除婚姻關(guān)系的方式，由于此種方式是由行政機關(guān)以登記的方式，為離婚的雙方當事人解除婚姻關(guān)系，因此被稱為登記離婚。依據(jù)是否在訴訟程序之內(nèi)劃分為訴訟內(nèi)的登記離婚和訴訟外的登記離婚，根據(jù)字面解釋，訴訟外的登記離婚是指不經(jīng)過訴訟程序?qū)徖?，是與訴訟離婚方式相并列離婚制度，訴訟內(nèi)的登記離婚則是經(jīng)訴訟程序?qū)徖恚煞ü倥袥Q或調(diào)解當事人在訴訟程序中達成離婚協(xié)議的離婚制度。狹義的登記離婚是指除人民法院裁決方式以外的行政機關(guān)登記的離婚方式，我國的登記離婚概念應(yīng)理解為狹義的登記離婚。在《民法典》頒布之前我國登記離婚這一方式在世界范圍內(nèi)被公認為是最自由的離婚方式之一。登記離婚不只會降低當事人的時間、機會成本等，同時會提高國家的行政效率、充分運用國家司法資源。登記離婚中夫妻雙方當事人對適用以行政機關(guān)登記的離婚模式達成一致，同時又須滿足：一是雙方當事人必須完全獨立進行民事活動，而對于不能完全獨立進行民事活動的當事人只能選擇適用人民法院裁決宣布離婚的模式。二是雙方當事人對離婚的主張是真實的且不受任何組織和個人強迫，登記離婚的實質(zhì)是男女雙方表達的離婚的合意，這是選擇登記離婚的基本條件。三是雙方當事人對于達成一致的離婚協(xié)議的內(nèi)容必需契合法律規(guī)則，對于附條件、附期限的離婚方式在我國是不允許存在的，更不允許損害社會、集體和他人合法權(quán)益的離婚行為的存在。只要滿足上述條件便能夠應(yīng)用登記離婚的模式，而對于離婚所帶來的子女和財產(chǎn)問題也需要做出相應(yīng)的處理，對于子女問題的處理，不僅面臨子女的撫養(yǎng)問題、生活費的給付等問題，而且在必要情況下也就是有一定認知能力的子女表示愿意跟隨某一方生活時，法官應(yīng)當考慮子女的意見；沒有子女的則主要是針對財產(chǎn)問題達成一致。只有當離婚的雙方當事人就子女、財產(chǎn)和債務(wù)等問題達成統(tǒng)一，簽署離婚協(xié)議，方可辦理離婚手續(xù)，領(lǐng)取離婚證。按照《婚姻法解釋（二）》第8條和第9條的規(guī)則解釋，離婚雙方當事人簽署的離婚協(xié)議中對于共同財產(chǎn)的劃分對男女雙方是具有法律約束力的，辦理離婚手續(xù)、解除婚姻關(guān)系一年之后，離婚的雙方當事人因財產(chǎn)分配再次提起訴訟的，人民法院應(yīng)當受理。而對于假離婚現(xiàn)象，根據(jù)相關(guān)文件表明，關(guān)于離婚的雙方當事人因為獲得非法利益而進行的假離婚行為，解除婚姻關(guān)系之后反悔的，人民法院不予受理，離婚雙方當事人應(yīng)當對離婚所引起的法律后果承擔法律責任。假離婚的一方當事人離婚之后，持離婚證與第三人辦理結(jié)婚手續(xù)，確立婚姻關(guān)系的，認定為后一婚姻關(guān)系有效，但婚姻登記機關(guān)應(yīng)將當事人的欺詐行為反映到當事人工作單位，由工作單位對其進行處分；關(guān)于離婚當事人觸犯刑法的，應(yīng)當追究其刑事責任。按照我國法律規(guī)則，離婚登記需按照初審--受理（當事人遞交離婚登記申請表）--審查（當事人意思表示是否真實、離婚協(xié)議是否合法公平）--登記（解除婚姻關(guān)系，領(lǐng)取離婚證）的程序到辦理離婚登記的各省、自治區(qū)、直轄市人民政府相關(guān)部門辦理。3.離婚冷靜期制度概念辨析離婚冷靜期也能夠說是感情冷靜期、感情恢復(fù)期、離婚等候期等，其在中國常見的名字是“離婚冷靜期”。實質(zhì)上是指對難以從婚姻關(guān)系中走出的雙方當事人一段冷靜思考的時間。（1）離婚冷靜期制度的廣義與狹義之分關(guān)于冷靜期制度的概念，因存在諸多爭議，學(xué)界尚未統(tǒng)一觀點。借助離婚冷靜制度的設(shè)置主體的不同將其進行劃分。廣義離婚冷靜期制度的設(shè)置主體既包含婚姻登記機關(guān)也包括人民法院，婚姻登記機關(guān)和人民法院兩種不同的設(shè)置主體又將狹義的離婚冷靜期二次劃分。有的學(xué)者認為離婚冷靜期制度的設(shè)置主體只能是行政機關(guān)即婚姻登記機關(guān)，主要出于以下考慮：第一，由于我國司法資源的緊張，選擇訴訟離婚的雙方當事人在案件受理之前，已經(jīng)有相當長的時間進行思考，不需要人民法院再給雙方當事人冷靜的時間；第二，離婚冷靜期制度與目前我國司法實踐中關(guān)于離婚問題的‘二次訴訟’所發(fā)揮的作用一樣，因此其存在沒有必要。同時也有部分學(xué)者認為離婚冷靜期制度的設(shè)置主體是單一的即由人民法院設(shè)立冷靜期，因登記離婚的設(shè)置原則便是體現(xiàn)當事人私法自治原則，對于離婚的雙方當事人而言，就離婚的選擇已經(jīng)達成一致意見，故離婚冷靜期的設(shè)置是實現(xiàn)當事人意思自治的阻礙。還有人認為離婚冷靜期的設(shè)置主體只能是行政登記機關(guān)即婚姻登記機關(guān)，理由如下，第一，我國的登記離婚手續(xù)極端簡約，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，我國登記離婚的最快速度是一天之內(nèi)便可以辦完離婚手續(xù)，上午男女雙方當事人吵架決定離婚，下午便可以去婚姻登記機關(guān)辦理完離婚手續(xù)，取得離婚證。根據(jù)調(diào)查，我國登記離婚的數(shù)量自該規(guī)定出臺之后大大增加，而且從長期的考查來看，登記離婚在離婚方式的選擇中相較于訴訟離婚，其所占的比例也在逐年增大。目前多數(shù)學(xué)者認為，我國的行政機關(guān)辦理離婚的模式存在自由過度的問題，這一局面導(dǎo)致我國現(xiàn)在堪稱離婚最自由的國家之一。第二，相較于登記離婚的極簡，訴訟離婚則多些限度條件，如已經(jīng)向法院起訴但是被法院駁回起訴的一方當事人，在六個月內(nèi)是不可以重新起訴的，六個月的時間對于想選擇離婚的當事人已經(jīng)有足夠的時間可以思考、反思自己的婚姻問題來決定自己婚姻的最終走向。第三，在實踐中，訴訟離婚的案件的裁決尺度一般是感情破裂，而感情破裂的則需要法官自己去主觀判斷。在判斷離婚案件的時候基本上“二次訴訟”已經(jīng)成為訴訟離婚的潛規(guī)則，即在男女一方初次到人民法院起訴離婚時，往往不會被判決離婚，等到起訴的一方在六個月后第二次起訴時再判定準許離婚。這一潛規(guī)則不僅會延長離婚案件的審理期限，還會導(dǎo)致司法資源的虛耗、降低司法的公信力。如果在訴訟離婚中增加離婚冷靜期制度不僅會延長訴訟時效、增加司法資源的過度消耗、當事人的成本，還會降低當事人對政府的好感度。（2）登記離婚中的離婚冷靜期制度離婚冷靜期制度的設(shè)置主體處理結(jié)束之后，在內(nèi)部又出現(xiàn)分歧，有人認為離婚冷靜期和離婚審查期有異曲同工之處，是指離婚雙方當事人到行政機關(guān)即婚姻登記機關(guān)請求離婚后的一個月內(nèi)，由婚姻登記機關(guān)審查雙方當事人的離婚意思表示是否真實以及對有關(guān)的文件的審查期間。有人并不贊同這種觀點，將離婚冷靜期認定為婚姻登記機關(guān)審查的期限，不僅與立法本意背道而馳，又對雙方當事人能否解除婚姻關(guān)系增加不穩(wěn)定性。離婚審查期是將離婚的最終后果交由行政機關(guān)決定，則完全違背離婚自由的這一基本原則。同時大部分學(xué)者以為，離婚冷靜期制度是在離婚自由原則的指導(dǎo)下，雙方當事人達成離婚合意，向行政機關(guān)提交離婚請求書之日起三十日內(nèi)，由行政機關(guān)和其余組織實行相配套的措施，以輔助當事人對婚姻問題做出理性抉擇和妥善安排的冷靜思考的期間。在冷靜期內(nèi)只有一方當事人作出撤銷離婚的意思表示，便可以終結(jié)離婚登記程序。離婚冷靜期制度也應(yīng)該具有以下幾個特色：第一社會性。費孝通老師認為家庭是男女分工和哺育作用相加產(chǎn)生的長期的兩性聯(lián)合。夫妻關(guān)系中不僅意味著雙方要共同生活、相互扶助，也意味著共同承擔養(yǎng)育子女的責任。在履行冷靜期過程中，為了幫助婚姻當事人理性思考，村委會、居委會、婦聯(lián)等社會組織以咨詢和調(diào)解的方式都參與進來，在中國以“遠親不如近鄰”的社會氛圍中也是具有一定社會基礎(chǔ)的。第二公益性兼具私益性?；橐黾彝リP(guān)系一直以來被認為是群眾的精神家園和國家經(jīng)濟的重要群體，無論是對個體還是社會、國家來說，都是不可或缺的一個群體。對于個體而言，離婚冷靜期制度能有效阻止婚姻雙方當事人因