2022-2023學年內(nèi)蒙古自治區(qū)烏蘭察布市成考專升本民法自考真題(含答案)

2022-2023學年內(nèi)蒙古自治區(qū)烏蘭察布市成考專升本民法自考真題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲乙合伙開一汽車修理廠，因經(jīng)營不善欠某配件廠貨款5萬元。后經(jīng)甲乙同意，丙加入合伙。丙對入伙前合伙的債務（）。

A.不承擔任何責任B.以其投入的財產(chǎn)承擔有限責任C.承擔有限連帶責任D.承擔無限連帶責任

2.下列選項中，可以強制債務人繼續(xù)履行的是（）。

A.甲乙之間有一繪畫合同，甲未按約定完成

B.甲乙之間有一演出合同，甲未按約定出場

C.甲乙之間有一借款合同，甲未按約定還款

D.甲乙之間有一藥品買賣合同，因藥品被禁售，甲未按約定交貨

3.財產(chǎn)所有權(quán)的原始取得不以原所有權(quán)人的所有權(quán)及移轉(zhuǎn)所有權(quán)的意思為依據(jù)，而是直接依據(jù)法律的規(guī)定取得所有權(quán)。下列選項中，屬于原始取得方式的是()。A.A.買賣B.取得孳息C.互易D.贈與

4.某房地產(chǎn)有限公司在市東有一棟辦公樓，在市西有一棟物業(yè)樓，在外市有一棟開發(fā)經(jīng)營中的大樓，其中，其住所是()。A.A.市東辦公樓B.市西物業(yè)樓C.外市的大樓D.三棟樓都是

5.甲公司欠乙公司30萬元債務，甲公司被乙公司兼并之后，甲、乙之間的債務因此消滅的原因是（）。

A.提存B.免除C.混同D.抵銷

6.不當?shù)美臉?gòu)成要件不包括()。A.A.一方取得利益B.造成他人損失C.受益與受損之間有因果關(guān)系D.侵犯他人權(quán)利

7.下列不屬于民法調(diào)整對象的是（）A.A.婚姻關(guān)系B.土地征收C.委托合同D.借貸關(guān)系

8.不能引起債的絕對消滅的原因為（）。

A.清償B.抵銷C.混同D.提存

9.百貨公司向食品公司發(fā)出一訂貨單，訂貨單稱：“愿以每斤60元的價格購買貴公司的牛肉干50斤”，后百貨公司又發(fā)一電報給食品公司，電報稱：“取消上次60斤牛肉干的訂單”。電報早于訂貨單寄到食品公司。百貨公司的行為是()。A.A.撤回要約B.撤銷要約C.撤回要約邀請D.撤銷要約邀請

10.下列協(xié)議中，適用《合同法》的是()

A.甲與乙簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

B.丙與丁簽訂的監(jiān)護責任協(xié)議

C.乙與本集體經(jīng)濟簽訂的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議

D.丙與某企業(yè)簽訂的企業(yè)承包協(xié)議

11.訴訟時效中斷后，過去進行的時效期間（）。A.一律無效B.仍然有效C.部分有效D.部分無效

12.在下列關(guān)系中，屬于共同共有關(guān)系的是()。A.A.甲、乙、丙三人各出資6萬元，購買一汽車搞運輸

B.個體工商戶王某將自己的小商店的財產(chǎn)折成1.5萬元，賣給乙5000元，二人共有該小商店

C.甲、乙共有一棟房屋，甲主張按份共有，乙主張共同共有，但都沒有證據(jù)

D.甲、乙、丙三人依3：2：1的份額共有12間房屋

13.不當?shù)美畟膫鶛?quán)人得請求債務人返還的利益為【】

A.原物B.原物及原物所生孳息C.債權(quán)人所受全部損失D.不當?shù)美怂萌坷?/p>

14.地上權(quán)具有的特征中不包括()。

A.從屬性B.絕對性C.排他性D.要式性

15.根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，文字作品著作權(quán)產(chǎn)生的時間為()

A.作品創(chuàng)作時B.作品完成時C.作品發(fā)表時D.作品出版時

16.下列選項中，不能獲得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造是()。A.A.調(diào)味品B.飲料C.萬能膠D.治療疾病的新方法

17.根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的人，不盡扶養(yǎng)義務的，分配遺產(chǎn)時應當（）。

A.剝奪其繼承權(quán)B.視為放棄繼承權(quán)C.不分或者少分D.同其他繼承人均等

18.無效民事行為（）。

A.沒有任何法律效力

B.在對方追認為有效時才能生效

C.從行為開始起就沒有任何法律效力

D.不能產(chǎn)生行為人進行民事行為時預期的法律效果

19.《民法典》規(guī)定的撤銷權(quán)行使的期間為1年，該期間開始的時間是【】

A.行為開始之日B.行為開始之次日C.債權(quán)人知道或應當知道撤銷事由之次日D.債權(quán)人知道或應當知道撤銷事由之日

20.李某偷得手機一部，賣給了不知情的小王。小王對該手機屬于（）。

A.善意取得B.不當?shù)美鸆.無權(quán)占有D.非法占有

二、案例分析題(20題)21.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向鄰村人劉江、信用社和復員軍人張海各借款1萬元，分別寫下1萬元欠條3張，共計3萬元，購買鄰村一臺舊卡車開始貨運業(yè)務。1999年1月，在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下，李天志冒著雪天路滑的危險為村民劉江運貨進城，不幸墜人山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權(quán)處理李、朱喪事并清查其財產(chǎn)債務后，會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、鄰村村長、信用社負責人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議，內(nèi)容是：①朱蘭名下存款2000元清償劉江的貨損；②瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元，由張海負責處理，折抵其借款1萬元；③喪葬費1000元由村委會承擔；④欠信用社和鄰村人的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清，但不計利息；⑤李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學習和生活，建議在財產(chǎn)上有所照顧。請回答以下問題：(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認為本案依法應如何處理?

22.一天早晨，劉莉?qū)⒆约业囊恢缓谪惾?，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，竟撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰I椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1．2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：

(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構(gòu)成侵權(quán)的民事責任?為什么?

(2)劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

23.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應是倉儲中出現(xiàn)的問題，應找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。

問：（1）王某可以向誰索賠?

（2）若產(chǎn)品是因在運輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?

（3）此案屬于一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)?

24.一天早晨，劉莉?qū)⒆约业囊恢缓谪惾?，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，競撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰1椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1.2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：（1）張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構(gòu)成侵權(quán)的民事責任?為什么?（2）劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

25.11歲的中學生甲從親友饋贈的錢財中拿出2萬元，到乙商場購買了一臺筆記本電腦。第二天，甲之父丙得知此事，遂到商場要求退貨。丙認為，甲年齡尚小，未經(jīng)家長同意，不能購買如此貴重的商品，商場應當予以退貨。商場認為購買電腦系雙方自愿，且已錢貨兩訖，所以不能退貨，雙方協(xié)商未果，丙遂訴至法院。

問：法院能否支持丙的主張?為什么?

26.農(nóng)民田某于2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?，人民法院?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟能力給田燕治療，2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。2011年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關(guān)系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《收養(yǎng)法》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關(guān)系，姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同，田某訴至法院。問：

田某與胡某間的夫妻關(guān)系是否可以恢復?

27.李大成與兒子李曉光及孫子李蓓蓓出去旅游，不幸遇到車禍，無一生還。聞此訊后，李曉光的妻子王平突發(fā)心臟病而死。李大成的妻子郭氏與王平之父王某料理喪事后，對遺產(chǎn)分割發(fā)生爭議。據(jù)查，李大成有遺產(chǎn)價值1．2萬元，李曉光及妻子、兒子共有遺產(chǎn)價值3萬元，其中李蓓蓓生前接受李曉光朋友贈與2000元。問：

此案中，如何推定三名死者的死亡時間?

28.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S收到甲公司函電后，先后向甲回復了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質(zhì)量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費我公司負擔?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構(gòu)成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

29.張某為購買彩電，將自家的一頭耕牛賣給李某，二人協(xié)議賣價900元。李某當即付款500元，并約定第二天再給400元，共同完稅后再將牛牽走。不料當晚牛被雷電擊死。第二天，李某知情后要求張某歸還500元。張某認為牛已歸李某，不是自己過錯造成死亡，不同意還500元。問：

(1)本案中耕牛的所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風險應由誰承擔?理由是什么?

(3)本案如何處理?

30.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙3頭牛，總價款為6000元。乙向甲預付3000元，余款在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪?，甲保留三頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花去醫(yī)療費2000元。問：

該損失應由誰來承擔，理由是什么?

31.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世，留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定：房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承，古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理?，F(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己；甲的父母皆年邁且喪失勞動能力，又無獨立生活來源，主張要2間房居住，其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議，訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10000元債款未還。訴訟開始，甲的兒子未表示放棄繼承權(quán)，但卻以不愿傷害親屬關(guān)系為由，不愿參加訴訟。問：

(1)甲的遺囑是否有效?

(2)甲的女兒的要求是否合理?

(3)甲的債務如何清償?

(4)甲的父母應否分得遺產(chǎn)?

(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?

32.甲與乙于2000年結(jié)婚，甲、乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問：（1）甲乙的約定是否有效?為什么?（2）對于甲的債務，應由誰來承擔?為什么?

33.周某10歲時父母離婚，其隨母親王某生活，不久王某與高某結(jié)婚，高某與王某一起將周某撫養(yǎng)成人，高某因病去世，周某繼承了高某部分財產(chǎn)，時隔一年，周某的生父也因病去世，周某幫助料理完后事，要求與其父后娶妻子胡某共同繼承財產(chǎn)，而胡某稱，周某已經(jīng)繼承了繼父財產(chǎn)，不能再繼承生父財產(chǎn)。問：(1)周某是否有權(quán)繼承繼父高某的財產(chǎn)?(2)周某是否有權(quán)繼承其生父遺產(chǎn)?為什么?

34.公民甲發(fā)現(xiàn)乙影樓櫥窗懸掛著自己的藝術(shù)照，經(jīng)調(diào)查得知，自己曾在該影樓照過一次藝術(shù)照，影樓非法復制其照片，懸掛在櫥窗做廣告宣傳。甲認為乙侵害了自己的肖像權(quán)，遂要求乙停止侵害，并賠償損失。

問：甲的要求能否得到支持?

35.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復。甲便讓乙?guī)退M行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

(1)乙已經(jīng)使用過的建材應該歸誰所有?為什么?

(2)乙是否應對丙的損失承擔賠償責任?為什么?

36.甲（男）與乙（女）于2006年結(jié)婚，婚后生有一子（丙）。2009年甲調(diào)動到A城工作，隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準予離婚，并判決丙隨其母乙共同生活，甲每月支付給丙撫養(yǎng)費150元。2012年春節(jié)，丙在與鄰居小孩丁玩耍時，不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣，已經(jīng)幾個月發(fā)不出工資，又無其他經(jīng)濟收入，故無力承擔該責任。后乙找到甲，要求甲付給部分錢，以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕，并說道：“我們早就已經(jīng)離婚，孩子是判給你撫養(yǎng)管教的，你是監(jiān)護人，孩子現(xiàn)在惹了禍是你管教不嚴造成的，責任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費，別的責任我就沒有了?！庇捎谝疫t遲不能賠償損失，丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。

問：（1）夫妻離婚后，未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護人?為什么?

（2）丙造成他人損害，甲是否還應承擔民事責任?為什么?

37.公民甲死亡后，留有五間平房和一萬元存款。甲沒有繼承人，也未設立遺囑。問：甲的遺產(chǎn)應如何處理?

38.李某有兩子一女，分別為大兒子李甲、二兒子李乙和三女兒李丙。李某于2001年3月立了一份遺囑，把他的兩間房和2萬元存款給其大兒子李甲，并將該遺囑進行了公證。后他又覺得其三女兒李丙也挺孝順，于是他又于2002年6月份立了份自書遺囑，將原來的兩間房和2萬元存款重新分配，由其大兒子李甲和三女兒平均繼承，但未進行公證。2002年9月份李某死亡，留下遺產(chǎn)：兩間房和5萬元存款。問：

(1)兩份遺囑，應以哪一份為準，為什么?

(2)李某的遺產(chǎn)該如何分配?

39.對吳某應如何處理?

40.朱某原是長城公司的采購員，已辭職。某日，朱某接到長城公司的進出口業(yè)務代理商某糧油進出口公司業(yè)務員的電話，稱該公司代理進口的3000噸特級糖蜜因買主某食品廠急需資金欲低價轉(zhuǎn)賣，長城公司如有意購買，務于晚飯前回復。朱某緊接著就打電話找長城公司經(jīng)理，經(jīng)理正出差，要晚上才回來。朱某趕到糧油公司，說貨物長城公司要了。糧油公司不知朱某已辭職，就與其簽了合同。并說糖蜜存放在倉庫，你們把貨款和倉儲費付清，我們把倉單背書給你。朱某當晚帶著已簽好的一式兩份合同和糖蜜的樣品，找到長城公司的經(jīng)理。經(jīng)理看了合同和樣品后，在合同上簽了字，后雙方就此次交易非常滿意。

問：(1)朱某與糧油公司簽訂合同時，其行為性質(zhì)應如何認定?

(2)表見代理的成立要件有哪些?

三、簡答題(10題)41.簡答表見代理的法律后果。

42.土地增值稅的稅率是如何確定的？

43.簡述違約責任與侵權(quán)責任的競合。

44.簡述訴訟時效的意義。

45.簡述委托代理消滅的原因。

46.簡述居住權(quán)的概念和主要內(nèi)容。

47.簡述我國《民法典》中規(guī)定的夫妻扶養(yǎng)義務。

48.何為按份之債和連帶之債?區(qū)分二者有什么法律意義?

49.侵犯著作權(quán)應承擔哪些法律責任?

50.簡述繼承權(quán)的法律特征。

四、主觀題(10題)51.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

52.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

53.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

54.簡述婚姻無效的法律后果。

55.論述合同履行的概念及原則。

56.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

57.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙?，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

58.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

59.簡述合憲性解釋。

60.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

五、論述題(0題)61.論述物權(quán)法定原則。

六、判斷題(0題)62.專利權(quán)人有權(quán)不實施專利。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.D本題是法條理解應用題，考核的知識點是合伙債務的承擔。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第38～40條的規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。無限連帶責任包括“無限責任”和“連帶責任”兩層含義。當合伙財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)債務時，各合伙人必須以自己的全部財產(chǎn)承擔清償責任，此即合伙人承擔無限責任；當合伙財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)債務時，每個合伙人都必須對全部合伙債務承擔清償責任，債權(quán)人可以向任何一個合伙人請求清償全部合伙債務，合伙人不得以合伙協(xié)議約定的債務承擔比例對抗債權(quán)人，此即合伙人承擔連帶責任。據(jù)此，本題中的丙雖然是后加入合伙的，但他仍應以合伙人的身份承擔無限連帶責任，因此選項D是正確的，其他選項是錯誤的。

2.C本題屬于法條理解應用題，考核的知識點是違約責任的承擔方式之繼續(xù)履行的適用。繼續(xù)履行，學說上又稱強制實際履行，是指當事人一方不履行合同時，由法院強制違約方繼續(xù)履行合同債務的違約責任方式。本題可以用兩種方法來確定答案。一是根據(jù)給付標的的不同，我國《合同法》將合同債務分為金錢債務和非金錢債務。若違反金錢債務，可以適用繼續(xù)履行，若違反非金錢債務，則并非都能適用繼續(xù)履行。選項C中還款屬于金錢債務，可以適用繼續(xù)履行，是正確選項。二是根據(jù)我國《合同法》第110條的規(guī)定，不能適用繼續(xù)履行的有法律上或者事實上不能履行、債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高等幾種情形。本題中，選項D屬于法律上不能，即根據(jù)法律規(guī)定，履行是不可能的，如果繼續(xù)履行將構(gòu)成違法，故選項D首先被排除。選項A和選項B，因為它們都是以勞務為標的的債務，屬于債務的標的不適于強制履行的情況，若強制履行不合法或者不合常理，因此也被排除掉。因此，選項C正確。

【評注】(1)應當熟記違約責任的承擔方式，特別是各種責任承擔方式所適用的不同情形應予熟記；

(2)應正確理解和熟記承擔違約責任的規(guī)則，特別是違約金責任與定金責任不能并用的歸責；

(3)關(guān)于民事責任的承擔方式是近兩年出題率極高的考點，應予以充分的重視。

3.B本題考查所有權(quán)的原始取得和繼受取得的區(qū)分。買賣、互易和贈與都是所有權(quán)的繼受取得。

4.A

5.C本題考查債的消滅的原因之一，即混同?；焱侵競鶛?quán)和債務同歸于一人的法律事實。

6.D本題考查對不當?shù)美睦斫?。思路應先從不當?shù)美母拍铋_始，不當?shù)美菦]有合法依據(jù)有損他人而獲得利益，它不同于侵權(quán)行為，基本條件是一方得到利益沒有合法依據(jù)，有損他人，因此D不是其要件，C明顯是要件，故應選D。

7.B土地征收是公法上的行政行為，不屬于民法的調(diào)整對象，故選B項。

8.D債的絕對消滅是債徹底不存在。本題中，清償、抵銷、混同都有此效果，唯獨提存，因債權(quán)人拒不受領提存物時，提存人可收回提存物，不能使債絕對消滅。故本題中選項D符合題意，從而排除其他選項。

9.A本題考查要約的撤回與撤銷問題。依我國《合同法》的規(guī)定，要約生效前為撤回，生效后則只能撤銷。本題中，撤回要約的通知即電報先于要約即訂貨單到達，故選A。

10.D

11.A

12.C本題考查共同共有和按份共有的區(qū)分。A、B和D均為按份共有。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第88條的規(guī)定，在C選項的情形下，應該認定為共同共有。

13.B《民法典》第122條規(guī)定，因他人沒有法律根據(jù)，取得不當利益，受損失的人有權(quán)請求其返還不當利益。返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孳息。

14.A

15.B

16.D本題考查專利權(quán)的客體問題。《專利法》第25條規(guī)定了不能作為專利權(quán)客體的幾種發(fā)明創(chuàng)造，“疾病的診斷和治療方法”就是其中之一。

17.C依我國《繼承法》的規(guī)定，有扶養(yǎng)能力和扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務的，分配遺產(chǎn)時，應當不分或者少分。故此，本題中選項C是正確的，排除其他選項。

18.D本題考查對象是無效民事行為的“無效”的意義。無效民事行為是指因欠缺民事行為的生效要件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為，無效民事行為具有自始無效、當然無效和確定無效等特征。無效民事行為(無效合同)雖然不能產(chǎn)生當事人預期的法律效力，但會產(chǎn)生其他法律后果，如返還財產(chǎn)、賠償損失、追繳財產(chǎn)等。因此選項A、B、C均被排除掉，只有選D是正確的。

19.D《民法典》第541條規(guī)定，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

20.A善意取得，是指無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或動產(chǎn)的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他人或設定他物權(quán)，受讓人因善意而依法取得該物的所有權(quán)或他物權(quán)的制度。

21.(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題；②李天志、朱蘭兩人與信用社等債權(quán)人的債務清償問題；③監(jiān)護人的設定問題；④李梅的行為能力問題。(2)依民法規(guī)定，本案應作如下處理：①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應由作為二人唯一繼承人的李梅繼承。李梅為未成年人，又無其他生活來源，故應為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要；②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應用于清償信用社、張海、鄰村人劉江等人的債務。由于這些債權(quán)均沒有擔保，故應平等受償，且債務清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不再承擔清償責任；③關(guān)于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔監(jiān)護職責，經(jīng)村委會同意．其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應由村委會作為李梅的監(jiān)護人；④該協(xié)議對李梅沒有約束力。因為她年齡只有11周歲，是限制行為能力人。

22.(1)構(gòu)成侵權(quán)民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關(guān)系，因此，構(gòu)成侵權(quán)的民事責任。

(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據(jù)《民法通則》、《侵權(quán)責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

【解析】首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權(quán)責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅(qū)使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅(qū)使下去咬傷路人，則此情形不構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅(qū)使者承擔一般侵權(quán)責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關(guān)系。

因此本案構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權(quán)責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權(quán)責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

23.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權(quán)。

24.(1)構(gòu)成侵權(quán)民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關(guān)系，因此，構(gòu)成侵權(quán)的民事責任。(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據(jù)《民法通則》《侵權(quán)責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

解析：首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權(quán)責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅(qū)使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅(qū)使下去咬傷路人，則此情形不構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅(qū)使者承擔一般侵權(quán)責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關(guān)系。因此本案構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權(quán)責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權(quán)責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

25.丙的主張能夠得到支持。11歲的甲為限制民事行為能力人，他可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。購買2萬元的電腦屬重大民事活動，應由甲的法定代理人代理或征得其同意，丙是甲的法定代理人，有權(quán)代理甲的重大民事活動，故法院應支持丙的主張。

26.田某與胡某間的夫妻關(guān)系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷如果其配偶尚未再婚的夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。田某與胡某間的夫妻關(guān)系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定,被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。

27.根據(jù)我國法律規(guī)定相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡如不能確定死亡的先后時間推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各有繼承人的如幾個繼承人輩分不同推定長輩先死亡。具體到本案中應推定李大成先死亡其次是李曉光最后是李蓓蓓。根據(jù)我國法律規(guī)定,相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡的先后時間,推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各有繼承人的,如幾個繼承人輩分不同,推定長輩先死亡。具體到本案中,應推定李大成先死亡,其次是李曉光,最后是李蓓蓓。

28.本案中甲公司是否構(gòu)成違約首先須判定買賣合同是否成立而要判定合同是否成立關(guān)鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約還是要約邀請。從本案情況看甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為對此甲可以承諾也可以不承諾。因此本案中甲公司拒收A水泥廠的水泥不構(gòu)成違約。后果應由A廠自負。本案中，甲公司是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請。從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構(gòu)成違約。后果應由A廠自負。解析：區(qū)分各行為的性質(zhì)，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當事人有無違約，無合同關(guān)系的無違約。

29.答案要點：(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。

理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，財產(chǎn)所有權(quán)從交付時起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中，張某與李某對耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時間并未約定，所以耕牛的所有權(quán)應自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛的所有權(quán)仍歸張某。

(2)應由張某自己承擔。

理由：我國《合同法》明確規(guī)定，買賣合同標的物的風險自交付時起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中，張某與李某對風險移轉(zhuǎn)時間并未約定，所以風險應自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。

(3)應由張某將500元返還李某。

[解題指導]本題要求運用兩個規(guī)則：(1)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標的物意外滅失風險的負擔的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定，一般從交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。

30.丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權(quán)，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應對丙的損失承擔賠償責任。

31.(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋分割遺產(chǎn)時依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則應認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)應照顧給最需要的人所有。(3)對于甲的債務應先進行清償然后再進行遺贈和繼承。(4)作為繼承人甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人根據(jù)法律的規(guī)定應首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)所以甲的父母應首先分得遺產(chǎn)。(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟但其并沒有放棄繼承根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定其仍然是繼承人在分割遺產(chǎn)時應分給其一份。(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的，根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋，分割遺產(chǎn)時，依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則，應認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)，應照顧給最需要的人所有。(3)對于甲的債務，應先進行清償，然后再進行遺贈和繼承。(4)作為繼承人，甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人，根據(jù)法律的規(guī)定應首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所以，甲的父母應首先分得遺產(chǎn)。(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟，但其并沒有放棄繼承，根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，其仍然是繼承人，在分割遺產(chǎn)時，應分給其一份。解析：從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來分析。

32.(1)有效。理由：我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！币虼?，甲與乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的，所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔。理由：我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！笨梢?，夫妻財產(chǎn)約定對夫妻雙方當事人是有拘束力的，這是夫妻財產(chǎn)約定的對內(nèi)效力。同時，夫妻財產(chǎn)約定還有對外的效力。對此，我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”據(jù)此，夫妻財產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力，以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內(nèi)容為準。如果第三人明知或應知該約定的，則該約定對第三人具有對抗效力。此外，第三人知道該約定的，夫妻一方對此負有舉證責任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此，本案中，除非乙能夠舉證證明，甲之弟明知或應知甲、乙之間的財產(chǎn)約定，否則就應由甲、乙共同承擔甲的對外債務。解析：本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是夫妻間的財產(chǎn)關(guān)系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財產(chǎn)關(guān)系約定制方面的法律規(guī)定；(2)熟知夫妻財產(chǎn)約定的法律效力，特別應注意其對外的效力。因為它直接決定著夫妻對外債務的承擔。

33.(1)周某有權(quán)繼承繼父的財產(chǎn)，按照我國法律，有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女之間互為繼承人。(2)根據(jù)我國法律規(guī)定繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)，與繼父母有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女享有雙重繼承權(quán)，因此周某有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。

34.應當支持甲的請求。乙影樓未經(jīng)許可，以營利為目的使用甲的藝術(shù)照，其行為已經(jīng)構(gòu)成對甲的肖像權(quán)的侵害。乙應當向甲承擔民事責任。

35.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結(jié)合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費用巨大，不動產(chǎn)所有權(quán)人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。因為不動產(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應當支付給動產(chǎn)的原所有權(quán)人相當?shù)馁M用。甲因此而取得該建材的所有權(quán)，并應當由甲支付給丙相關(guān)的費用。

二、應試模擬

(2)乙不應對丙的損失承擔賠償責任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權(quán)行為的實施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應由甲來承擔。

【解析】對于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識有充分的理解和掌握，才能應對此類題目。

36.(1)甲、乙離婚后，未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護人。根據(jù)我國《民法通則》第16條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。(2)應承擔責任?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務。對于父母離婚的未成年人侵害他人權(quán)益的，原則上由與其共同生活的監(jiān)護人承擔民事責任，如果共同生活的監(jiān)護人獨立承擔民事責任確有困難，法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔民事責任。

37.法律規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有。則甲的遺產(chǎn)應當歸國家所有或者歸集體所有制組織所有。

38.(1)應以第一份遺囑為準。因為自書遺囑、錄音遺囑、代書遺囑等均不得改變公證遺囑的效力。(2)李某的遺產(chǎn)中：兩間房和2萬元的人民幣由李甲繼承因為遺囑繼承效力優(yōu)于法定繼承剩下的3萬元按法定繼承方式繼承即由李甲、李乙和李丙三人繼承各1萬元。(1)應以第一份遺囑為準。因為自書遺囑、錄音遺囑、代書遺囑等均不得改變公證遺囑的效力。(2)李某的遺產(chǎn)中：兩間房和2萬元的人民幣由李甲繼承，因為遺囑繼承效力優(yōu)于法定繼承，剩下的3萬元按法定繼承方式繼承，即由李甲、李乙和李丙三人繼承，各1萬元。

39.依法沒收吳某收取的賄賂并對其進行相應的經(jīng)濟處罰和行政處分如果構(gòu)成犯罪還要追究其刑事責任。依法沒收吳某收取的賄賂,并對其進行相應的經(jīng)濟處罰和行政處分,如果構(gòu)成犯罪,還要追究其刑事責任。

40.(1)其行為性質(zhì)屬于表見代理。理由：《合同法》第四十九條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的該代理行為有效。(2)①代理人無代理權(quán)即代理人在實施代理行為時并無本人的授權(quán)或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。②該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。③相對人有正當理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。④相對人基于信任而與行為人成立法律行為。(1)其行為性質(zhì)屬于表見代理。理由：《合同法》第四十九條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。(2)①代理人無代理權(quán)，即代理人在實施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)，但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。②該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。③相對人有正當理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。④相對人基于信任而與行為人成立法律行為。

41.表見代理的法律后果同有權(quán)代理一樣，在第三人和被代理人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系，被代理人應受行為人和第三人之間實施的民事行為的約束，承擔該行為所設定的權(quán)利義務。

第三人可以基于表見代理對被代理人主張代理有效，也可以行使撤銷權(quán)，撤銷其所實施的行為，從而使代理無效。

42.土地增值稅稅率本著增值多的多征，增值少的少征，無增值的不征的原則，采用四級超率累進稅率：⑴增值額未超過扣除項目金額50%的部分，稅率為30%；⑵增值額超過扣除項目金額50%，未超過扣除項目金額100%的部分，稅率為40%；⑶增值額超過扣除項目金額100%，未超過扣除項目金額200%的部分，稅率為50%；⑷增值額超過扣除項目金額200%，稅率為60%。

43.違約責任與侵權(quán)責任的競合，是指在一方當事人違約時，不僅造成了對方的合同權(quán)利即債權(quán)(相對權(quán))的損害，違反了約定義務，而且侵害了對方的人身或者財產(chǎn)，造成了對方人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)(絕對權(quán))的損害，違反了法定的義務。我國《民法典》第186條規(guī)定，因當事人一方的違約行為，損害對方人身權(quán)益、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇請求其承擔違約責任或者侵權(quán)責任。本條規(guī)定意味著受害人只能選擇一種責任形式提出請求，法院也只能滿足受害人一種請求，而不能使兩種責任同時并用。

44.民法規(guī)定訴訟時效的意義在于：(1)有利于社會經(jīng)濟的穩(wěn)定。實際生活中，經(jīng)常存在權(quán)利人對權(quán)利久不行使的情況，如權(quán)利人長期不請求義務人履行，使財產(chǎn)長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)。通過設立訴訟時效制度，使不及時行使權(quán)利的權(quán)利人喪失法律保護，從而穩(wěn)定現(xiàn)存的財產(chǎn)關(guān)系。(2)督促權(quán)利人及時行使權(quán)利。訴訟時效制度能督促權(quán)利人及時行使權(quán)利，從而加速財產(chǎn)流轉(zhuǎn)，產(chǎn)生經(jīng)濟效益和社會效益。(3)有利于司法機關(guān)對案件的調(diào)查取證，及時、正確地審理案例，避免當事人之間的糾紛因年代久遠而證據(jù)毀損滅失，無法確定。權(quán)利人長時間不行使權(quán)利，很容易造成證據(jù)方面的困難，使案件得不到正確解決。訴訟時效制度的設立和適用，督促了權(quán)利人及時行使權(quán)利，在保存、提供證據(jù)方面提供了較大的便利。

45.根據(jù)《民法通則》第69條的規(guī)定．委托代理的代理權(quán)消滅的原因還有以下方面的事實：(1)代理期間屆滿或代理事務完成。如果代理是有期限的，在期限到來之時，代理關(guān)系自然終止；而如果委托代理的事務已經(jīng)完成，代理也就沒有繼續(xù)存在的必要，代理關(guān)系也自然終止。這是委托代理終止的最常見、最正常的原因。(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托。委托代理是建立在被代理人和代理人相互信任的基礎上的，它可以因任何一方的意思表示而終止，如果被代理人撤回委托或代理人辭去委托都會引起委托代理的終止。(3)作為被代理人或代理人的法人終止。法人終止與自然人死亡一樣，都是導致法律人格喪失的事實，法人終止也使代理關(guān)系終止。

46.(1)概念：居住權(quán)是指非所有人根據(jù)法律規(guī)定或當事人之間的約定居住他人房屋的權(quán)利。(2)居住權(quán)的基本內(nèi)容包括：①對房屋的使用權(quán)；②收益權(quán)即在自身和家庭需要的范圍內(nèi)取得房屋收益的權(quán)利；③物權(quán)請求權(quán)之保護的權(quán)利即居住權(quán)人對房屋有占有、使用和收益的權(quán)利為實現(xiàn)該權(quán)利居住權(quán)人有排除所有權(quán)人和第三人妨害的權(quán)利。(3)居住權(quán)人須承擔下列義務：①不得改變房屋的結(jié)構(gòu)和用途；②一般不得就居住權(quán)設置權(quán)利負擔；③妥善保管房屋和承擔房屋的維修費用等；④在居住權(quán)消滅時返還房屋。(1)概念：居住權(quán)是指非所有人根據(jù)法律規(guī)定或當事人之間的約定居住他人房屋的權(quán)利。(2)居住權(quán)的基本內(nèi)容包括：①對房屋的使用權(quán)；②收益權(quán)，即在自身和家庭需要的范圍內(nèi)取得房屋收益的權(quán)利；③物權(quán)請求權(quán)之保護的權(quán)利，即居住權(quán)人對房屋有占有、使用和收益的權(quán)利，為實現(xiàn)該權(quán)利，居住權(quán)人有排除所有權(quán)人和第三人妨害的權(quán)利。(3)居住權(quán)人須承擔下列義務：①不得改變房屋的結(jié)構(gòu)和用途；②一般不得就居住權(quán)設置權(quán)利負擔；③妥善保管房屋和承擔房屋的維修費用等；④在居住權(quán)消滅時返還房屋。

47.《民法典》第1059條規(guī)定，夫妻有相互扶養(yǎng)的義務。需要扶養(yǎng)的一方，在另一方不履行扶養(yǎng)義務時，有要求其給付扶養(yǎng)費的權(quán)利。(1)夫妻之間的扶養(yǎng)權(quán)利和義務，是夫妻身份關(guān)系所導致的必然結(jié)果。(2)夫妻之間接受扶養(yǎng)的權(quán)利和履行扶養(yǎng)的義務是以夫妻合法身份關(guān)系的存在為前提條件的，始于婚姻締結(jié)之日，消滅于婚姻終止之時。(3)夫妻之間的扶養(yǎng)義務，內(nèi)容包括夫妻之間相互為對方提供經(jīng)濟上的供養(yǎng)和生活上的扶助，以維系婚姻家庭日常生活的正常進行。(4)夫妻之間的扶養(yǎng)義務屬于民法上的強行性義務，夫妻之間不得以約定形式改變此種法定義務。

48.【答案要點】(1)按份之債是指債的一方主體為多數(shù)人，且各自按照一定的份額享有權(quán)利或承擔義務的債。按份之債，包括按份債權(quán)和按份債務。連帶之債，是指債的一方主體為多數(shù)人，且該多數(shù)人之間的權(quán)利義務具有連帶關(guān)系的債。連帶之債包括連帶債權(quán)和連帶債務。

(2)區(qū)分按份之債和連帶之債的法律意義：

按份之債的多數(shù)債權(quán)人的債權(quán)或多數(shù)債務人的債務各自是獨立的，相互間沒有連帶關(guān)系，任何一個債權(quán)人接受了其應受份額義務的履行或者任一債務人履行了自己應擔份額的義務后，與其他債權(quán)人或者債務人均不發(fā)生任何權(quán)利義務關(guān)系。

連帶之債的多數(shù)債權(quán)人的債權(quán)或多數(shù)債務人的債務是連帶的，連帶債權(quán)人中的任何一人接受了全部義務履行，或者連帶債務人中的任何一人清償了全部債務后，其他債權(quán)人的債權(quán)、債務也歸于消滅，并且連帶債權(quán)人或連帶債務人內(nèi)部又會產(chǎn)生新的按份之債。

【解析】本題的考點是辨析債的類型中按份之債和連帶之債的區(qū)別?；卮鸨绢}的技巧在于：一是要正確表述按份之債和連帶之債的含義，二是要對“按份”和“連帶”作出比較詳細的說明，三是要指出連帶之債可能在連帶一方內(nèi)部發(fā)生按份之債這個特點。

49.(1)侵犯著作權(quán)的法律責任是指侵犯著作權(quán)的行為發(fā)生后所引起的法律后果。(2)侵犯著作權(quán)的民事責任。侵犯著作權(quán)的行為承擔的民事責任的方式主要有：停止侵害；消除影響和公開賠禮道歉；賠償損失。(3)侵犯著作權(quán)的行政責任。(4)侵犯著作權(quán)的刑事責任。對于侵犯他人著作權(quán)情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的應承擔刑事責任。(1)侵犯著作權(quán)的法律責任，是指侵犯著作權(quán)的行為發(fā)生后所引起的法律后果。(2)侵犯著作權(quán)的民事責任。侵犯著作權(quán)的行為承擔的民事責任的方式主要有：停止侵害；消除影響和公開賠禮道歉；賠償損失。(3)侵犯著作權(quán)的行政責任。(4)侵犯著作權(quán)的刑事責任。對于侵犯他人著作權(quán)，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，應承擔刑事責任。

50.(1)繼承權(quán)的主體只能是自然人。

(2)繼承權(quán)的產(chǎn)生是基于法律的規(guī)定或合法有效的遺囑。

(3)繼承權(quán)的接受與放棄取決于繼承人的意志。

(4)繼承權(quán)的實現(xiàn)，以一定法律事實的出現(xiàn)為前提。

【解析】本題的考點是繼承權(quán)的法律特征。在闡述某種權(quán)利的法律特征時，可以考慮從其主體、客體、內(nèi)容、取得方式、實現(xiàn)方式等方面總結(jié)并作答。

51.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔風險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。

52.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

53.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權(quán)人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權(quán)人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權(quán)利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務關(guān)系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權(quán)債務關(guān)系外在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權(quán)利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債，是指債權(quán)人和債務人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標的的債中，債權(quán)人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權(quán)人和債務人均為數(shù)人的債，也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權(quán)利、義務比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務關(guān)系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權(quán)債務關(guān)系外，在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系，因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權(quán)利和義務。

54.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權(quán)利和義務。

(2)當事人之間財產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔舉證責任。其三，判決分割應照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權(quán)益。

(3)親子關(guān)系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系，他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。

55.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行是當事人在整個實施合同過程中全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中要實際履行標的不能用其他標的代替原合同的標的也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同當標的物滅失時實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的使實際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為權(quán)利的實現(xiàn)需要義務人的合作義務的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務人的給付行為沒有債權(quán)人的受領給付合同的內(nèi)容仍難實現(xiàn)?？梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應及時協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為,從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行,是當事人在整個實施合同過程中,全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為,是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當事人按照