物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)對《勞動合同法》的幾點(diǎn)建議

物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)對《勞動合同法》的幾點(diǎn)建議文/林德光《勞動合同法》自2008年1月1日起施行,該法在保護(hù)勞動者就業(yè)權(quán)益、分類規(guī)范不同勞動用工形式、明確用人單位法律責(zé)任、保護(hù)用人單位的合法權(quán)益、健全勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制等五方面都有所突破，物業(yè)管理企業(yè)如何應(yīng)對新法實(shí)施產(chǎn)生的影響，筆者試從以下幾個方面進(jìn)行闡述：用工不能不簽書面勞動合同現(xiàn)狀1：大多數(shù)物業(yè)管理企業(yè)至今仍有一個錯誤認(rèn)識，認(rèn)為簽訂勞動合同就是將自己套牢，沒有書面勞動合同就與職工沒有勞動關(guān)系，可以規(guī)避法律的規(guī)定而自由處置員工的錄用與辭退，而且還可以不繳、少繳社會醫(yī)療保險。即使員工因此起訴，也會因缺乏證據(jù)而不了了之。新法解讀：用人單位自用工之日起不與勞動者訂立書面勞動合同的，將面臨許多懲罰措施：1.用人單位自用工之日起超過1個月但不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付2倍的工資。2.用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。一旦訂立無固定期限的勞動合同，又沒有法律規(guī)定的可以解除勞動合同的情形，用人單位無法辭退勞動者；否則，違法辭退要支付2倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。應(yīng)對措施：用人單位必須轉(zhuǎn)變以前的觀念，牢固樹立起“用人就要簽訂書面勞動合同”的觀念，即使對流動性較大的安保、保潔人員試用合格的也應(yīng)在20-25天內(nèi)簽訂?，F(xiàn)狀2：用人單位用工往往采取一年一簽勞動合同，原因主要是先前的法律規(guī)定勞動合同到期終止的，企業(yè)不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，因此，采取一年一簽勞動合同的方式，可以規(guī)避解除勞動合同支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險。但是，這一做法在新法實(shí)施后將行不通。新法解讀：1.《勞動合同法》第46條規(guī)定，除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形而依照本法第44條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動合同的，用人單位均應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這就意味著，勞動合同期滿后，用人單位不與勞動者續(xù)簽勞動合同或者與勞動者續(xù)簽勞動合同時提供的條件比原勞動合同約定的較低，導(dǎo)致勞動者不愿續(xù)簽勞動合同的，用人單位需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這一規(guī)定使勞動合同到期終止與勞動合同解除在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金上的區(qū)別縮小，一年一簽勞動合同的優(yōu)勢不復(fù)存在。2.《勞動合同法》第14條規(guī)定，連續(xù)訂立兩次固定期限的勞動合同后，再次續(xù)簽勞動合同的，如果勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的，用人單位必須同意。這就意味著如果企業(yè)選擇一年一簽勞動合同，那么兩年后，企業(yè)只有兩種選擇，要么選擇不續(xù)簽合同，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，與勞動者分道揚(yáng)鑣；要么選擇續(xù)簽勞動合同。選擇分道揚(yáng)鑣，會使自己培養(yǎng)的骨干員工流失，等于為他人做嫁衣；選擇續(xù)簽，只要勞動者愿意，企業(yè)就得簽訂無固定期限勞動合同。應(yīng)對措施：物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)注意勞動合同期限的合理搭配，建議各類人員的前兩次勞動合同的期限為下表：年限工種次數(shù) 安保 工程 保潔 綠化 客服 管理 中高管第一次 2年 2年 2年 2年 2年 2年 2年第二次 1-2年 2年 1年 2年 1-2年 1-2年 2-3年違約金不能再隨意設(shè)定現(xiàn)狀：勞動合同中能否為勞動者設(shè)定違約金條款，是一個有爭議的話題?！秳趧臃ā穼@一問題的規(guī)定不是很明確，各地的地方性立法對此規(guī)定也是大相徑庭，有的可以約定違約金，有的是限制違約金。物業(yè)服務(wù)行業(yè)人員流動量大，雖技術(shù)含量相對不高，但由于持證上崗的需要，培訓(xùn)費(fèi)用支出較多，一般都約定違約金。新法解讀：《勞動合同法》規(guī)定，只有在兩種情形下，用人單位可以約定由勞動者承擔(dān)違約金：一是在培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議中約定違約金。用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用，用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。二是在競業(yè)限制條款中約定違約金。競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。應(yīng)對措施：1.外出培訓(xùn)應(yīng)將差旅費(fèi)和培訓(xùn)期間的工資列入培訓(xùn)費(fèi)用。培訓(xùn)費(fèi)用支出可分為：全額報銷、半額報銷、帶薪不報銷、自費(fèi)不帶薪。2.即使是一級資質(zhì)物業(yè)管理企業(yè)，其競業(yè)限制對象也不宜過廣，只可將部分企業(yè)高管等涉及知識產(chǎn)權(quán)和保密義務(wù)的人員列為競業(yè)限制人員，否則在競業(yè)限制期（不超過兩年）應(yīng)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。3.服裝押金應(yīng)取消，但對客服管理層人員（量身定做且價值較高）可采取變通措施：一是試用期滿后配服裝；二是訂立專門協(xié)議，由員工以優(yōu)惠價（半價）到指定服裝企業(yè)購買統(tǒng)一服裝，公司按勞動合同期限每月發(fā)給服裝補(bǔ)貼費(fèi)。例如：一套西裝1200元，公司承擔(dān)600元，員工向公司借600元，再每月向該員工發(fā)放25元服裝費(fèi)（勞動合同期限為2年），逐月扣還借款。若該員工在10個月時辭職，他向公司歸還350元（1200÷2-25*10＝350）的服裝費(fèi)借款后，可將該套西裝歸為己有。這樣避免了因員工辭職造成高檔制服浪費(fèi)的現(xiàn)象，安保人員配制的高檔皮鞋亦可比照處理。辭退員工不再輕而易舉現(xiàn)狀：某些物業(yè)管理企業(yè)時常辭退員工，或施加壓力讓員工寫出書面辭職報告而不發(fā)補(bǔ)償金，更有甚者，還要借故克扣工資。新法解讀：《勞動合同法》將用人單位辭退勞動者情形分為三大類：即時通知解除、預(yù)告通知解除和經(jīng)濟(jì)性裁員。但對每一類辭退員工的情形中都有條件限制，如即時通知解除勞動合同的，用人單位需要承擔(dān)舉證責(zé)任：（1）勞動者在試用期內(nèi)不符合錄用條件；（2）嚴(yán)重失職、營私舞弊給本單位造成重大損失；（3）員工兼職給完成本單位工作造成嚴(yán)重影響；（4）被追究刑事責(zé)任等。預(yù)告通知或經(jīng)濟(jì)性裁員解除勞動合同的，均需要符合法定情形、履行法定程序?！秳趧雍贤ā返?2條在規(guī)定可以辭退勞動者情形之外，還規(guī)定了用人單位不得解除勞動合同的六種情形。對于單位設(shè)有工會的，用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會?！秳趧雍贤ā返?8條規(guī)定用人單位承擔(dān)違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定支付賠償金，即應(yīng)當(dāng)依照本法第47條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動者支付賠償金。綜上所述，新法實(shí)施后，用人單位辭退勞動者的條件更為嚴(yán)格、程序更為復(fù)雜、違法辭退的成本要翻倍。因此，辭退員工不再是“欲予辭退、何患無辭”。應(yīng)對措施：1.在“員工應(yīng)聘登記表”、“員工錄用審批表”、“員工轉(zhuǎn)正審批表”中應(yīng)設(shè)立條款注明以上填表情況屬實(shí)，若有虛假之處，用人單位解除勞動合同時愿意放棄離職賠償金，由員工簽名。另外在招聘崗位要求時，應(yīng)設(shè)定學(xué)歷、職稱、工作經(jīng)歷的要求，并在錄用員工前后進(jìn)行背景調(diào)查，取得證據(jù)。2.中小型物業(yè)管理企業(yè)一般不設(shè)立工會，否則在勞動合同的許多方面都要征求并研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。3.對勞動者在工作中有嚴(yán)重失職給用人單位造成重大損害的，要及時調(diào)查取證，必要時予以報案，為依