合同法基礎(chǔ)知識與實務(wù)VIP

合同法基礎(chǔ)知識與實務(wù)第一頁，共48頁。第一節(jié)合同概述第二頁，共48頁。一、合同的概念合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1．合同是自然人、法人、其他組織之間的一種協(xié)議。2．合同是平等主體之間的協(xié)議。3．合同是平等主體之間民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。4．合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

第三頁，共48頁。二、合同的形式1．口頭形式2．書面形式3．推定形式4．沉默形式第四頁，共48頁。第二節(jié)合同的成立與生效第五頁，共48頁。一、合同成立的概念和要件所謂合同的成立，是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。1．存在雙方或多方訂約當事人。2．訂約當事人對主要條款達成合意。3．合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。第六頁，共48頁。二、要約（一）要約的概念和要件要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等，是指希望和他人訂立合同的意思表示。1．要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。2．要約必須具有訂立合同的意圖。3．要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。4．要約的內(nèi)容必須具體確定。第七頁，共48頁。（二）要約邀請1．要約邀請的概念及與要約的區(qū)別要約邀請又稱為引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約和要約邀請的區(qū)分：（1）依法律規(guī)定作出區(qū)分。（2）根據(jù)當事人的意愿作出區(qū)分。（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容作出區(qū)分。（4）根據(jù)交易的習(xí)慣作出區(qū)分。第八頁，共48頁。2．幾種典型的要約邀請行為（1）寄送的價目表（2）拍賣公告（3）招標公告（4）招股說明書（5）商業(yè)廣告

第九頁，共48頁。（三）要約的法律效力1．要約開始生效的時間我國《合同法》第16條規(guī)定，“要約到達受要約人時生效?！?/p>

2．要約的存續(xù)期間要約的存續(xù)期間，是指要約可以在多長時間內(nèi)發(fā)生法律效力。

第十頁，共48頁。3．要約法律效力的內(nèi)容（1）要約對要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力。是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴張。（2）要約對受要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的實質(zhì)拘束力，即受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。（3）要約的撤回和撤銷。第十一頁，共48頁。4．要約失效（1）拒絕要約的通知到達要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。第十二頁，共48頁。三、承諾（一）承諾的概念和要件承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。有效承諾的法律要件：1．承諾必須由受要約人向要約人作出。2．承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達到要約人。3．承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。4．承諾的方式符合要約的要求。第十三頁，共48頁。（二）確定承諾生效的標準《合同法》第26條規(guī)定，“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”。（三）承諾遲延和承諾撤回1．承諾遲延2．承諾撤回第十四頁，共48頁。（四）關(guān)于確認書和合同的實際成立1．確認書及其性質(zhì)《合同法》第33條，“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立?！钡谑屙?，共48頁。2．合同的實際成立法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（五）合同成立的時間和地點第十六頁，共48頁。四、合同條款（一）合同的基本條款1．當事人條款2．約因（簽約目的）或鑒于條款3．標的條款4．合同數(shù)量條款5．合同質(zhì)量條款6．合同價款或者報酬條款第十七頁，共48頁。7．合同履行期限、地點、方式條款8．違約責(zé)任條款9．不可抗力條款10．爭議解決方式條款（1）要明確是選擇仲裁方式還是訴訟方式（2）涉及管轄地的選擇11．補充協(xié)議條款12．合同的簽字、蓋章及有關(guān)手續(xù)第十八頁，共48頁。13．合同的生效14．合同的有效期15．續(xù)約條款16．簽訂日期（二）簽訂合同時其他應(yīng)注意事項1．誰起草、誰受益2．明確交易方式第十九頁，共48頁。3．合同示范文本的使用4．文字修改5．此頁無正文6．逐頁簽署7．簽署時間8．附件的簽署9．營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件的提供

第二十頁，共48頁。五、合同的生效合同生效是指已經(jīng)成立的合同因為符合法律的規(guī)定而產(chǎn)生一定的約束力。1．當事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力2．當事人的意思表示真實3．不能違反法律和社會公共利益

第二十一頁，共48頁。第三節(jié)合同的履行第二十二頁，共48頁。一、合同履行概述約定不明確時如何履行（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

第二十三頁，共48頁。（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。

第二十四頁，共48頁。二、合同履行中的抗辯權(quán)1．同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當事人一方在對方當事人未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付。（1）由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互付的債務(wù)；（2）在合同中未約定履行順序；（3）對方當事人未履行或者未按照約定正確履行義務(wù)；（4）對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。

第二十五頁，共48頁。2．先履行抗辯權(quán)在有履行先后順序的合同中，后履行一方有權(quán)要求先履行一方先行履行自己的義務(wù)，否則，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)該先履行一方的履行請求。（1）合同當事人互付債務(wù)；（2）合同的履行有先后順序；（3）應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行債務(wù)不符合約定；（4）應(yīng)該先履行和債務(wù)有可能履行。

第二十六頁，共48頁。3．不安抗辯權(quán)合同成立后，如果后履行一方當事人財產(chǎn)狀況惡化，先履行一方在后履行一方未履行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行。（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

第二十七頁，共48頁。第四節(jié)違約責(zé)任第二十八頁，共48頁。一、違約責(zé)任概述二、違約責(zé)任的具體形式（一）繼續(xù)履行合同（二）采取補救措施（三）違約金和賠償損失第二十九頁，共48頁?！逗贤ā返?14條：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少?！钡谌?，共48頁。1．違約金的約定方式（1）直接約定損害賠償?shù)墓潭〝?shù)額，違約方按該數(shù)額支付違約金。（2）約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法2．其他要注意的問題（1）分析履行風(fēng)險，確定違約條款。（2）實際履行與違約金并用。（3）損害賠償與違約金的并用。

第三十一頁，共48頁。（四）定金定金是合同當事人以保證合同履行為目的而于合同成立時或者未履行前，依照法律規(guī)定或者雙方當事人約定由一方預(yù)先給付一定數(shù)額款項。（五）不可抗力（六）減損義務(wù)

第三十二頁，共48頁。第五節(jié)合同的主要風(fēng)險點第三十三頁，共48頁。一、合同主要風(fēng)險點歸納：1.

合同主體2.合同標的3.合同權(quán)利義務(wù)4.合同履行5.違約6.合同檔案管理第三十四頁，共48頁。二、合同主體1.合同主體就是要明確你在和誰做交易（1）合同主體可以是自然人、法人和其他組織。

（2）在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。第三十五頁，共48頁。2、合同主體的法律風(fēng)險點（1）合同相對人不具備相應(yīng)資信、能力。（2）合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu)，缺乏履約能力。（3）合同相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。（4）我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進行簽約。第三十六頁，共48頁。3、規(guī)避措施（1）審查主體法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。自然人：是否具有相應(yīng)的民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。（2）認清主體身份第三十七頁，共48頁。三、合同標的1.合同標的就是明確交易內(nèi)容不同類型的合同，其標的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標的一般為物，而服務(wù)合同的標的為服務(wù)。明確了合同標的便明確了合同的交易內(nèi)容。第三十八頁，共48頁。2.合同標的的法律風(fēng)險點（1）合同標的不合法。（2）合同標的不可能給付。（3）合同標的不確定。（4）實際交付的標的與合同約定的標的不符。第三十九頁，共48頁。3.規(guī)避措施（1）應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標的物。（2）審查合同標的相關(guān)條款，查明合同標的名稱是否確定。（3）根據(jù)不斷變動的現(xiàn)實條件，審查合同標的是否可能給付，明確合同的效力。第四十頁，共48頁。四、合同權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利義務(wù)是對交易內(nèi)容的具體化和明確化，當事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán)利和義務(wù)，以保證合同的順利履行?！逗贤ā返谖鍡l：當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。第四十一頁，共48頁。五、合同履行簡而言之就是如何交易。

概念：指債務(wù)人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。

合同的履行是依法成立的合同應(yīng)該發(fā)生的法律效果，是構(gòu)成法律效力的主要內(nèi)容。第四十二頁，共48頁。1.履行中的風(fēng)險點（1）沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅持誠實信用原則。（2）沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。（3）合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時沒有履行相關(guān)法律程序。第四十三頁，共48頁。2.防范措施（1）應(yīng)嚴格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅持誠信信用原則。（2）充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。（3）合同變更時應(yīng)簽訂書面協(xié)議，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。（4）合同轉(zhuǎn)讓時需履行相關(guān)法律程序。（5）合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序。第四十四頁，共48頁。六、違約合同出現(xiàn)問題如何解決防范要點1、完善企業(yè)合同管理制度。2、關(guān)注合同履行進展，一旦發(fā)現(xiàn)異常狀況，及時采取處理措施。3、及時搜集和保存好各種證據(jù)。4、充分利用合同法和合同賦予自身的權(quán)利。第四十五頁，共48頁。七、檔案管理概念：合同檔案管理是對已履行完畢合同的管理，是一個企業(yè)檔案管理的重要組成部分。意義合同履行完畢后，可能還會產(chǎn)生有關(guān)質(zhì)量擔(dān)保等爭議和糾紛，合同仍然可能成為重要證據(jù)和文件在后續(xù)的訴訟和仲裁中使用。完善的合同檔案管理有利于各個部門