2022-2023學年山西省大同市成考專升本民法自考真題(含答案)

2022-2023學年山西省大同市成考專升本民法自考真題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.王某2002年9月9日在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學技術，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失。可他的房屋只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應該如何處理此事?

2.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機房設備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

3.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴重虧損，不能及時償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實后又查明：某丙在占有音響設備期間，不慎將該設備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費1萬元，該設備現(xiàn)已被某丁留置。問：(1)某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關系是否有效?為什么?(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?

4.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙欤珹公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

5.周某10歲時父母離婚，其隨母親王某生活，不久王某與高某結婚，高某與王某一起將周某撫養(yǎng)成人，高某因病去世，周某繼承了高某部分財產(chǎn)，時隔一年，周某的生父也因病去世，周某幫助料理完后事，要求與其父后娶妻子胡某共同繼承財產(chǎn)，而胡某稱，周某已經(jīng)繼承了繼父財產(chǎn)，不能再繼承生父財產(chǎn)。問：(1)周某是否有權繼承繼父高某的財產(chǎn)?(2)周某是否有權繼承其生父遺產(chǎn)?為什么?

6.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務均攤。在領取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務員負責聯(lián)系業(yè)務。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計6000元整，當時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務無關。問：

本案中的債務人是誰?如何處理這一債務糾紛?理由是什么?

7.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨向?qū)＠痔岢隽藢＠暾?，而乙公司未?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：(1)專利申請權應當歸準享有?(2)乙公司是否有權不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

8.肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?

9.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權?各請求權的依據(jù)分別是什么?

10.張某為購買彩電，將自家的一頭耕牛賣給李某，二人協(xié)議賣價900元。李某當即付款500元，并約定第二天再給400元，共同完稅后再將牛牽走。不料當晚牛被雷電擊死。第二天，李某知情后要求張某歸還500元。張某認為牛已歸李某，不是自己過錯造成死亡，不同意還500元。問：

(1)本案中耕牛的所有權是否移轉?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風險應由誰承擔?理由是什么?

(3)本案如何處理?

11.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負責代辦托運。甲遂與丙物流運輸公司簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴重受損，無法向乙按約定時間交貨。問：

（1）上述案件中存在幾個合同關系?分別是什么合同關系?

（2）乙應向誰主張權利?為什么?

12.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴重虧損，不能及時償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實后又查明：某丙在占有音響設備期間，不慎將該設備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費1萬元，該設備現(xiàn)已被某丁留置。問：

某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?

13.劉某和趙某結婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭執(zhí)1980年離家出走，一直未有音訊，1988年趙某向當?shù)胤ㄔ荷暾埿鎰⒛乘劳?，法院?988年8月作出劉某死亡宣告，趙某和其子繼承了劉某的遺產(chǎn)，1996年趙某接到某市公安局通知，劉某于1996年11月心臟病死于該市，經(jīng)查，劉某離家出走后在外地經(jīng)商，積聚了200萬元財產(chǎn)，并且與胡某相識，生有一子劉童，劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財產(chǎn)在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。

問：(1)劉某死亡的時間如何確定?為什么?

(2)劉某被宣告死亡之后，趙某等對劉某的遺產(chǎn)的繼承是否有效?為什么?

(3)設劉某所立遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律強制性規(guī)定，該遺囑是否有效?為什么?

14.李某與王某是同事，李某想買一臺電腦，請王某幫忙，剛好王某的一個朋友張某有一臺電腦想賣。王某告訴李某后，李某表示想買，當天，張某將電腦帶給李某，李某看貨后商定價格為4800元，并當即付給張某4000元，剩下的800元由其朋友王某代收轉交，李某將電腦搬回家，有人說，這種電腦機型太舊了，不值4800元，李某向張某提出退貨還款。張某不同意，并說：“你不想要可以賣給別人嘛。”李某將電腦交寄售商店出賣，得到價款4200元。

問：(1)李某和張某之間的買賣合同是否成立?電腦的所有權是否轉移?為什么?

(2)王某與李某在該買賣合同中存在什么合同法律關系7

(3)李某與寄售商店是什么合同關系?寄售商店應以誰的名義辦理電腦出售事務?

(4)電腦出售差價由誰承擔?為什么?

15.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。

(2)法院應怎樣判決?

16.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

17.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。

18.甲與乙于2000年結婚，甲、乙約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問：（1）甲乙的約定是否有效?為什么?（2）對于甲的債務，應由誰來承擔?為什么?

19.公民甲死亡后，留有五間平房和一萬元存款。甲沒有繼承人，也未設立遺囑。問：甲的遺產(chǎn)應如何處理?

20.甲裝載一車水果路經(jīng)王村時，不慎掛斷了橫跨馬路的照明電線，甲在事發(fā)后未作任何處理，駕車而去。不久，村民乙路過斷線處，碰觸到落地的電線觸電致傷。經(jīng)查該線路是由王村村委會在1997年出錢架設，線路與地面垂直距離偏低，未達到農(nóng)村低壓電技術規(guī)程的架設標準。電線的漏電保護器與電表是由丙供電公司安裝，該公司負有對線路安全用電的監(jiān)督管理義務，但漏電保護器在事故前已丟失。問：(1)司機甲、王村村委會以及丙供電公司就其各自的行為是否應對乙承擔侵權責任，為什么?(2)現(xiàn)乙將司機甲、王村村委會以及丙供電公司作為被告要求其承擔連帶賠償責任，依據(jù)法律規(guī)定，你認為應如何處理，為什么?

二、論述題(20題)21.簡述遺囑的有效條件。

22.簡論債權人的代位權。

23.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

24.試論同時履行抗辯權。

25.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應，給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

26.論述民法的基本原則。

27.簡論合同法上的不安抗辯權。

28.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征及其效力。

29.論述買賣合同中標的物所有權轉移的時間以及風險負擔。

30.論述民法中的平等原則。

31.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

32.試論保證的從屬性。

33.試論法人的法律特征及成立條件。

34.試論一般侵權行為民事責任的構成要件。

35.王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

36.試論受脅迫而為的民事行為之構成及法律效果。

37.試論締約過失原則。

38.論述我國民法的調(diào)整對象。

39.試述可撤銷婚姻。

40.試述與債權相比物權的特性。

三、簡答題(10題)41.簡述繼承法中的限定清償原則。

42.簡述一般侵權行為的構成要件。

43.簡述父母與子女間的權利與義務。

44.簡答我國現(xiàn)行婚姻法對事實婚姻的規(guī)定。

45.簡述名譽權與隱私權的區(qū)別。

46.簡述債的提存的概念和提存原因。

47.簡述違約責任與侵權責任的競合。

48.我國《著作權法》規(guī)定的鄰接權的種類有哪些?

49.簡述動產(chǎn)質(zhì)押和抵押的主要區(qū)別。

50.如何理解我國婚姻法關于夫妻計劃生育的義務的規(guī)定。

四、論述題(10題)51.論作品的構成要件。

52.論遺囑繼承與遺贈的異同。

53.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征及其效力。

54.論述我國民法的調(diào)整對象。

55.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

56.論善意取得制度。

57.試述婚姻自由原則。

58.試述可撤銷婚姻。

59.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應，給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

60.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

五、計算題(10題)61.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊（均為非獨立核算單位）。該公司2014年度有關情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊負責施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機構遷移費18萬元、臨時設施費120萬元、勞保基金12萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊負責施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊負責施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當年完工并進行了價款結算。（4）在外省S市城關區(qū)中標承包1棟寫字樓（由第三施工隊負責施工），在S市與建設單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項工程當年完工并進行了價款結算。其他資料：F市地方稅務局按行政區(qū)域設置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負責所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應向哪個稅務局辦理營業(yè)稅納稅申報？

62.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關支出如下:取得土地使用權支付的地價款及各種費用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財務費用中的利息支出為500萬元(可按轉讓項目計算分攤并提供金融機構證明)；轉讓環(huán)節(jié)繳納的有關稅費共計為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計算該公司應繳納的土地增值稅。

63.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當月應稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設計圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項非專利技術轉讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項計算）

64.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關業(yè)務及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運收入380萬元，環(huán)保車客運收入280萬元；（3）民俗文化村項目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進入公司非獨立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進場費20萬元。當月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應納的增值稅額是多少？

65.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關情況如下：（1）客房部：取得宿費收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務中心：代購機票、車票，取得手續(xù)費收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費140萬元，替旅游者支付的餐費、宿費、交通、門票等費用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應納的增值稅額是多少？

六、判斷題(0題)66.某運動員將其參賽所得的金牌送給其教練，該運動員對其金牌的處分屬于事實處分。()

參考答案

1.首先王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關系人即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結婚是合法的受法律保護不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權干涉無權要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財產(chǎn)只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關系人，即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結婚是合法的，受法律保護，不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權干涉，無權要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經(jīng)營，使他有一定的生活保障。

2.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人維修費屬于合伙債務按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務屬連帶責任債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕應當全部支付維修費事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務，合伙人對外承擔連帶責任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔按份責任。

3.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效，《民法典》第403條規(guī)定，以動產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。某甲的價值10萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn)，故雙方簽訂抵押合同時，該抵押關系有效。(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關系有效，根據(jù)《民法典》第427條的規(guī)定，設立質(zhì)權，當事人應當采用書面形式訂立質(zhì)押合同。第429條規(guī)定，質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之間有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質(zhì)押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系。

4.(1)不構成要約。理由：要約的構成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構成違約。

5.(1)周某有權繼承繼父的財產(chǎn)，按照我國法律，有扶養(yǎng)關系的繼父母與繼子女之間互為繼承人。(2)根據(jù)我國法律規(guī)定繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)，與繼父母有扶養(yǎng)關系的繼子女享有雙重繼承權，因此周某有權繼承其生父的遺產(chǎn)。

6.五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案因張某等5人是合伙關系所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務都有償還責任都是債務人而且負連帶責任。理由：從事實來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務已經(jīng)存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的退伙人對原合伙的債務應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定為解決本案提供了法律依據(jù)。五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案，因張某等5人是合伙關系，所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務都有償還責任，都是債務人，而且負連帶責任。理由：從事實來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務已經(jīng)存在。《民通意見》第53條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。

7.(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權實施該項專利，而無須取得甲研究所的許可。解析：本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費實施。

8.肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。

9.首先丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴丁和丙存在運輸合同關系依據(jù)合同丙應將丁安全送達目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關系,依據(jù)合同,丙應將丁安全送達目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。

10.答案要點：(1)耕牛的所有權沒有移轉。

理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，財產(chǎn)所有權從交付時起移轉，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中，張某與李某對耕牛所有權的移轉時間并未約定，所以耕牛的所有權應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛的所有權仍歸張某。

(2)應由張某自己承擔。

理由：我國《合同法》明確規(guī)定，買賣合同標的物的風險自交付時起移轉，法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中，張某與李某對風險移轉時間并未約定，所以風險應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。

(3)應由張某將500元返還李某。

[解題指導]本題要求運用兩個規(guī)則：(1)所有權轉移的時間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標的物意外滅失風險的負擔的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定，一般從交付時起轉移，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。

11.(1)存在兩個合同法律關系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關系和甲與丙之間的貨物運輸合同關系。

(2)乙應向甲主張權利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關系，依照法律規(guī)定，當事人一方由于第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務，依法應向乙承擔違約責任；而乙與丙之間沒有直接的法律關系，基于合同的相對性，乙不能向丙提出賠償請求。

12.某甲和某乙之問的抵押關系有效根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定當事人以其他財產(chǎn)抵押的可以自愿辦理抵押物登記抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的不得對抗第三人。某甲的價值l0萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn)故雙方簽汀抵押合同時該抵押關系有效。某甲和某乙之問的抵押關系有效,根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定,當事人以其他財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。某甲的價值l0萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn),故雙方簽汀抵押合同時,該抵押關系有效。

13.(1)劉某的死亡時間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時間為1988年8月，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤銷申請，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

14.(1)買賣合同已經(jīng)成立因為雙方當事人意思表示一致；電腦所有權已經(jīng)轉移因為電腦已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關系。(3)李某與寄售商店是行紀合同關系以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔因為電腦歸李某所有。(1)買賣合同已經(jīng)成立，因為雙方當事人意思表示一致；電腦所有權已經(jīng)轉移，因為電腦已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關系。(3)李某與寄售商店是行紀合同關系，以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔，因為電腦歸李某所有。

15.(1)于某的行為構成侵權。因為，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構成侵權。

(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。

16.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

17.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款丙公司沒有清償義務因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務不承擔保證責任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

18.(1)有效。理由：我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！币虼耍着c乙約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的，所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔。理由：我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！笨梢?，夫妻財產(chǎn)約定對夫妻雙方當事人是有拘束力的，這是夫妻財產(chǎn)約定的對內(nèi)效力。同時，夫妻財產(chǎn)約定還有對外的效力。對此，我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！睋?jù)此，夫妻財產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力，以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內(nèi)容為準。如果第三人明知或應知該約定的，則該約定對第三人具有對抗效力。此外，第三人知道該約定的，夫妻一方對此負有舉證責任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此，本案中，除非乙能夠舉證證明，甲之弟明知或應知甲、乙之間的財產(chǎn)約定，否則就應由甲、乙共同承擔甲的對外債務。解析：本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是夫妻間的財產(chǎn)關系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財產(chǎn)關系約定制方面的法律規(guī)定；(2)熟知夫妻財產(chǎn)約定的法律效力，特別應注意其對外的效力。因為它直接決定著夫妻對外債務的承擔。

19.法律規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有。則甲的遺產(chǎn)應當歸國家所有或者歸集體所有制組織所有。

20.(1)司機甲的行為屬于一般侵權行為，對乙所受損害有過錯，應承擔一般侵權民事責任；王村村委會在架設線路時未達到規(guī)定高度，構成特殊侵權，也應當承擔民事責任；供電公司未盡安全監(jiān)督管理職責，在漏電保護器丟失的情況下還繼續(xù)供電，構成高度危險責任。(2)本案被告司機甲、王村村委會以及丙供電公司的行為并不構成共同侵權，不承擔連帶責任。共同侵權是基于共同過錯產(chǎn)生，而三被告沒有共同的故意和過失，因而不應承擔連帶責任，應根據(jù)其行為的過錯大小和致?lián)p害結果發(fā)生的原因比例分別承擔相應的責任。

21.答案要點：遺囑的有效條件是指遺囑設立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定，遺囑的成立必須符合下列條件：

(1)立遺囑人應具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。

(2)意思表示真實。立遺囑人的意思表示必須真實。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效，被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。

(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式，否則，所訂立的遺囑無效。

(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定，接受法律的限制，不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權；必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額；遺囑所處分的財產(chǎn)必須是立遺囑人個人所有的合法財產(chǎn)。

22.債權人的代位權是債權人為了保全其債權而以自己的名義代債務人行使對第三人債權的權利。其構成要件是：(1)須債務人怠于行使其權利。(2)債權人須有保全債權的必要。(3)須債權已屆履行期。履行期屆至前的債權有無不能實現(xiàn)的危險難以預料而且債務人于履行期屆滿前享有期限利益?zhèn)鶛嗳瞬荒茉诼男衅谇靶惺勾粰?。債權人應以自己名義行使代位權。代位權行使的范圍以保全債權的必要范圍為限。代位行使的權利以非專屬于債務人的財產(chǎn)權利為限債務人的人身權及專屬于債務人的財產(chǎn)權不能代位行使。代位權行使的效力。債權人代位行使債務人權利的后果應直接歸屬于債務人。債權人的代位權是債權人為了保全其債權，而以自己的名義代債務人行使對第三人債權的權利。其構成要件是：(1)須債務人怠于行使其權利。(2)債權人須有保全債權的必要。(3)須債權已屆履行期。履行期屆至前的債權，有無不能實現(xiàn)的危險，難以預料，而且債務人于履行期屆滿前享有期限利益，債權人不能在履行期前行使代位權。債權人應以自己名義行使代位權。代位權行使的范圍，以保全債權的必要范圍為限。代位行使的權利，以非專屬于債務人的財產(chǎn)權利為限，債務人的人身權及專屬于債務人的財產(chǎn)權，不能代位行使。代位權行使的效力。債權人代位行使債務人權利的后果應直接歸屬于債務人。

23.(1)主體處于平等地位。財產(chǎn)關系和人身關系是民法的調(diào)整對象，但并非所有的財產(chǎn)關系和人身關系都由民法調(diào)整。民法只調(diào)整其中平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。平等主體之間的關系，是指這種法律關系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，沒有上下級之間關系，沒有命令與服從的關系。

(2)當事人意思表示自由。民法所調(diào)整的財產(chǎn)關系一般是當事人在自愿的基礎上發(fā)生的，這是由民事主體地位平等的特點所決定的。既然當事人地位平等，那么他們在民事活動中就應當有意思表示的自由，不管當事人雙方的經(jīng)濟實力有多大差別，也不管雙方在行政管理關系中處于何種地位，在參加民事法律關系時，不允許一方將自己的意志強加給對方。

(3)等價有償。民法是規(guī)范商品經(jīng)濟的基本法，商品經(jīng)濟的特點即等價交換。雖然民法也調(diào)整部分非等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系，如贈與、借用、無償保管等關系，但主要是調(diào)整等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系。

【解析】本題的考點是民法的調(diào)整對象的特點。民法的調(diào)整對象包括平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系，民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點可以從當事人的地位、意思表示以及是否等價有償?shù)确矫骊U述。

24.(1)同時履行抗辯權的概念：當事人基于同一雙務合同互負債務時任何一方均無先為履行義務的一方在對方未為對待給付之前有權拒絕其履行要求。(2)構成要件：第一須因同一雙務合同互負債務。若不是基于同一合同所負的債務不能構成同時履行抗辯權。雙方所可主張抗辯權的義務必須構成對待給付不構成對待給付的不得行使抗辯權例如一方不得以對方未履行一項附隨義務而主張主給付義務的抗辯但在從給付義務的履行與合同目的的實現(xiàn)有密切關系時應認為它與主給付義務有牽連關系可以產(chǎn)生同時履行抗辯權；第二須雙方均屆清償期且均無先履行的義務；第三須對方未提出履行債務；第四須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時履行抗辯權的行使：①部分履行與同時履行抗辯權：債務人原則上無部分履行的權利因此雙務合同的一方當事人提出部分履行時對方當事人有權拒絕受領但拒絕受領違反誠實信用原則的不在此限。若受領對方部分給付可以提供相當部分的對待給付對于剩余的部分仍然可以主張同時履行抗辯權拒絕自己的給付除非如此違背誠實信用原則。②瑕疵履行與同時履行抗辯權：債務人瑕疵履行債權人可請求其消除缺陷或另行給付在債務人未消除缺陷或另行給付時債權人有權行使同時履行抗辯權拒絕自己的給付。(1)同時履行抗辯權的概念：當事人基于同一雙務合同互負債務時，任何一方均無先為履行義務的，一方在對方未為對待給付之前，有權拒絕其履行要求。(2)構成要件：第一，須因同一雙務合同互負債務。若不是基于同一合同所負的債務，不能構成同時履行抗辯權。雙方所可主張抗辯權的義務必須構成對待給付，不構成對待給付的不得行使抗辯權，例如一方不得以對方未履行一項附隨義務而主張主給付義務的抗辯，但在從給付義務的履行與合同目的的實現(xiàn)有密切關系時，應認為它與主給付義務有牽連關系，可以產(chǎn)生同時履行抗辯權；第二，須雙方均屆清償期，且均無先履行的義務；第三，須對方未提出履行債務；第四，須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時履行抗辯權的行使：①部分履行與同時履行抗辯權：債務人原則上無部分履行的權利，因此，雙務合同的一方當事人提出部分履行時，對方當事人有權拒絕受領，但拒絕受領違反誠實信用原則的，不在此限。若受領對方部分給付，可以提供相當部分的對待給付，對于剩余的部分仍然可以主張同時履行抗辯權，拒絕自己的給付，除非如此違背誠實信用原則。②瑕疵履行與同時履行抗辯權：債務人瑕疵履行，債權人可請求其消除缺陷或另行給付，在債務人未消除缺陷或另行給付時，債權人有權行使同時履行抗辯權，拒絕自己的給付。

25.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，因此某甲喪失了對該牛的所有權，某甲與某乙之間沒有形成債的關系，某甲自然也不能以債權人的身份要求某乙返還該牛。(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權消滅，拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權，某乙有權拒絕返還該牛。

26.(1)平等原則《民法通則》第三條規(guī)定：“當事人在民事活動中的地位平等?！泵穹▽嵭衅降仍瓌t，首先這是由作為民事社會生活的基礎而存在的商品經(jīng)濟的性質(zhì)和調(diào)整要求決定的。民法在本質(zhì)上是商品經(jīng)濟關系的法律表現(xiàn)形式，而當事人地位平等又是進行商品生產(chǎn)和交換必不可少的前提，這就要求調(diào)整商品經(jīng)濟關系的民法必須首先承認和維護商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者、消費者間的平等地位。其次堅持平等原則還是貫徹其他民法原則的前提條件。如果當事人的地位不平等，自愿、公平、誠實信用就無從談起。民法平等原則有以下基本含義：①民事主體地位平等。具體體現(xiàn)為民事權利能力平等，任何民事主體在民法上都具有獨立的法律人格，國家機關、企事業(yè)單位、社會團體和公民個人，無論其在行政法或者其他部門法上是否存在隸屬關系、主從關系，一進入民事領域，便都是具有獨立法律人格的法人、其他組織或公民，彼此互不隸屬和依從。任何民事主體在民事活動中都享有平等的法律地位。任何民事主體依法取得的民事權益都受同等的法律保護；②民事主體均平等地享有民事權利并平等地承擔民事義務與責任；③民事主體的權利受到法律平等的保護。(2)意思自治原則(自愿原則)在民事法律關系中，由于民事主體地位平等，一方無權干預另一方的行為，所以，民事主體從事民事活動時就能夠充分根據(jù)自己的內(nèi)心意愿，自由地設立、變更、終止民事法律關系。這即是意思自治。于是，意思自治原則就成為從表意行為這一民事法律事實角度規(guī)定的民法基本原則，其基本含義是：①是否進行某項民事活動，完全由個人決定，否則該行為無效、可變更或可撤銷；②與什么人、以何種方式、進行何種活動由個人決定；③對自己的行為承擔風險和責任，既然是否進行某項民事活動完全由個人決定，那么該民事活動的后果理應由自己承擔。意思自治原則集中體現(xiàn)為合同自由原則。合同自由包括：締約自由，即是否訂立合同的自由；選擇相對人的自由，即與誰締約的自由；選擇合同條款的自由，即自由決定合同的內(nèi)容；合同形式自由，即除了要式合同外，當事人可以自由選擇合同訂立的形式；解約自由，即雙方當事人可以通過合意隨時解除合同，有解除權的當事人也可以隨時行使解除權而解除合同。(3)民事權利受保護原則民事權利受保護原則在西方國家被表述為私權神圣原則。它包含有兩方面的含義：一方面是針對國家(公權力)而言的，即非為公共利益并經(jīng)過正當程序，國家不得剝奪公民的民事權利，且即便是為了公共利益而對民事權利進行限制，也應當給予相應的補償，例如征收即是；另一方面是針對其他民事主體而言的，即任何民事主體都不得侵害其他人的民事權利，否則即應當承擔民事責任的不利后果。私權神圣、契約自由和過失責任被認為是近代民法的三大支柱原則。(4)誠實信用原則民事活動應當遵循誠實信用的原則。一般認為，遵照誠實信用原則的要求，當事人在行使民事權利、履行民事義務的時候，應當尊重對方當事人的利益，不應當為擴張己方權利而增加他方的負擔。意思自治原則是民法的基本原則。但是很明顯，在一個法治社會不能無限制地強調(diào)個人的意思自治，否則就會導致為所欲為、極端個人主義。所以，意思自治是受限制的。但是這種限制不是來源于外界，也不是來源于公共權力，否則就有違意思自治的本質(zhì)。這種限制是在當事人意思自治時對其主觀方面的誘導，是對其心態(tài)的引導。這就要求當事人在意思自治時要誠實信用。正基于此，有些學者把誠實信用當做意思自治的應有之義。它要求：民事主體參加民事活動、行使民事權利、履行民事義務時，應當持有善意，不規(guī)避法律；履行義務時還應考慮他方利益、行使權利時不得損害他人利益(這也是權利不得濫用原則)；民事主體所做的意思表示要真實、不欺不詐、講究信義、恪守諾言。(5)等價有償原則等價有償原則是一項適用于財產(chǎn)法的原則，對于人身權不適用。在財產(chǎn)法上，要求取得一項財產(chǎn)權必須支付相應的對價，若沒有支付對價或者支付的對價過低，其效力則會因為違反該原則而被否認。等價有償原則主要體現(xiàn)在顯失公平的法律行為和合同中一方當事人可以予以撤銷這一具體制度上。(6)公平原則民事法律行為內(nèi)容的確定，應當遵循公平的原則。由當事人一方或第三方確定民事法律行為內(nèi)容的，其只有在符合公平原則時，始得對他方當事人發(fā)生效力。公平原則在現(xiàn)行法上的根據(jù)是《民法通則》第四條：民事活動應當遵循公平的原則。這一原則是通過對民事法律關系的內(nèi)容的整體考查得來的。民事法律關系內(nèi)容包括權利、義務、民事責任。這一原則要求是在權利不可侵犯的前提下，民事主體的權利、義務、責任要相對平衡。具體表現(xiàn)為享有權利與承擔義務不能顯失公平，要合理分擔民事責任。民法具體制度中的顯失公平的行為可撤銷、無過錯責任原則、公平責任原則均是該原則的具體表現(xiàn)。公平，是民法的基本價值，是民法的精神。盡管民法的各種規(guī)定千頭萬緒、復雜萬端，但如果要對其作一言以蔽之的說明，就必定用得著“公平”二字。但此處僅指其對民事法律關系內(nèi)容的要求。把公平原則作為民法基本原則還有一個重要理由，就是現(xiàn)代民法的追求已從形式正義變?yōu)閷嵸|(zhì)正義，而這種轉變反映在民法基本原則上就只能是公平原則。其他基本原則都不能擔負這種轉變。(7)禁止權利濫用原則所謂禁止權利濫用原則是指權利人行使權利不得超過必要的限度，不得以損害他人的利益為其主要目的，并不得損害社會公共利益?！睹穹ㄍ▌t》第七條規(guī)定：民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益。禁止權利濫用原則和誠實信用原則共同構成了民事權利行使的限度，使得現(xiàn)代民法上的民事權利不再絕對，而是負有一定的義務。

27.不安抗辯權是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務合同中應先履行債務的一方當事人在后履行債務一方當事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下于后履行債務一方當事人未履行或提供擔保之前可以拒絕先為履行的權利。其適用條件如下：(1)適用于有先后履行順序的雙務合同。(2)后履行債務的一方當事人的債務尚未屆履行期限。(3)后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況如經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)抽逃資金以逃避債務；喪失商業(yè)信譽等。(4)后履行債務一方當事人未履行或提供擔保。不安抗辯權，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務合同中，應先履行債務的一方當事人，在后履行債務一方當事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行債務一方當事人未履行或提供擔保之前，可以拒絕先為履行的權利。其適用條件如下：(1)適用于有先后履行順序的雙務合同。(2)后履行債務的一方當事人的債務尚未屆履行期限。(3)后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況，如經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽等。(4)后履行債務一方當事人未履行或提供擔保。

28.(1)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有以下法律特征：①遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體被扶養(yǎng)的一方一般是沒有人對其承擔法定贍養(yǎng)義務的孤寡老人；承擔扶養(yǎng)義務的一方是有關集體組織或被扶養(yǎng)人的法定繼承人以外的公民。特殊情況下雖有法定繼承人但不能履行義務的也可以與他人簽訂該協(xié)議。②遺贈扶養(yǎng)協(xié)議從簽訂時起生效但雙方履行義務的時間不同。扶養(yǎng)人應從協(xié)議生效時起履行義務而在被扶養(yǎng)人死亡時實現(xiàn)權利；被扶養(yǎng)人則從協(xié)議生效時起享受權利死亡后其財產(chǎn)轉移給扶養(yǎng)人。③遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務、有償?shù)姆尚袨?。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種合同雖然它與一般合同所要求的等價不同但其成立也必須在平等的基礎上。由雙方當事人經(jīng)過協(xié)商取得一致意見后才能有效。協(xié)議生效后雙方都應遵守協(xié)議的規(guī)定任何一方不得單方解除協(xié)議。④遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是繼承法規(guī)定的幾種遺產(chǎn)轉移方式中優(yōu)先適用的一種。按照《繼承法》的規(guī)定繼承開始后按照法定繼承辦理；有遺囑的按遺囑繼承或按遺贈辦理；有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的按協(xié)議辦理。(2)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議效力遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一經(jīng)訂立對雙方當事人就具有約束力任何一方不得隨意變更或解除協(xié)議。扶養(yǎng)人如果有正當理由需要解除協(xié)議時必須事先通知被扶養(yǎng)人并安排好被扶養(yǎng)人的短期生活。被扶養(yǎng)人如果有正當?shù)慕獬碛蓱c扶養(yǎng)人協(xié)商。協(xié)議履行一段時間的應根據(jù)扶養(yǎng)人所盡義務的情況給予適當?shù)慕?jīng)濟補償。(1)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有以下法律特征：①遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體，被扶養(yǎng)的一方一般是沒有人對其承擔法定贍養(yǎng)義務的孤寡老人；承擔扶養(yǎng)義務的一方是有關集體組織或被扶養(yǎng)人的法定繼承人以外的公民。特殊情況下，雖有法定繼承人，但不能履行義務的，也可以與他人簽訂該協(xié)議。②遺贈扶養(yǎng)協(xié)議從簽訂時起生效，但雙方履行義務的時間不同。扶養(yǎng)人應從協(xié)議生效時起履行義務，而在被扶養(yǎng)人死亡時實現(xiàn)權利；被扶養(yǎng)人則從協(xié)議生效時起享受權利，死亡后，其財產(chǎn)轉移給扶養(yǎng)人。③遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務、有償?shù)姆尚袨?。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種合同，雖然它與一般合同所要求的等價不同，但其成立也必須在平等的基礎上。由雙方當事人經(jīng)過協(xié)商，取得一致意見后才能有效。協(xié)議生效后，雙方都應遵守協(xié)議的規(guī)定，任何一方不得單方解除協(xié)議。④遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是繼承法規(guī)定的幾種遺產(chǎn)轉移方式中優(yōu)先適用的一種。按照《繼承法》的規(guī)定，繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按遺囑繼承或按遺贈辦理；有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按協(xié)議辦理。(2)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議效力遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一經(jīng)訂立，對雙方當事人就具有約束力，任何一方不得隨意變更或解除協(xié)議。扶養(yǎng)人如果有正當理由需要解除協(xié)議時，必須事先通知被扶養(yǎng)人，并安排好被扶養(yǎng)人的短期生活。被扶養(yǎng)人如果有正當?shù)慕獬碛?，應與扶養(yǎng)人協(xié)商。協(xié)議履行一段時間的，應根據(jù)扶養(yǎng)人所盡義務的情況，給予適當?shù)慕?jīng)濟補償。

29.(1)標的物所有權轉移時間。依我國《民法通則》規(guī)定，標的物所有權自交付時起轉移，法律另有規(guī)定和當事人另有約定的除外?？梢?，通常情況下，交付時間即為標的物所有權的轉移時間。標的物交付的時間，通常依合同的約定或法律的規(guī)定確定。法律或合同都沒有明確規(guī)定時，一般以完成下列行為的時間為交付時間。其一，出賣人送貨的，出賣人將標的物運到預定地點，由買受人驗收后為交付；其二，出賣人代辦托運或郵寄的，出賣人辦理完托運或郵寄手續(xù)后即為交付；其三，買受人自己提貨的，出賣人通知的提貨時間為交付時間；其四，標的物在訂立合同之前已為買受人實際占有的，合同生效的時間即為交付時間；其五，需要辦理法定手續(xù)，以辦理完法定手續(xù)的時間為交付時間。(2)標的物風險負擔。買賣合同標的物風險負擔，是指買賣過程中發(fā)生的標的物意外毀損滅失的風險歸屬。風險負擔移轉以標的物交付時間為準。標的物交付前，風險負擔由出賣人負擔；標的物交付后，風險負擔轉移轉于買受人。法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。但當事人一方給付遲延的，應負擔遲延中發(fā)生的風險。

30.平等原則是指在民事活動中當事人地位平等有獨立的法律人格彼此之間互不隸屬。平等原則是民法的最基本特征是民法與其他部門法相區(qū)別的主要標志。平等原則主要體現(xiàn)在:(1)自然人的權利能力一律平等;(2)不同民事主體參加民事關系適用同一法律;(3)在進行民事活動時必須貫徹平等協(xié)商原則任何人不得把自己的意志強加給對方;(4)在民事權利受到侵害時民事主體平等地受法律的保護。平等原則是指在民事活動中當事人地位平等,有獨立的法律人格,彼此之間互不隸屬。

31.自物權就是所有權，是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產(chǎn)生的基礎和根據(jù)，他物權是財產(chǎn)所有人行使其所有權的必要方式，是財產(chǎn)所有權的權能和財產(chǎn)所有人分離的結果，他物權與自物權有著密切的聯(lián)系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物；自物權是完全物權，權利人可以行使法律所允許的各種權能，他物權則是限制物權，權利人行使權利除受法律限制外，還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權，包括自然資源的使用收益權、承包經(jīng)營權、經(jīng)營權，以及采礦權等。

32.保證的從屬性又稱為保證的附從性是指保證合同為主合同的從合同保證債務為主債務的從債務保證債權為主債權的從權利前者與后者同其命運。保證的從屬性表現(xiàn)在以下幾個方面：(1)存續(xù)上的從屬性。保證債務的存在以主債務的有效存在為前提。主債務的有效存在是保證債務得以存在的基礎當主合同不成立、無效、被撤銷或被解除時保證債務也不能存在。因此當債權人起訴要求保證人承擔保證責任時該債權人不僅要證明保證合同的存在而且要證明主合同的存在。必須注意的是基于保證的從屬性而派生的存續(xù)上的從屬性的規(guī)則僅僅只是要求保證債務應以主債務的有效存在為前提即僅強調(diào)主債務的基礎性并不強求主合同在時間上一定要先于保證合同而設立。也就是說不能將保證的存續(xù)上的從屬性理解為必須先成立主合同然后才能成立保證合同。事實上為將來成立的主合同設定保證擔保的現(xiàn)象是大量存在的如在銀行貸款擔保中可先訂立保證合同然后再訂立貸款合同。當然即便是在此種情形下當主合同不存在時保證合同也不能發(fā)生效力因此這也是不違反保證的從屬性的。(2)保證范圍和強度上的從屬性即保證債務的范圍和強度不得大于或強于主債務。根據(jù)合同自由原則在保證合同中保證人可以與債權人協(xié)商確定保證擔保的范圍但是保證債務的范圍和強度不能大于主債務。如果保證合同當事人所約定的保證債務的范圍或強度大于主債務的應減少至主債務的限度。(3)移轉上的從屬性即保證債權隨主債權的移轉而移轉。在保證擔保設定以后債權人既對債務人享有主債權又對保證人享有保證債權。根據(jù)從隨主原則當主債權移轉時作為主債權的從債權的保證債權也應隨之移轉。不僅如此由于保證的目的固然在于確保債權人債權的實現(xiàn)但這一目的達成卻是通過擔保債務人債務的履行來完成的因此只要債務人的債務存在保證人的擔保責任即不可免而不管債權人是誰。當債權發(fā)生移轉時債務人的債務依然存在因此保證擔保亦應存在但是由于此時債權已由新的債權人享有債務人債務履行的對象已發(fā)生變化因此保證擔保也應向新的債權人提出也就是說保證擔保也應隨同移轉。我國《擔保法》第二十二條規(guī)定“保證期間債權人依法將主債權轉讓給第三人的保證人在原保證擔保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的按照約定?！痹摋l即明確規(guī)定了保證債權應隨主債權移轉的規(guī)則。(4)變更上的從屬性即保證債務隨主債務的變更而變更當然此種變更只能是保證范圍和強度的減少而不能是擴大。對此我國《擔保法司法解釋》第三十條前段有明文規(guī)定：“保證期間債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動未經(jīng)保證人同意的如果減輕債務人的責任的保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任?！庇纱丝梢姰斨骱贤淖兏鼫p輕了債務人的責任時保證人應依變更后的合同承擔保證責任即保證人的責任也相應減輕。(5)消滅上的從屬性即保證債務隨主債務的消滅而消滅。如主債務因清償而消滅保證債務也消滅；如主債務因合同解除而消滅保證債務也隨之消滅。保證的從屬性，又稱為保證的附從性，是指保證合同為主合同的從合同，保證債務為主債務的從債務，保證債權為主債權的從權利，前者與后者同其命運。保證的從屬性表現(xiàn)在以下幾個方面：(1)存續(xù)上的從屬性。保證債務的存在以主債務的有效存在為前提。主債務的有效存在是保證債務得以存在的基礎，當主合同不成立、無效、被撤銷或被解除時，保證債務也不能存在。因此，當債權人起訴，要求保證人承擔保證責任時，該債權人不僅要證明保證合同的存在，而且要證明主合同的存在。必須注意的是，基于保證的從屬性而派生的存續(xù)上的從屬性的規(guī)則，僅僅只是要求保證債務應以主債務的有效存在為前提，即僅強調(diào)主債務的基礎性，并不強求主合同在時間上一定要先于保證合同而設立。也就是說，不能將保證的存續(xù)上的從屬性理解為必須先成立主合同然后才能成立保證合同。事實上，為將來成立的主合同設定保證擔保的現(xiàn)象是大量存在的，如在銀行貸款擔保中，可先訂立保證合同，然后再訂立貸款合同。當然，即便是在此種情形下，當主合同不存在時，保證合同也不能發(fā)生效力，因此這也是不違反保證的從屬性的。(2)保證范圍和強度上的從屬性，即保證債務的范圍和強度不得大于或強于主債務。根據(jù)合同自由原則，在保證合同中，保證人可以與債權人協(xié)商確定保證擔保的范圍，但是保證債務的范圍和強度不能大于主債務。如果保證合同當事人所約定的保證債務的范圍或強度大于主債務的，應減少至主債務的限度。(3)移轉上的從屬性，即保證債權隨主債權的移轉而移轉。在保證擔保設定以后，債權人既對債務人享有主債權，又對保證人享有保證債權。根據(jù)從隨主原則，當主債權移轉時，作為主債權的從債權的保證債權也應隨之移轉。不僅如此，由于保證的目的固然在于確保債權人債權的實現(xiàn)，但這一目的達成卻是通過擔保債務人債務的履行來完成的，因此只要債務人的債務存在，保證人的擔保責任即不可免，而不管債權人是誰。當債權發(fā)生移轉時，債務人的債務依然存在，因此，保證擔保亦應存在，但是，由于此時債權已由新的債權人享有，債務人債務履行的對象已發(fā)生變化，因此保證擔保也應向新的債權人提出，也就是說，保證擔保也應隨同移轉。我國《擔保法》第二十二條規(guī)定，“保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定?！痹摋l即明確規(guī)定了保證債權應隨主債權移轉的規(guī)則。(4)變更上的從屬性，即保證債務隨主債務的變更而變更，當然，此種變更只能是保證范圍和強度的減少而不能是擴大。對此，我國《擔保法司法解釋》第三十條前段有明文規(guī)定：“保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務人的責任的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任?！庇纱丝梢?，當主合同的變更減輕了債務人的責任時，保證人應依變更后的合同承擔保證責任，即保證人的責任也相應減輕。(5)消滅上的從屬性，即保證債務隨主債務的消滅而消滅。如主債務因清償而消滅，保證債務也消滅；如主債務因合同解除而消滅，保證債務也隨之消滅。

33.法人的法律特征有：(1)法人是社會組織；(2)法人具有相應的民事權利能力和民事行為能力；(3)法人是獨立承擔民事責任的社會組織。法人的成立必須同時具備以下四個條件：(1)依法成立；(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

(3)有自己的名稱、組織機構和場所；(4)具有獨立承擔民事責任的能力。

【解析】本題為綜合論述題，考核的知識點是法人的法律特征及成立條件。既考查理論綜合能力，又考查對法條的識記。本題所涉及的知識點的內(nèi)容闡述在此不贅述。

【評注】(1)對于法人的成立條件是否需要“具有獨立承擔民事責任的能力”，理論上盡管有不同認識，但法律有明確的規(guī)定；

(2)掌握該知識點，可以對比法人與自然人、非法人團體的區(qū)別。

34.一般侵權行為是指行為人因故意或過失侵害他人財產(chǎn)權和人身權并造成損害的違法行為。一般侵權行為承擔民事責任時必須具備以下條件：(1)損害后果。損害后果是指由一定的行為或事件造成的他人人身或財產(chǎn)的不利狀態(tài)包括財產(chǎn)損害和精神損害；(2)加害行為的違法性。加害行為就是侵權行為包括作為和不作為兩種作為的侵權行為是指實施法律禁止的行為不作為的侵權行為是不實施法律所要求的行為；(3)違法行為與損害后果之間有因果關系。認定二者的因果關系應堅持因果關系的客觀性、必然性和直接性；(4)過錯是指行為人在實施違法行為時其對該行為將導致的結果所持的心理狀態(tài)包括故意和過失。一般侵權行為是指行為人因故意或過失侵害他人財產(chǎn)權和人身權，并造成損害的違法行為。一般侵權行為承擔民事責任時，必須具備以下條件：(1)損害后果。損害后果是指由一定的行為或事件造成的他人人身或財產(chǎn)的不利狀態(tài)，包括財產(chǎn)損害和精神損害；(2)加害行為的違法性。加害行為就是侵權行為，包括作為和不作為兩種，作為的侵權行為是指實施法律禁止的行為，不作為的侵權行為是不實施法律所要求的行為；(3)違法行為與損害后果之間有因果關系。認定二者的因果關系應堅持因果關系的客觀性、必然性和直接性；(4)過錯，是指行為人在實施違法行為時，其對該行為將導致的結果所持的心理狀態(tài)，包括故意和過失。

35.無效。因為郭某明知王某與胡某存在爭議糾紛并且王某無權處分屬于胡某的那一部分王某在已與胡某有協(xié)議、并將房交胡某使用、答應辦理產(chǎn)權登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議應屬惡意串通行為。無效。因為郭某明知王某與胡某存在爭議糾紛,并且王某無權處分屬于胡某的那一部分,王某在已與胡某有協(xié)議、并將房交胡某使用、答應辦理產(chǎn)權登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議,應屬惡意串通行為。

36.受脅迫而為的民事行為，是指當事人一方因?qū)Ψ降耐{強迫，陷入恐懼而作出不真實意思表示的無效民事行為。它具有以下要件：

(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當?shù)仡A告危害，以使對方陷入恐懼的行為。

(2)須有脅迫的故意。脅迫人在故意包括兩個方面：第一，須有脅迫相對人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二，須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。

(3)須預告危害屬于不正當。所謂不正當，即違背誠實信用原則和公認的道德準則。(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫，但被脅迫人并非因此恐懼；或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構成受脅迫而實施的無效民事行為。

(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且，其意思表示，又須迎合脅迫人的意思作出。這兩個方面必須同時存在，如果被脅迫人并不因脅迫而恐懼，就不能構成受脅迫而實施的行為。而且，進一步看，即使被脅迫人產(chǎn)生恐懼，但是所實施的行為卻不迎合脅迫人的意思，也還是不能構成受脅迫而實施的行為。

37.(1)締約過失責任的概念：締約過失責任是指在合同成立前訂立的過程中一方故意或者過失違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務而致另一方信賴利益損失時應當對對方承擔的損害賠償責任。(2)要件：第一締約過失責任發(fā)生在合同成立前合同訂立的過程中；第二一方當事人違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務；第三給對方當事人造成了損害；第四行為人有過錯。(3)締約過失的主要類型：第一惡意磋商即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商然后突然中斷締約；第二故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。主要包括如下情形：①隱瞞當事人的有關情況如當事人的資質(zhì)、財產(chǎn)狀況等等；②隱瞞標的物的真實情況包括標的物的瑕疵、性能、權利狀態(tài)等等。若違反此項義務(隱瞞或虛告)即構成欺詐。第三惡意中斷締約；第四未盡保護、照顧等附隨義務；第五泄漏在締約過程中掌握的對方的商業(yè)秘密等。(4)締約過失責任的賠償范圍：構成締約過失責任的應當賠償給對方造成的損失該損失主要是因信賴合同有效成立而支出的費用和實際遭受的損失。承擔締約過失責任不包括對預期利益的賠償。第一在合同不成立或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下構成締約過失的一方應賠償對方的直接損失通常包括訂立合同的費用(如差旅費、通訊費)、準備履行合同所支出的費用(如倉庫預租費)以及上述費用的利息等。第二由于一方當事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護、通知或者說明義務而使對方遭受人身或財產(chǎn)損害時致害方應賠償因此產(chǎn)生的實際財產(chǎn)損失。(1)締約過失責任的概念：締約過失責任是指在合同成立前訂立的過程中，一方故意或者過失違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務而致另一方信賴利益損失時，應當對對方承擔的損害賠償責任。(2)要件：第一，締約過失責任發(fā)生在合同成立前合同訂立的過程中；第二，一方當事人違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務；第三，給對方當事人造成了損害；第四，行為人有過錯。(3)締約過失的主要類型：第一，惡意磋商，即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商，然后突然中斷締約；第二，故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。主要包括如下情形：①隱瞞當事人的有關情況，如當事人的資質(zhì)、財產(chǎn)狀況等等；②隱瞞標的物的真實情況，包括標的物的瑕疵、性能、權利狀態(tài)等等。若違反此項義務(隱瞞或虛告)，即構成欺詐。第三，惡意中斷締約；第四，未盡保護、照顧等附隨義務；第五，泄漏在締約過程中掌握的對方的商業(yè)秘密等。(4)締約過失責任的賠償范圍：構成締約過失責任的，應當賠償給對方造成的損失，該損失主要是因信賴合同有效成立而支出的費用和實際遭受的損失。承擔締約過失責任不包括對預期利益的賠償。第一，在合同不成立，或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下，構成締約過失的一方應賠償對方的直接損失，通常包括訂立合同的費用(如差旅費、通訊費)、準備履行合同所支出的費用(如倉庫預租費)以及上述費用的利息等。第二，由于一方當事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護、通知或者說明義務而使對方遭受人身或財產(chǎn)損害時，致害方應賠償因此產(chǎn)生的實際財產(chǎn)損失。38.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之間的財產(chǎn)關系和平等主體之間的人身關系。

(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關系。民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權利的總和。物權、債權、知識產(chǎn)權等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權利但具有金錢價值的利益，也屬于財產(chǎn)的范圍。例如，商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀念價值的私人書信、。照片、手稿和錄音等，其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。

雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關系，但并非所有的財產(chǎn)關系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關系具有以下特點：第一，主體處于平等地位；第二，當事人意思表示自由；第三，等價有償；第四，民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關系和財產(chǎn)流轉關系。

(2)民法調(diào)整的人身關系。人身關系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關系。人身關系包括人格關系和身份關系。人格關系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關系，在法律上表現(xiàn)為人格權，如生命權、健康權、