第三講課堂企業(yè)境外上市業(yè)務(wù)

華東政法大學(xué)國際經(jīng)貿(mào)法律創(chuàng)新實(shí)驗(yàn)班

證券律師業(yè)務(wù)講座之三

中國企業(yè)境外上市業(yè)務(wù)--倪俊驥√熱身題--名詞解釋：A股B股H股紅籌股藍(lán)籌股A股--人民幣普通股，我國境內(nèi)的公司發(fā)行，供境內(nèi)機(jī)構(gòu)、組織或個(gè)人（不含港澳臺(tái)），以人民幣B股--境內(nèi)上市外資股，由在境內(nèi)設(shè)立的股份有限公司發(fā)行、由境外投資者以外幣認(rèn)購、在滬深交易所上市，2001年開始可由中國自然人以外匯交易。H股--在香港上市的境外上市外資股，由在境內(nèi)設(shè)立的股份有限公司發(fā)行、由境外投資者以外幣認(rèn)購、在香港上市，其中H即指代HONGKONG。紅籌股--香港證券市場的特有概念，指中國境內(nèi)企業(yè)通過在香港、開曼、百慕大等地注冊的離岸控股公司，實(shí)現(xiàn)在香港的間接上市。藍(lán)籌股--大盤績優(yōu)股代名詞。“藍(lán)籌”一詞源于西方賭場，在西方賭場中，有三種顏色的籌碼、其中藍(lán)色籌碼最為值錢。上述概念的相互關(guān)系如下：A股B股H股紅籌股藍(lán)籌股均為境內(nèi)注冊公司所發(fā)行的股票均在境內(nèi)上市此為中國企業(yè)境外上市的兩種主要方式均為外資認(rèn)購?fù)耆幌嚓P(guān)的概念中國企業(yè)境外上市的兩種方式：

境外上市外資股和紅籌股[一]1、境外上市外資股示意圖：外資股內(nèi)資股OVERSEASPRC在中國注冊成立的股份有限公司2、紅籌股示意圖：海外持股平臺(tái)（BVI.Cayman等）上市公司境內(nèi)實(shí)體公司OVERSEASPRC自然人或企業(yè)境外投資者3、境外上市外資股和紅籌股的區(qū)別：境外上市外資股紅籌股上市主體在中國依據(jù)中國公司法設(shè)立的股份有限公司在美國、香港等交易所所在地，或BVI、開曼、百慕大等離岸地注冊成立的公司上市主體和實(shí)際經(jīng)營主體之間的關(guān)系同一主體，直接上市控股公司上市，上市主體與實(shí)際經(jīng)營主體分離所依據(jù)之法規(guī)《證券法》《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》及其配套規(guī)定《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（97紅籌指引）《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（75號文）及其配套規(guī)定《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（10號令）所需中國政府部門的審批或登記主要是中國證監(jiān)會(huì)證監(jiān)會(huì)條線商務(wù)部門條線外匯管理部門條線律師的工作改制設(shè)立股份有限公司出具法律意見書協(xié)助公司完成紅籌結(jié)構(gòu)所需重組出具法律意見書公司發(fā)行境外上市外資股項(xiàng)目[二]二、公司發(fā)行境外上市外資股項(xiàng)目（一）、歷史：先有H股，后有公司法（二）、境外上市外資股的相關(guān)法律規(guī)定√思考題：在公司上市過程中，中國律師該干些什么？(1)改制或重組(2)出具法律意見書，確認(rèn)公司符合上市要求。上市要求包括：（i）公司主體結(jié)構(gòu)和整體運(yùn)作符合公司注冊地和經(jīng)營地的法律；(ii)公司符合上市地的上市標(biāo)準(zhǔn)。二、公司發(fā)行境外上市外資股項(xiàng)目法律法規(guī)具體要求證券法第二百三十八條境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照國務(wù)院的規(guī)定批準(zhǔn)。國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定（1994）目前仍然有效，是關(guān)于境外上市外資股的唯一行政法規(guī)，在境外上市外資股方面起著綱領(lǐng)性文件的作用。從內(nèi)容來看，可視為在公司法剛剛出臺(tái)時(shí)集合了公司法、證券法、公司內(nèi)部治理的綜合性文件，內(nèi)容在當(dāng)時(shí)來看是超前的。到境外上市公司章程必備條款（1994）公司治理的內(nèi)部規(guī)定，類似于目前的《上市公司章程指引》關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知（1999，目前已失效）實(shí)體性規(guī)定――“456”程序性規(guī)定――“小路條”、“大路條”關(guān)于股份有限公司境外發(fā)行股票和上市申報(bào)文件及審核程序的監(jiān)管指引（2012）簡化申報(bào)文件廢除“456”的實(shí)體性規(guī)定二、公司發(fā)行境外上市外資股項(xiàng)目（三）、律師的工作●協(xié)助企業(yè)改制為股份有限公司，并完善公司內(nèi)部治理文件●向中國證監(jiān)會(huì)出具法律意見書●向上市地證券交易所出具法律意見書（四）、兩地上市一般紅籌上市項(xiàng)目[三]三、一般紅籌上市項(xiàng)目（一）紅籌股的歷史和由來：190年代的“中資控股企業(yè)”，如：中信泰富、粵海投資、招商局海虹、上海實(shí)業(yè)、深業(yè)控股、北京控股2大量民營企業(yè)通過紅籌方式上市（二）紅籌結(jié)構(gòu)的搭建原來的企業(yè)結(jié)構(gòu)中國股東實(shí)體公司OVERSEASPRC三、一般紅籌上市項(xiàng)目完成后的紅籌結(jié)構(gòu)海外持股平臺(tái)(BVI.Cayman)擬上市公司實(shí)體公司OVERSEASPRC中國股東三、一般紅籌上市項(xiàng)目√思考題：如何完成架構(gòu)搭建？重組步驟：（1）設(shè)立一系列平臺(tái)；（2）收購股東持有的原公司股權(quán)。√收購股東持有的原公司股權(quán)，該如何定價(jià)？私募的介入海外持股平臺(tái)(BVI.Cayman)擬上市公司實(shí)體公司私募投資者OVERSEASPRC中國股東三、一般紅籌上市項(xiàng)目（三）歷史上法律法規(guī)的變化民營企業(yè)紅籌上市的無監(jiān)管時(shí)期；1被解讀為監(jiān)管國有企業(yè)紅籌上市的《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》，即“紅籌指引”√思考題：紅籌上市對于律師來說，究竟是證券業(yè)務(wù)，還是外資并購業(yè)務(wù)？2某項(xiàng)目被中國證監(jiān)會(huì)處罰，《關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知》出臺(tái)，2000年之后的無異議函時(shí)期；32003年廢止證券期貨法規(guī)（第四批），民營企業(yè)紅籌上市再次進(jìn)入無監(jiān)管時(shí)期；42005年《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（“75號文”）出臺(tái)，境外紅籌上市需要外匯登記三、一般紅籌上市項(xiàng)目（四）現(xiàn)行法規(guī)1紅籌指引和75號文仍然有效2關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（10號令）√10號令里，究竟哪一章放開了境外上市，究竟哪一條阻止了紅籌上市？●第四章第三節(jié)詳細(xì)規(guī)定了特殊目的公司上市，無需在使用現(xiàn)金作為對價(jià)收購。但該節(jié)從未被實(shí)際實(shí)施?！裾嬲柚辜t籌上市的是第11條。三、一般紅籌上市項(xiàng)目310號令的例外：外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊（2008年12月）“已設(shè)立的外商投資企業(yè)中方向外方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不參照并購規(guī)定。不論中外方之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，也不論外方是原有股東還是新進(jìn)投資者。并購的標(biāo)的公司只包括內(nèi)資企業(yè)。但股份公司中方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，必須以持有該部分股權(quán)1年以上?！薄虒τ凇耙言O(shè)立”的理解（五）律師的工作●完成境內(nèi)重組●向境外交易所出具法律意見書特殊的紅籌上市項(xiàng)目--VIE[四]四、特殊的紅籌上市項(xiàng)目--VIE（一）VIE結(jié)構(gòu)概覽VIE：VariableInterestEntities或者“協(xié)議控制”海外持股平臺(tái)(BVI.Cayman)擬上市公司實(shí)體公司W(wǎng)OFEOVERSEASPRC中國股東③①②四、特殊的紅籌上市項(xiàng)目--VIE圖中：協(xié)議1 委托管理、租賃等，將實(shí)體公司大多數(shù)的收入轉(zhuǎn)移至WOFE；協(xié)議2 投票權(quán)委托，將中國股東對實(shí)體公司的投票權(quán)委托至擬上市公司；協(xié)議3 借款、質(zhì)押及股權(quán)預(yù)先轉(zhuǎn)讓，中國股東向WOFE借款，以其持有的實(shí)體公司股權(quán)為質(zhì)押物，承諾在法律允許的時(shí)間，盡快將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給WOFE四、特殊的紅籌上市項(xiàng)目--VIE（二）VIE結(jié)構(gòu)的來源及成因最初用于限制、禁止外商投資的行業(yè)上市（網(wǎng)絡(luò)行業(yè)、ICP資格），在目前實(shí)體股權(quán)重組有困難的情況下，VIE結(jié)構(gòu)反而不受限制（三）VIE結(jié)構(gòu)的法律監(jiān)管默許的狀態(tài)和有趣的保留（四）