論勞動(dòng)合同的履行及解除

-.z論勞動(dòng)合同的履行與解除----全球化下的個(gè)人勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整：勞動(dòng)合同法國(guó)際研討會(huì)內(nèi)容提要:10月30日至31日，由中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)人民大學(xué)勞動(dòng)法和社會(huì)保障法研究所共同主辦的勞動(dòng)法和社會(huì)保障法頂峰論壇----“全球化下的個(gè)人勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整：勞動(dòng)合同法國(guó)際研討會(huì)〞在中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院明法樓601國(guó)際報(bào)告廳隆重舉行。本次研討會(huì)得到了法國(guó)巴黎第一大學(xué)、里昂第二大學(xué)以及“法語世界大學(xué)組織〞的鼎力支持，是中法兩國(guó)高等學(xué)府跨國(guó)交流活動(dòng)的重要內(nèi)容之一，也是法學(xué)院構(gòu)建國(guó)際化學(xué)術(shù)平臺(tái)的又一次盛會(huì)。出席此次會(huì)議的中方嘉賓有：來自全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)、人力資源和社會(huì)保障部、中華全國(guó)總工會(huì)、市勞動(dòng)保障行政部門、市總工會(huì)的官員，來自市各級(jí)人民法院的法官和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁員，來自中國(guó)社會(huì)科學(xué)院、清華大學(xué)、中國(guó)政法大學(xué)、中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院等國(guó)內(nèi)多所高等院校和研究機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)法學(xué)者，以及來自和各地的律師界代表；參會(huì)的外國(guó)嘉賓有：法國(guó)駐華使館法律參贊呂妍婧〔ChristineDALUZ〕女士，法國(guó)勞動(dòng)法學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)高蒂〔Fran?oisGaudu〕教授、國(guó)際勞動(dòng)法學(xué)會(huì)名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)韋蒂埃〔Jean-MauriceVerdier〕教授、法國(guó)勞動(dòng)法學(xué)會(huì)名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)尚穆〔AntoineJeammaud〕教授，以及來自法國(guó)巴黎第一大學(xué)、里昂第二大學(xué)、澳大利亞墨爾本大學(xué)、柬埔寨金邊大學(xué)等高校的著名學(xué)者和法、柬兩國(guó)的律師。會(huì)議開幕式由中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院黨委書記兼副院長(zhǎng)、中國(guó)人民大學(xué)勞動(dòng)法和社會(huì)保障法研究所所長(zhǎng)林嘉教授主持。林嘉教授代表法學(xué)院和研究所對(duì)與會(huì)嘉賓的到來表示了熱烈的歡送和誠摯的感謝。她表示，在全球化背景下如何完善個(gè)人勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整的法律制度以應(yīng)對(duì)新的挑戰(zhàn)是世界各國(guó)勞動(dòng)法所共同面臨的課題，本次研討會(huì)的召開對(duì)于加強(qiáng)國(guó)際交流、完善各國(guó)立法無疑具有十分重要的意義。隨后，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)韓大元教授、法國(guó)駐華使館法律參贊呂妍婧女士、全國(guó)人大法工委行政法室*世誠副主任、法國(guó)巴黎第十大學(xué)教授、法國(guó)勞動(dòng)法學(xué)會(huì)名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)韋蒂埃教授以及中國(guó)法學(xué)會(huì)社會(huì)法學(xué)研究會(huì)名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)關(guān)心教授先后致辭。本次研討會(huì)圍繞著勞動(dòng)合同〔勞動(dòng)關(guān)系〕界定、勞動(dòng)合同的解除和勞動(dòng)合同的履行、勞動(dòng)合同的種類及其立法選擇、勞務(wù)派遣的法律問題、勞動(dòng)合同法實(shí)施效果評(píng)價(jià)五大議題展開了為期一天半的討論。主持人〔法國(guó)巴黎第一大學(xué)教授、法國(guó)勞動(dòng)法學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)高蒂〕：現(xiàn)在繼續(xù)我們的會(huì)議，今天下午的主題是“勞動(dòng)合同的解除與履行〞?，F(xiàn)在請(qǐng)GillesBélier律師，他是法國(guó)富爾德律師事務(wù)所律師，他將給我們說說法國(guó)無固定期限合同的解除，我非常感謝所有其他講話人都講15分鐘以內(nèi)，這樣的話，最后一個(gè)人可能就沒時(shí)間了，或者說我們后面沒時(shí)間討論了。GillesBélier：謝謝，我說得快一些，首先我非?？鞓泛蜆s幸和大家在一起，今天下午對(duì)我來說是一個(gè)很榮幸的事情。鑒于規(guī)定15分鐘講話的期限的規(guī)則，我就向大家講一下大致的解除勞動(dòng)合同還有執(zhí)行勞動(dòng)合同的規(guī)則，它的原理吧。首先，法國(guó)法里面對(duì)于解除勞動(dòng)合同主要的原理，就像上午說過的，法國(guó)的法律主要是基于保護(hù)市場(chǎng)就業(yè)的法國(guó)勞動(dòng)者，法國(guó)工人就業(yè)者的就業(yè)目標(biāo)，從法律層面來說還是到達(dá)了，我們就不詳細(xì)來研究這些方面的課題。如果我們要不提到集體協(xié)商的話，今天，比方說對(duì)于損失的補(bǔ)貼等等這些方面，我們這個(gè)課題的討論就沒有什么意義的，所以必須要考慮到這些方面。在我的報(bào)告中就關(guān)于法國(guó)的法律有幾個(gè)源頭。首先，法律，本來法理局部和判例構(gòu)成了根本的法源，在最后一局部，我想肯定要答復(fù)大家可能會(huì)提出的問題，我們今天主題的問題。我講話分三個(gè)方面。首先，關(guān)于勞動(dòng)合同的解除。似乎我們經(jīng)常會(huì)要問，這個(gè)是由于誰的原因解除的.再就是解除的理由，他的檢查，這個(gè)理由是否能站得住腳。首先關(guān)于勞動(dòng)合同，無固定期限的勞動(dòng)合同的解除，誰要求取消這個(gè)合同，在法國(guó)法來說有很長(zhǎng)時(shí)間了，比方說解除和辭職，這兩個(gè)方面才構(gòu)成解除，當(dāng)然鑒于法律的復(fù)雜性，我想說的，對(duì)于法國(guó)法來說，大家也經(jīng)常會(huì)爭(zhēng)論，有關(guān)這些方面，因?yàn)橛行﹤€(gè)方面被掩蓋住了，出于慎重而言，是不是有法律來答復(fù).這個(gè)確實(shí)是需要考慮的問題。多年來，我對(duì)此感興趣。作為法國(guó)法來講，首先，從司法決定解除合同，比方說不是說辭退了，而是說一個(gè)個(gè)人勞動(dòng)者他向法官要求，就說雇傭者有這樣或那樣的問題，他不得不解除這個(gè)合同。這種時(shí)候?qū)τ趥€(gè)人申請(qǐng)者來講，法官會(huì)同意解除合同。對(duì)于個(gè)人的解除來講，要判定他是否有理由，從95年到2000年，在法國(guó)，很多人談到了他們采取了行動(dòng)，所謂的采取行動(dòng)，也就是員工他采取行動(dòng)要解除勞動(dòng)合同，比方說一個(gè)企業(yè)和他的和推將被取消，還有一些企業(yè)因?yàn)槁毠ぶ匾囊恍﹤€(gè)失誤，或者說員工認(rèn)為企業(yè)有很重要的失誤，都可以要求解除合同。比方說在一段時(shí)間之內(nèi)屢次犯這樣的錯(cuò)誤，這樣就可以。但是對(duì)法官來說，要判定是不是屢犯，并且它的程度是不是足以嚴(yán)重到中斷合同.如果法院認(rèn)為員工告企業(yè)理由不成立，也是會(huì)被駁回的。對(duì)于工作的關(guān)系來講，合同的設(shè)立由雙方通過友好的方式，比方說就像離婚一樣，就像律師一樣，來進(jìn)展調(diào)解。比方說*一個(gè)員工他不愿意繼續(xù)在這兒工作了，他就提出簡(jiǎn)單的訴訟程序。首先，不能夠加以任意判斷，首先要分析解除是屬于什么領(lǐng)域的.根據(jù)民法根本的法理來進(jìn)展判斷。這樣的話，員工和雇主他們?cè)?5天之內(nèi)進(jìn)展庭內(nèi)和解，如果他們通過友好方式同意的話，完了向有關(guān)勞務(wù)當(dāng)局提出這種建議，就說我們達(dá)成的協(xié)議是符合程序的，并且符合法律的，這樣也是可以解除的，這是一種規(guī)定。2008年是通過了這條規(guī)定，比擬有意思。當(dāng)然了，它的作用很大，它的影響*圍很廣，待會(huì)兒我還會(huì)說。就法律意義來講，它的作用。第二點(diǎn)來說，關(guān)于解除合同的理由。這個(gè)原理很簡(jiǎn)單，作為法國(guó)法來講，在1958年，?憲法?制定了相關(guān)的法律，主要是基于是否可核實(shí)的理由，如果說真實(shí)的和嚴(yán)肅的理由，那是可以的，有三大辭退理由，可以這樣說，可以作為個(gè)人的理由。1、違反紀(jì)律了。事實(shí)也證明他這種行為，領(lǐng)薪者，雇員的理由是成立的，這個(gè)時(shí)候法國(guó)就會(huì)判定這是個(gè)真實(shí)的理由，這個(gè)理由是嚴(yán)肅的，他影響到了合同的質(zhì)量，這個(gè)時(shí)候你們可能會(huì)提出問題，你們這個(gè)方面的規(guī)定有四個(gè)層面，由于嚴(yán)重的錯(cuò)誤辭退員工，當(dāng)然也考慮到重要性，還要考慮到辭退對(duì)個(gè)人的損害怎么樣。如果說這種想法并不是說有意損害員工的利益，那就是嚴(yán)肅的。對(duì)于嚴(yán)重的這些錯(cuò)誤的后果，它是否合理還是不合理，要由法官來判定，法國(guó)25%的辭退是通過司法訴訟案來解決的，這就是我想說的，有關(guān)于合同解除這些方面的假設(shè)和推斷，應(yīng)該說涉及到的方面還是比擬廣的。比方說他職業(yè)素質(zhì)不夠，還有違反紀(jì)律了，是可以解除的。2、經(jīng)濟(jì)方面的原因。出于經(jīng)濟(jì)原因，比方說合同改變了，內(nèi)容改變了，主要對(duì)于這個(gè)人來講，原來的合同內(nèi)容已經(jīng)不符合實(shí)際情況了，需要更改。根據(jù)法國(guó)法律，法官他判決，在之前也好，判決之前，之后也好，他要核實(shí)雇主提出來的這個(gè)理由是否符合出于經(jīng)濟(jì)理由，比方說資金困難、財(cái)政困難等等，法國(guó)的銀行在一定時(shí)期，受到了他們企業(yè)的威脅，實(shí)際上這些企業(yè)是出于經(jīng)濟(jì)困難來找他們的一些個(gè)茬，所以這些都是和財(cái)經(jīng)有關(guān)系的，這些理由很廣泛，但是如果你們有問題還可以向我提問，我進(jìn)一步再講。出于經(jīng)濟(jì)理由，這種辭退，對(duì)社會(huì)層面來講起著主要的作用，為了保衛(wèi)工作的權(quán)利，防止大規(guī)模的裁員，我們要慎重對(duì)待這一點(diǎn)，有時(shí)候還會(huì)出現(xiàn)職工級(jí)別的重組，也會(huì)導(dǎo)致使一些人喪失這個(gè)工作。3、由于生病了，有醫(yī)療鑒定了，比方說工傷，還有職業(yè)病這些方面，作為法國(guó)法來講，還是很嚴(yán)密的。比方說在特殊情況下，如果他的**一點(diǎn)問題也沒有，這個(gè)是不行的，也就是說這個(gè)辭退是無效的。反之，雇主可以把一個(gè)生病的雇員辭退，解除合同，但是要說必不可少的這些理由和決定性的理由，這才可以，待會(huì)兒答復(fù)的時(shí)候還可以進(jìn)一步闡述這些觀點(diǎn)，這是關(guān)于生病的這個(gè)理由?？傊畞碇v，它并不是說一定會(huì)導(dǎo)致合同的失效，但是，它是一個(gè)很重要的問題。最后一點(diǎn)，就是說沒理由的辭退，他這個(gè)理由并不嚴(yán)肅，只是出于經(jīng)濟(jì)的理由，出于競(jìng)爭(zhēng)的理由，以身體不好等等為由辭退這一些人。這個(gè)時(shí)候，勞工必須首先要得到，比方說提前一個(gè)月之前接到這個(gè)通知，并且要有補(bǔ)貼，也就是說補(bǔ)助，這個(gè)要通過共同協(xié)商的這種方法，一般來講，要補(bǔ)償三四個(gè)月工資的補(bǔ)貼，對(duì)于工作時(shí)間長(zhǎng)的人。我還要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，我們傳統(tǒng)來講的話，法國(guó)的員工他是享受失業(yè)保險(xiǎn)的，可以說50%工資，毛工資，實(shí)際上就相當(dāng)于他們辭退的補(bǔ)助金，有的時(shí)候失業(yè)，一年最高可以到達(dá)18個(gè)月。如果說理由不嚴(yán)肅，站不住腳，這個(gè)時(shí)候還要予以賠償，比方說他工齡兩年多了，假設(shè)說這個(gè)企業(yè)招聘了有10個(gè)工人，中小企業(yè)，或者說中企業(yè)，中型企業(yè)，至少要付6個(gè)月以上的工資作為補(bǔ)貼，還有補(bǔ)償金額，甚至有時(shí)候到達(dá)18個(gè)月，則就說你無理由的辭退，就要有這種懲罰。反之，如果辭退是有理由的，或者根據(jù)條文的規(guī)定，或者說由于個(gè)人違背了他們的規(guī)定，這個(gè)時(shí)候是可以進(jìn)展辭退。當(dāng)然，法律對(duì)這些條款都不是很清楚，鑒于時(shí)間少，這個(gè)主題要談得很多，我就不能說了。如果說判定解除是無效的，則這個(gè)時(shí)候企業(yè)要對(duì)于被解除員工，因此要承受的損失，予以賠償，作為企業(yè)方面。則出于經(jīng)濟(jì)方面的辭退，我們可以說他們理由，企業(yè)非常非常困難，受不了了，困難很嚴(yán)重，如果沒有這些困難的話，這些危險(xiǎn)的形式，當(dāng)然這種辭退被視為不夠嚴(yán)肅的，涉及到大量人員的解除，會(huì)對(duì)這個(gè)社會(huì)，比方法國(guó)社會(huì)提出很多的這個(gè)問題，對(duì)于立法者來講，他們的目的就是要保護(hù)社會(huì)層面就業(yè)者的權(quán)利，使他們有保障。作為企業(yè)來講，程序必須合法，否則就會(huì)不合法，辭退也是不合法的，比方說五年來的話，集體協(xié)商解決了很多重要的這些方面的問題，我剛剛泛泛地談了這些方面，簡(jiǎn)單說一下，待會(huì)兒你們可以提問，我們進(jìn)一步了解。主持人：謝謝，非常感謝他的發(fā)言。他這樣的一些發(fā)言也涉及到可能其他歐盟國(guó)家的一些情況，尤其是辭退需要有充分的理由。當(dāng)我們辭退很多員工的時(shí)候，需要實(shí)行一種社會(huì)方案，這是來自于德國(guó)法律的一個(gè)規(guī)則，但是現(xiàn)在在荷蘭、盧森堡、奧地利、法國(guó)、西班牙等也涉及到這些條例，現(xiàn)在已經(jīng)擴(kuò)展到歐盟的最古老的一些成員國(guó)之中，現(xiàn)在我邀請(qǐng)謝增毅，他的名字我念不好，現(xiàn)在給大家談一下中國(guó)的不當(dāng)辭退法：規(guī)則及其檢討和改良方面的一些情況。謝增毅：謝謝大家，首先感謝主辦方給我提供一個(gè)珍貴的時(shí)機(jī)可以向在座各位請(qǐng)教。我今天向大家匯報(bào)的題目是“中國(guó)的不當(dāng)辭退法〞，主要是和大家探討在不當(dāng)辭退當(dāng)中，如何對(duì)雇員進(jìn)展救濟(jì)。大家都知道，勞動(dòng)合同的解除是勞動(dòng)法律的重要問題，大量的案子實(shí)際上跟勞動(dòng)合同的解除都有關(guān)系。比方說在英國(guó)，大概有1/3的案件是涉及到不當(dāng)辭退。在中國(guó)的話，這樣的案件也是比擬多。比方說根據(jù)今年上半年的統(tǒng)計(jì)，在市仲裁機(jī)構(gòu)里面，有關(guān)合同的解除，大概會(huì)占到22%左右。我們知道，在合同解除當(dāng)中，不當(dāng)辭退實(shí)際上是它里面一個(gè)非常重要的問題，所以我主要是討論不當(dāng)辭退雇主責(zé)任的承當(dāng)。首先，我跟大家討論一下不當(dāng)辭退的含義以及責(zé)任的由來。我們知道根據(jù)國(guó)際勞工組織82年的公約，雇主他辭退雇員必須有正當(dāng)事由，也就是說事由必須是跟工人能力或者行為，或者是由于企業(yè)經(jīng)濟(jì)上的原因才可以辭退雇員，否則就構(gòu)成不當(dāng)辭退。但是，各國(guó)對(duì)這個(gè)公約的理解并不一樣，不當(dāng)辭退的概念，以及不當(dāng)辭退責(zé)任確實(shí)立也經(jīng)歷了一個(gè)過程。我們知道勞動(dòng)合同是從傳統(tǒng)的雇傭契約開展過來，根據(jù)普通法或者民法典，實(shí)際上是不要求解除合同要有正當(dāng)?shù)睦碛?。比方說在英美法國(guó)家，普通法并不要求雇主辭退雇員要有正當(dāng)理由，只要是有一個(gè)提前的通知，就是預(yù)告，如果違反這個(gè)預(yù)告程序節(jié)構(gòu)成非法辭退。在大陸法系國(guó)家，最早民法典只是規(guī)定一個(gè)預(yù)告制度，也雇主辭退雇員也不需要正當(dāng)理由。經(jīng)過一個(gè)開展，也為了實(shí)現(xiàn)其他目標(biāo)，比方說為了保護(hù)雇員“就業(yè)安定〞，或者說平安，開場(chǎng)有一些用成功法來保護(hù)雇員只有在正當(dāng)理由的時(shí)候才能夠辭退。比方說英國(guó)他96年通過?勞動(dòng)權(quán)利法案?也是要求雇主辭退雇員必須有正當(dāng)事由，理由也和剛剛法國(guó)的律師講的差不多。第二，我想和大家一起分析一下中國(guó)勞動(dòng)合同法對(duì)于不當(dāng)辭退的一些規(guī)則。從中國(guó)?勞動(dòng)合同法?相關(guān)條款的規(guī)定來看，我們國(guó)家辭退的事由和其他國(guó)家大致是一樣的，也可以概括為雇主他要辭退的話，他可以基于的理由主要包括三個(gè)方面。1、雇員自身的身體或者能力。2、雇員的行為。比方說他有這種不當(dāng)?shù)男袨椤?、雇主自身經(jīng)營(yíng)的需要。比方說有一些客觀的條件發(fā)生變化，或者說由于經(jīng)濟(jì)性的原因需要裁員。從辭退事由來看，它和公約，包括其他國(guó)家應(yīng)該大致是一樣的。如果雇主他缺乏正當(dāng)?shù)氖掠?，或者說違反程序，當(dāng)然中國(guó)程序上的保護(hù)相對(duì)是要弱一些，主要從實(shí)體的理由來講。關(guān)于雇主不當(dāng)辭退的救濟(jì)，按照中國(guó)現(xiàn)有的?勞動(dòng)合同法?，首要的還是可以要求繼續(xù)履行合同，也就是雇員們可以要求復(fù)職，除非是不能夠繼續(xù)履行合同。在實(shí)踐當(dāng)中，可能對(duì)于勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行，這個(gè)怎么來判斷.可能是需要仲裁機(jī)構(gòu)或者法院他享有自由裁量權(quán)。我個(gè)人認(rèn)為，如果勞動(dòng)者他有意恢復(fù)這個(gè)工作，合同也是可以繼續(xù)履行的，則雇主應(yīng)該恢復(fù)他的工作。如果這個(gè)工作已經(jīng)不復(fù)存在，如果有其他崗位的話，雇主也有義務(wù)重新雇傭，這是首要的救濟(jì)。當(dāng)然，如果勞動(dòng)者他選擇繼續(xù)履行合同，他從被辭退之日起到重新復(fù)職，這個(gè)期間他的工資損失，包括他的社會(huì)保險(xiǎn)的損失怎么來給予救濟(jì).可以我們目前的法律是沒有明文規(guī)定的。當(dāng)然，雇員受到辭退以后重新回去的可能性很小，因?yàn)殛P(guān)系已經(jīng)破裂，比方說英國(guó)在不當(dāng)辭退當(dāng)中，雇員重新回到原來崗位占到案件總數(shù)缺乏1%，這個(gè)也是正常的。所以對(duì)于不當(dāng)辭退，最重要的救濟(jì)還是給以賠償。我們國(guó)家，大家知道，按照?勞動(dòng)合同法?的規(guī)定，如果是雇主他有正當(dāng)事由解除合同，他是要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；反之，如果他的理由不成立，也就說構(gòu)成非法辭退，或者說不當(dāng)辭退的話，他這個(gè)時(shí)候要承當(dāng)?shù)氖琴r償金的責(zé)任。他這個(gè)時(shí)候需要支付的是，就是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的雙倍。關(guān)于這個(gè)的話，我個(gè)人是有一些看法，就說對(duì)不當(dāng)辭退，雇主缺乏正當(dāng)事由辭退的賠償責(zé)任，簡(jiǎn)單只是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的兩倍，這個(gè)方法雖然很簡(jiǎn)單、方便，但是在實(shí)務(wù)當(dāng)中，或者說在法理當(dāng)中還是有一些可以值得探討的地方。我們知道，如果一個(gè)雇主他合法辭退一個(gè)雇員，這個(gè)時(shí)候應(yīng)該說他的辭退是有正當(dāng)性的，這個(gè)時(shí)候給他一種補(bǔ)償?shù)脑?，主要是?duì)他已有工作利益的補(bǔ)償，所以這個(gè)補(bǔ)償金主要考慮到他以往的工作時(shí)間。但是在不當(dāng)辭退這種場(chǎng)合，實(shí)際上由于雇主的行為不具有正當(dāng)性，法律所要對(duì)雇員提供的救濟(jì)主要應(yīng)該考慮到他剩余期間的損失。所以這兩者的原理并不完全一樣，只是簡(jiǎn)單的一個(gè)乘以2可能不是非常合理。另外，按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，在有些場(chǎng)合賠償金的數(shù)額可能不合理的。比方說我舉兩個(gè)例子，一個(gè)人他用人單位簽了五年合同，或者更長(zhǎng)，比方說他工作一年以后被**辭退了，這個(gè)時(shí)候因?yàn)樗还ぷ髁艘荒?，可以獲得的賠償金只是一個(gè)月工資的兩倍，就兩個(gè)月的工資，則他可能剩下的四年的標(biāo)準(zhǔn)可能過低。則有些又獲得的賠償過長(zhǎng)，假設(shè)說他工作了40年，假設(shè)他在59歲的時(shí)候被辭退了，這個(gè)時(shí)候雇主沒有正當(dāng)理由，因?yàn)樗呀?jīng)工作了40年，如果雇主他的辭退被認(rèn)為是**的，則這個(gè)時(shí)候他可能獲得的是四年的工資乘以兩倍，可以獲得八年工資的賠償，這個(gè)可能他在退休之前的一年，他可能獲得八年工資的賠償，這個(gè)金額又顯然是過高的。所以，我覺得我們現(xiàn)在這個(gè)做法雖然比擬簡(jiǎn)單易行，但是可能過于僵化。最后我想討論一下，雇主不當(dāng)辭退賠償責(zé)任他需要考量的一些因素。因?yàn)樵?，?shí)際上在不當(dāng)辭退當(dāng)中，雇員的實(shí)際損失計(jì)算起來是非常困難的，因?yàn)樗馐軗p失之后，他可能有工資的損失，還有其它福利方面的損失，養(yǎng)老金、住房、工齡等等，所以很難計(jì)算。另外，在不定期合同當(dāng)中，將來他可能隨時(shí)離開這個(gè)工作，也有可能被雇主辭退，所以他剩余區(qū)間，實(shí)際上也是很難確定的。另外，他可能很快找到工作了，被辭退之后他可能很快找到工作了，而且他可能獲得失業(yè)救濟(jì)等等福利。所以在不定期的合同當(dāng)中，這種不當(dāng)辭退要計(jì)算他的實(shí)際損失，幾乎是不可能的，定期合同也有類似的問題。所以，這就需要我們有一個(gè)考量的因素，因?yàn)橛?jì)算他真實(shí)的損失非常困難，借鑒其他國(guó)家的一些做法，我想在不當(dāng)辭退當(dāng)中，雇主的賠償責(zé)任，我想應(yīng)該考慮以下因素。比方說雇員的工資收入、工齡、津貼，他退休之前剩余的工作年限，他找到類似工作的可能性，他尋找工作可能需要支出的費(fèi)用，他在失業(yè)期間可能獲得的福利等等，不是像我們國(guó)家這樣簡(jiǎn)單地把它量化為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的兩倍。還有一點(diǎn)，我們可能無視了，我們?cè)诓划?dāng)辭退，一方面可能，剛剛那個(gè)例子當(dāng)中，雇主的責(zé)任偏重。在很多國(guó)家實(shí)際上有一個(gè)雇主責(zé)任的限制，在不當(dāng)辭退當(dāng)中有一個(gè)最高額的限制。則這個(gè)也是合理的，原因我想有以下幾點(diǎn)。1、有利于減輕雇主的負(fù)擔(dān)，特別是對(duì)小企業(yè)，如果他的賠償責(zé)任過高的話，可能是一個(gè)非常大的負(fù)擔(dān)。2、有利于控制風(fēng)險(xiǎn)，我們判斷雇主辭退雇員理由是否是合法.很多時(shí)候是很微妙的，不是說絕對(duì)的理由正當(dāng)或者不正當(dāng)，很多時(shí)候雇主認(rèn)為是正當(dāng)?shù)?，但是法院不支持，這個(gè)時(shí)候雇主承當(dāng)責(zé)任非常重的時(shí)候，雇主在雇傭雇員的時(shí)候他會(huì)更加慎重，因?yàn)樗麑砜赡苊媾R很大風(fēng)險(xiǎn)。3、有利于雇員積極尋找工作。所以，很多國(guó)家都會(huì)有一個(gè)對(duì)雇主賠償責(zé)任的最高限制。最后，我也和大家一起來探討，如何來完善我們國(guó)家的這個(gè)規(guī)則。剛剛我談到我們國(guó)家目前這個(gè)做法應(yīng)該說相對(duì)簡(jiǎn)單，但是過于僵化?？紤]很多國(guó)家的做法，實(shí)際上他們大概會(huì)有一個(gè)計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)，但是又是一個(gè)浮動(dòng)的計(jì)算的方式，同時(shí)會(huì)有一個(gè)最高額的限制。如果沒有一個(gè)大概的標(biāo)準(zhǔn)的話，像我剛剛談到，要考慮則因素的話，實(shí)際上對(duì)于法官和仲裁員來講是一個(gè)很大的挑戰(zhàn)。比擬一下幾個(gè)國(guó)家的做法，我覺得我更偏向于英國(guó)對(duì)于雇主不當(dāng)辭退的責(zé)任，可能相對(duì)會(huì)比擬，對(duì)中國(guó)的借鑒意義會(huì)更大一些。比方說英國(guó)的話，如果是雇主不當(dāng)辭退雇員的話，他要承當(dāng)三局部的賠償金。第一局部要根本賠償金；第二是補(bǔ)償賠償金；第三叫額外賠償金。根本賠償金是根據(jù)他的年齡和工作年限來確定；賠償補(bǔ)償金是補(bǔ)償雇員承受辭退后遭受的損失，但是有一個(gè)最高額的限制；另外，雇主有惡意，或者歧視什么的，他還可以要求額外的賠償金。也就是說他有一個(gè)相對(duì)固定的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，另外，法官也有一個(gè)自由裁量的地方。這個(gè)可能是能夠綜合一下，一方面有一個(gè)相對(duì)容易的一個(gè)計(jì)算方式；另外，要考慮到個(gè)案當(dāng)中雇員、雇主的情況，我覺得他這個(gè)做法可能對(duì)中國(guó)比擬有借鑒意義。所以我們國(guó)家將來在雇主不當(dāng)辭退的賠償責(zé)任，我覺得可以有兩個(gè)局部。一個(gè)是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，按照我們現(xiàn)在的模式；另外，加一個(gè)額外賠償金，但是這個(gè)額外賠償金是要有一個(gè)浮動(dòng)的，另外，還可以借鑒其他國(guó)家有一個(gè)最高賠償?shù)南拗?，這些我們都可以借鑒，這些都是可以考慮的，謝謝大家。SeanCooney：我先用法語發(fā)言，首先，我非常快樂被邀請(qǐng)參加此次研討會(huì)，我非常感謝*教師他們的邀請(qǐng)。首先，在換語言之前，我想強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，澳大利亞國(guó)家在勞動(dòng)市場(chǎng)的作用可能和法國(guó)、中國(guó)比擬接近，倒是和美國(guó)他們比擬遠(yuǎn)，我想強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)。可以說我們本次研討會(huì)的主題很有意義，所以我現(xiàn)在用中文來講。謝教授，你很棒，你剛剛說明普通法的原則，我沒有你的能力，他說的是完全對(duì)的。在從普通法的角度來看，一個(gè)雇主不需要任何合理理由來辭退一個(gè)職工。譬如說，你有紅色的頭發(fā)，我不喜歡紅色的頭發(fā)，所以我辭退你，可以啊，可以，只要你預(yù)告那個(gè)人，任何理由，沒有缺乏任何邏輯都行。所以這個(gè)情形是非常不好，不合理。你看法國(guó)、中國(guó)、英國(guó)，政府應(yīng)該介入，應(yīng)該改變這種普通法。在澳大利亞的話，自從70年代以來，州還有聯(lián)邦政府他們實(shí)施保護(hù)，所以重要的法律是2009年通過的公平工作法，這個(gè)你可以看，普通法跟公平工作法，非常重要。那公平工作法包括制定根本標(biāo)準(zhǔn)，還有集體談判的程序等等。今天我要強(qiáng)調(diào)是制止不當(dāng)辭退，所以我說一個(gè)說明，澳大利亞是怎么樣.我們有三個(gè)根本的原則。第一，是制止歧視性的辭退。比方說由于那個(gè)人的性別、種族、殘疾、政治意見、性取向，或者是因?yàn)槁毠けг?，向雇主說我的工作條件是不好的，他屬于一種報(bào)復(fù)，這個(gè)是受政府所制止。還有，參加任何合法工會(huì)的活動(dòng)，包括罷工，罷工行為，都是屬于反歧視、反報(bào)復(fù)的原則。第二，制止雇主把實(shí)質(zhì)性或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系偽裝成外包關(guān)系，這是我們今天上午談到的一個(gè)問題。第三是不當(dāng)理由的種類。除了經(jīng)濟(jì)因素之外，如果雇主沒有一個(gè)合理的理由，不能辭退工人，或者如果他的做法是苛刻的，或者是不公正的，工人職工可以得到一個(gè)救濟(jì)。為了實(shí)施那三個(gè)原則，公平工作法設(shè)立了兩個(gè)渠道。第一個(gè)渠道是法院。這兩個(gè)種類，如果雇主違反這種原則，政府可以用一個(gè)行政處分，還有，如果你是職工，你可以提起訴訟，這是一個(gè)渠道。第二個(gè)渠道是，如果是有不合理的理由，那個(gè)種類，那個(gè)種類是通過仲裁。澳大利亞有一個(gè)很專門的準(zhǔn)司法的機(jī)關(guān)，這個(gè)工會(huì)如果沒有歧視，也沒有報(bào)復(fù)，但是有不合理的一個(gè)情形，你可以申請(qǐng)公平工作委員會(huì)進(jìn)展仲裁。但是你進(jìn)展仲裁，我提起訴訟之前，必須通過調(diào)解，像中國(guó)一樣，必須先通過調(diào)解。我現(xiàn)在要提出五個(gè)問題，關(guān)于我們的制度。第一，這個(gè)制度跟我們的經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)有什么關(guān)系.很多經(jīng)濟(jì)學(xué)者會(huì)抱怨，你過分保護(hù)職工的權(quán)利會(huì)引起很大的經(jīng)濟(jì)后果。我可以說，我感謝中國(guó)，因?yàn)榘拇罄麃喐袊?guó)的貿(mào)易關(guān)系很好，所以我們的失業(yè)率是5%，相對(duì)的，美國(guó)沒有這種制度，他們是10%。我對(duì)我們這個(gè)制度比擬樂觀，但是應(yīng)該說我們還沒有到很大的金融危機(jī)，因?yàn)榻鹑谖C(jī)的時(shí)候我們受到很大的影響，如果有經(jīng)濟(jì)蕭條的話，那這個(gè)制度會(huì)不會(huì)繼續(xù)我不知道，但是我們的反對(duì)黨不太敢反對(duì)這個(gè)制度，因?yàn)槭芎芏嗳说闹С?。第二，保護(hù)性制度的*圍應(yīng)該多寬.先期法律不適用于高級(jí)職工，比方說報(bào)酬高于每年10萬美元，那很高，所以大局部的職工受這個(gè)法律的保護(hù)。為什么我們把高級(jí)職工排除在法律*圍之外.因?yàn)槔碚撋?，他們可以談判，他有個(gè)人談判能力，所以他們可以保護(hù)刺激，我不知道對(duì)不對(duì)，但是這是我們的制度。第三，法律的*圍是否應(yīng)該保護(hù)非典型職工.我們目前只要非典型職工效勞時(shí)間超過一年，還有他的效勞是繼續(xù)性的，那可以得到法律的保護(hù)，包括非全日的職工。還有，關(guān)于定期合同。如果雇主在合同還沒有到期的時(shí)候，就是說在合同執(zhí)行中，可以得到一個(gè)救濟(jì)，但是到期之后就不能，因?yàn)楣椭魉荒苊銖?qiáng)他繼續(xù)用一個(gè)人。第四，一般原則是否適用于小型、中型企業(yè).這個(gè)在澳大利亞可能是最引起爭(zhēng)議的議題。以前的政府，反對(duì)黨的政府他們把100人以下的企業(yè)排除在法律*圍之外，引起很大的不滿，但是對(duì)小型或種型企業(yè)的程序是比擬簡(jiǎn)單的。第五，就是救濟(jì)，這個(gè)很有意思，你先考慮我可不可以，如果你是仲裁院或法院，法官，我可不可以再雇傭那個(gè)人，當(dāng)然很難，但是由于我們的程序很快，比方說調(diào)解，你可以用進(jìn)展調(diào)解，這個(gè)有*一個(gè)程度上的成功，但是不成功的話你必須賠償，我們的賠償額也有限制，像謝教授剛剛說了，謝謝大家。主持人：謝謝他的演講，非常感謝他的演講，尤其是你很努力來講中文，而且講了法文，每一個(gè)語言都不是你的母語，你很有才華，而且你的講話也是非常有意思的。因?yàn)榘拇罄麃喸?009的時(shí)候，中國(guó)是2007年，日本是2003年，以及美國(guó)也有在這方面的一些改革，談到了這樣一些變化，給我們歐洲的觀念，也就說我們目前正在走出歐洲這個(gè)西部世界，西方的世界我們已經(jīng)進(jìn)入一個(gè)新的紀(jì)元，尤其是一個(gè)法律的新紀(jì)元，也就是說澳大利亞、日本、中國(guó)，以及美國(guó)相關(guān)一些變化，這是一個(gè)完全新的紀(jì)元已經(jīng)開場(chǎng)了，在法律方面?，F(xiàn)在，就請(qǐng)講一下法國(guó)的執(zhí)行情況、履行的情況。尚穆：首先我想講一點(diǎn)，也就是說法國(guó)的法律。從兩個(gè)世紀(jì)前的大革命以來，它始終有這樣一些資源，也就是說我們現(xiàn)在的雇傭關(guān)系和勞動(dòng)合同，對(duì)我們法學(xué)家來說，有很明顯的區(qū)分。它跟中國(guó)的經(jīng)歷是非常不同的，如果我理解比擬準(zhǔn)確的話，中國(guó)的這方面是比擬先進(jìn)的一些東西，勞動(dòng)關(guān)系在中國(guó)法律方面是一些合同關(guān)系，而在法國(guó)，對(duì)雇員跟雇工關(guān)系的分析，他很早以前已經(jīng)建立了這樣一種關(guān)系。就像今天早上已經(jīng)講到過的一樣，我們現(xiàn)在談到的勞動(dòng)合同以及勞動(dòng)法，我們有很多情況下都會(huì)談到勞動(dòng)合同，但是它設(shè)計(jì)了很多層面的東西，我們發(fā)現(xiàn)在勞動(dòng)法里面，對(duì)業(yè)務(wù)的限制，也很多方面的情況；但是合同的履行，首先他就是履行，也就是義務(wù)的履行，也就是說合同產(chǎn)生的相關(guān)義務(wù)的履行情況。則在總的原則方面來說，尤其是民法關(guān)于合同方面的一些總的原則來說。它的開展，它的闡釋，在法理方面的一些開展情況，尤其是在法國(guó)的最高法院這方面的情況，最好確定義務(wù)的執(zhí)行情況。但是，勞動(dòng)合同它也是確定了一種權(quán)利，它也是一種權(quán)利的關(guān)系，能力的關(guān)系。我們不要忘了，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)當(dāng)中，合同它可以產(chǎn)生生產(chǎn)的能力與動(dòng)力。則這種能力是法律所確認(rèn)的，當(dāng)我們談法國(guó)的勞動(dòng)法以及其他國(guó)家法律的時(shí)候，要經(jīng)常會(huì)談到這種生產(chǎn)的能力，也會(huì)談到他對(duì)這種生產(chǎn)關(guān)系的參與，在我看來，也就是說對(duì)勞動(dòng)能力的提供，它同樣表現(xiàn)在合同的履行方面，這有一個(gè)特別的問題在這個(gè)地方就提出來了，也就是說合同的體制以及能力的體制，有一種對(duì)質(zhì)的情況，則我們就說它就會(huì)涉及一些勞動(dòng)合同履行方面的情況，我會(huì)簡(jiǎn)單談一下這些情況。首先，勞動(dòng)合同法它有哪些根本義務(wù).在法國(guó)。然后，我們談一下權(quán)利對(duì)質(zhì)的情況，也就是合同履行方面的情況，最后，如果有時(shí)間的話我會(huì)談一下第三個(gè)因素，也值得大家關(guān)注，也是非常重要的一個(gè)因素，也就是說，我們稱之為根本法它不斷開展的情況，在法國(guó)不斷開展。也就是說在設(shè)計(jì)到勞動(dòng)關(guān)系方面的一些情況，它可能會(huì)影響到勞動(dòng)合同履行的相關(guān)情況。首先是勞動(dòng)合同所牽扯義務(wù)的方面，在勞動(dòng)法里面談得非常廣泛，以及民法中也是這樣的情況，也就是說實(shí)際上法國(guó)最高法院在勞動(dòng)法當(dāng)中，他有很多相關(guān)的義務(wù)，但是從員工來說，也就是說要提供個(gè)人提供的勞動(dòng)效勞，誰都不能替代他，是他本人個(gè)人提供的勞動(dòng)效勞，當(dāng)然他是在雇主的領(lǐng)導(dǎo)下來進(jìn)展的，在法國(guó)其他地方都是一樣的。則這種法律它會(huì)規(guī)*提供效勞的方式，在歷史上，勞動(dòng)法首先就是對(duì)員工的身體與**的這種保護(hù)，也就是說，在很好的情況下實(shí)施這種效勞的提供，但是，在合同履行的時(shí)候，從法理角度來講，雇主有這樣一種義務(wù)，他主要的義務(wù)就是說，要提供工資報(bào)酬，確定根本的工資，怎么來付工資，這些都是國(guó)家的法律進(jìn)展了嚴(yán)格規(guī)*的，同樣也有集體的協(xié)議來涉及這方面的規(guī)定。在付工資方面也有一種義務(wù)，它是非常特別的，尤其最近一些實(shí)踐，也就是說雇員他不僅僅滿足于提供工資，他還要給他提供工作來做。員工他的合同如果被終止的話，被辭退了的話，如果沒有正當(dāng)?shù)睦碛?，在這種情況下，他就可以要求雇主給他提供適當(dāng)?shù)暮侠淼膭趧?dòng)來做，這樣才是合理的。這也是，也就是說給員工提供工作，這也是他的一個(gè)義務(wù)。最高法院他也發(fā)現(xiàn)，在勞動(dòng)法里面，還有另外一個(gè)平安的這種義務(wù)，雇主他必須保證員工的平安，另外還有一個(gè)義務(wù)，也就是非常嚴(yán)格的一種義務(wù)，當(dāng)然，可能世紀(jì)中不一定能到達(dá)這樣的嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)，也就是說，他需要大家保持非常警覺，也就說對(duì)雇主來說必須非常關(guān)注員工的身體平安，以及其它工傷等這樣一些情況都是要求非常嚴(yán)格的，在勞動(dòng)法里面。但是雇主跟雇員之間，他們從民法方面也有另外一個(gè)義務(wù)，也就是說要誠信地來執(zhí)行勞動(dòng)合同，也就是說從雇員方面來說，在提供勞動(dòng)的時(shí)候，以競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的方式來跟雇主效勞，這就牽扯到一個(gè)誠信的原則。另外，雇主也需要誠信，也就是說，在這個(gè)里面，最高法院20年前他提到了雇主的義務(wù)比擬適應(yīng)，也就說讓員工適應(yīng)這個(gè)工作的開展，同時(shí)，也要做出努力，讓員工進(jìn)展開展，尤其是他要取消或者改變一些職位的時(shí)候，必須讓員工能夠適應(yīng)這樣新的工作，或者變更之后的工作，如果不能的話，不能適應(yīng)的話，才進(jìn)展找替換的員工。但現(xiàn)在，從2004年以來，法律它又重申了最高法院的規(guī)定，雇主的義務(wù)已經(jīng)寫進(jìn)了勞動(dòng)法里面，也就是說在以前的法院提到了這樣一些義務(wù)作為合同執(zhí)行的誠信標(biāo)準(zhǔn)，我對(duì)大家說的主要也就是一些關(guān)鍵的因素，關(guān)于勞動(dòng)合同履行的一些根本原則。同樣，我也想簡(jiǎn)單說一下，這種比擬以及對(duì)質(zhì)，這是非常讓人害怕的，也就是說合同，以及權(quán)利之間的關(guān)系，在這樣一個(gè)問題上，對(duì)勞開工作，或者就業(yè)工作條件的改善等等這是密切相關(guān)的，如果雇主他希望改變工作地點(diǎn)的話，或者想改變這個(gè)職位的技術(shù)需求的話，以及*一類工作需求的話，或者簡(jiǎn)單的就是想改變員工的報(bào)酬的話，則在法國(guó)法律當(dāng)中，它首先確立的是附屬的這種關(guān)系，也就是說它確認(rèn)了雇主的權(quán)利，如果是一種勞動(dòng)合同關(guān)系的話，第一個(gè)效果也就是說，首先必須要成認(rèn)，因?yàn)楦綄傩?，所以必須要雇主的相關(guān)規(guī)定。幾十年前，法國(guó)最高法院他說做的事情要相對(duì)簡(jiǎn)單一些，這樣一些改變，根據(jù)它的后果以及重要性，它的職業(yè)性能等等相關(guān)因素來看，對(duì)合同的改變是屬于民法*疇的，但是單方不能強(qiáng)加改變或者修正的方式，這是必要的一點(diǎn)。這種改變、變更它的重要性，這種改變，我們必須需要員工他本人的同意，如果不同意的話就不行。如果是一個(gè)無固定期限合同的話，如果員工拒絕的話我們不能把他辭退了。所以我們?cè)谶M(jìn)展合同變更的時(shí)候一定要征求員工的意見。如果這種修訂沒有獲得對(duì)方同意的話，這就涉及到雇主的權(quán)利問題，它牽扯到員工的拒絕，這個(gè)時(shí)候雇主他是相當(dāng)于承當(dāng)一定的責(zé)任。也就是說他不是一個(gè)正當(dāng)?shù)霓o退，最后，主席，還有多長(zhǎng)時(shí)間.還有一分鐘。我想談一下第三個(gè)問題，也就是說我們?cè)趺磳で蟮揭恍└痉傻膯栴}。在法國(guó)法律當(dāng)中，尤其是92年的法律當(dāng)中，我的同事他可能了解這個(gè)更清楚，因?yàn)檫@些東西現(xiàn)在在中國(guó)法律里面也能找到相關(guān)的影子，誰都不能影響這個(gè)員工的自由以及他的權(quán)利，這種規(guī)定是充分考慮了一些物質(zhì)方面的因素，也就是說最高法院以及其它法院從來都沒有猶豫執(zhí)行相關(guān)的法律規(guī)定。比方說，要對(duì)他進(jìn)展一定量的限制，現(xiàn)在越來越多的?勞動(dòng)合同法?已經(jīng)出現(xiàn)了，我們就希望更多地對(duì)他進(jìn)展規(guī)*。同樣，還涉及到調(diào)動(dòng)的這樣一個(gè)原則，也就是說員工他如果在這個(gè)里面涉及到調(diào)動(dòng)這樣的問題的話，如果員工工作的變動(dòng)以及工作地點(diǎn)的變動(dòng)等等，可以說不是一個(gè)合同的變更，而是一個(gè)合同履行的需求，在這種情況下，雇員他可以要求員工進(jìn)展這樣一些執(zhí)行，雇主可能譴責(zé)其它一些相關(guān)，比方說非正當(dāng)?shù)囊恍┺o退，或者其它的一些情況。在涉及到調(diào)動(dòng)相關(guān)規(guī)定的時(shí)候，如果對(duì)這個(gè)員工的生活進(jìn)展影響的話，在這種情況下他可以進(jìn)展調(diào)整。我的講話就到這里，以后再跟大家進(jìn)展詳細(xì)交流，謝謝大家。主持人：謝謝他的演講，下面我們請(qǐng)中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院講師楊飛。楊飛：我發(fā)言的題目叫做“中國(guó)勞動(dòng)合同履行的原則〞，勞動(dòng)合同的履行相對(duì)來說是在勞動(dòng)合同法的研究中比擬薄弱的一環(huán)。其中，對(duì)于勞動(dòng)合同履行的原則，目前，中國(guó)大陸的學(xué)者也有不同的解讀。根據(jù)我現(xiàn)在查閱到的資料，一般是提出來了，像全面履行、親自履行、實(shí)際履行，還有協(xié)作履行等原則，當(dāng)然少數(shù)學(xué)則還提到了誠信履行，以及制止強(qiáng)制履行的原則。怎么樣來建構(gòu)一個(gè)體系化的勞動(dòng)合同法履行的原則呢.我下面做一些思考。這個(gè)思考首先是基于勞動(dòng)合同法，以及合同法的相關(guān)規(guī)*。勞動(dòng)合同履行的首要原則，毫無疑問是全面履行的原則。這個(gè)的法律依據(jù)就是勞動(dòng)合同法的第29條，從字面解讀來看，它規(guī)定得相當(dāng)明確，我可以把它簡(jiǎn)稱叫做“依約履行義務(wù)〞，這個(gè)全面履行約定的業(yè)務(wù)，要靠勞動(dòng)合同法第19條，就是勞動(dòng)合同法約定了哪些內(nèi)容.按照這個(gè)我們就可以把“依約履行〞的內(nèi)容分為以下一個(gè)方面。就是履行的主體，要求本人要親自履行。當(dāng)然，親自履行我們要注意有兩種特殊情形。1、?勞動(dòng)合同法?33條規(guī)定的用人單位變更名稱、法律代表人等不影響勞動(dòng)合同法的履行。2、?勞動(dòng)合同法?34條的規(guī)定，用人單位發(fā)生分裂的情況，原勞動(dòng)合同法繼續(xù)有效。這叫勞動(dòng)合同的承繼，實(shí)際上可以看作親自履行的意外情形。除了履行的主體之外，第二項(xiàng)是履行的標(biāo)的，也就是勞動(dòng)合同的規(guī)律內(nèi)容；第三是履行的報(bào)酬；第四是履行的期限；第五就是履行的時(shí)間地點(diǎn)，這里面包括工作時(shí)間和休假，以及工作地點(diǎn)；第六，就是履行的條件；最后，就是其它的各種約定條款。假設(shè)要是在勞動(dòng)合同履行過程中任何一方違反了這些約定的義務(wù)，他應(yīng)該承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。比方說違約責(zé)任，可能包括違約金的責(zé)任，當(dāng)然我們勞動(dòng)合同法里面明確規(guī)定了，只有在勞動(dòng)者違反效勞期界定和進(jìn)展限制約定的情況下才向用人單位承當(dāng)違約金責(zé)任。此外，還有損害賠償?shù)呢?zé)任。比方說?勞動(dòng)合同法?90條規(guī)定的，基于全面履行的原則，在勞動(dòng)合同履行過程中，任何一方當(dāng)事人是不能擅自變更合同。假設(shè)要是存在欺詐、脅迫、乘人之危這種情況下使得勞動(dòng)合同發(fā)生變更的話，照樣會(huì)引起勞動(dòng)合同無效，或者局部無效的法律后果。我們接下來再來看第二個(gè)原則，叫做合法原則，或者依法履行的原則。事實(shí)上就是要求勞動(dòng)者在和用人單位履行勞動(dòng)合同的時(shí)候，除了要遵循，依照合同約定之外，同時(shí)不得違反法律規(guī)定，違反這個(gè)原則當(dāng)事人也要承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任，什么法律責(zé)任.比方說我們?勞動(dòng)合同法?30條、31條、32條表達(dá)了這個(gè)原則，分別在勞動(dòng)報(bào)酬，用人單位向勞動(dòng)者按照合同約定或者國(guó)家約定，及時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬，支付加班費(fèi)，以及保護(hù)方面提出了要求。比方說我們?勞動(dòng)合同法?第89條就明確規(guī)定了加付賠償金的責(zé)任，還有88條規(guī)定了對(duì)勞動(dòng)者造成損害的損害賠償責(zé)任，這里面就包括了暴力威脅、非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)。從這里面，事實(shí)上有學(xué)者提出來的制止強(qiáng)迫勞動(dòng)的原則，事實(shí)上是可以吸納在依法履行這個(gè)原則里面的。當(dāng)然還有像危機(jī)勞動(dòng)者人身平安、侮辱、體罰，以及環(huán)境惡劣等等，當(dāng)然，后面的這幾種情形事實(shí)上也涉及到了勞動(dòng)者根本權(quán)利，他的人格權(quán)受法律保護(hù)和尊重的問題。因?yàn)橹袊?guó)的?勞動(dòng)合同法?并沒有像29條那樣，29條規(guī)定了全面履行的原則，?勞動(dòng)合同法?并沒有明確規(guī)定合法履行的原則。則我們?cè)趺磥須w納出來這個(gè)原則呢.首先當(dāng)然是對(duì)?勞動(dòng)合同法?第30、31、32條的歸納，其次，我覺得也可以從?勞動(dòng)合同法?的相關(guān)規(guī)定種解釋出來。這里面事實(shí)上就和下面的合法原則、誠信原則一樣，涉及到一個(gè)很重大的問題，就是怎么理解?合同法?和?勞動(dòng)合同法?的關(guān)系.中國(guó)現(xiàn)在很多?勞動(dòng)法?的學(xué)者反對(duì)使用?合同法?來裁判的，也就是說?勞動(dòng)合同法?是獨(dú)立于?合同法?的。但是我覺得，我們中國(guó)目前的司法實(shí)踐并不是這樣的，學(xué)者還是應(yīng)該正視司法實(shí)踐中暴露出來的問題，也就是我們的?勞動(dòng)合同法?并不是完全可以脫離?合同法?來適用的，在*些方面并沒有做出全面的規(guī)定。在理解合法原則的時(shí)候，比方說勞動(dòng)合同的約定，假設(shè)他違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，但是，已經(jīng)履行的，當(dāng)然一方面是有可能當(dāng)事人會(huì)主*無效或者局部無效，但是一般來說這種情況很少，可能會(huì)產(chǎn)生另外一種法律責(zé)任，也就是?勞動(dòng)合同法?第83條規(guī)定的，比方說已經(jīng)履行了一個(gè)**約定的試用期，超過了?勞動(dòng)合同法?對(duì)試用期的規(guī)制。在這種情況下，第83條事實(shí)上是規(guī)定，由用人單位向勞動(dòng)者支付賠償金，而并不是使合同無效。當(dāng)然，像依法履行還適用于沒有書面勞動(dòng)合同，雙方對(duì)勞動(dòng)合同只有一個(gè)很簡(jiǎn)單的口頭約定的情況下，可能依照合同的約定來履行就受到極大的局限性，在這個(gè)時(shí)候可能就需要依照國(guó)家規(guī)定的各項(xiàng)勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)來履行這個(gè)勞動(dòng)合同的問題。當(dāng)然，事實(shí)說在履行過程中是需要遵守國(guó)家的標(biāo)準(zhǔn)，所以勞動(dòng)合同履行中公法干預(yù)色彩是非常濃的，所以說這個(gè)是值得研究。接下來我再談一個(gè)有利原則，事實(shí)上就是有利勞動(dòng)者的原則。我們勞動(dòng)合同履行是一個(gè)義務(wù)的履行，但是勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)可能是不均勻的分布在各種位階不同的法律法規(guī)、規(guī)*性文件、企業(yè)的規(guī)章制度和勞動(dòng)合同之中的。這里面如果要是有沖突的話，應(yīng)該按照哪一個(gè)來履行呢.有的國(guó)家在勞動(dòng)法中間專門規(guī)定了一個(gè)有利于勞動(dòng)者的這么一個(gè)原則，就是一個(gè)法律適用，以及解釋合同的這么一個(gè)原則。我們國(guó)家事實(shí)上法律上沒有做出規(guī)定，但是我已經(jīng)查到了，在司法實(shí)踐中法官事實(shí)上是在運(yùn)用這個(gè)原則的。當(dāng)然，對(duì)勞動(dòng)者有利這個(gè)原則事實(shí)上可以從合同法對(duì)格式條款的解釋規(guī)則上解釋出來。最后，我再講一下老實(shí)信用原則。我們的勞動(dòng)合同法只規(guī)定了在訂立合同中要遵循老實(shí)信用原則，而沒有明確規(guī)定履行勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)遵循老實(shí)信用原則。我覺得誠信原則事實(shí)上也是可以參照?合同法?，就是合同履行局部的第60條，也就是當(dāng)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，可能還包括像保護(hù)、注意等等這些附隨義務(wù)。比方說協(xié)作履行，有的學(xué)者認(rèn)為是全面履行的延伸，但是我覺得把它看成老實(shí)信用原則的一局部，可能還合理一些。另外，我們的?勞動(dòng)合同法?規(guī)定了用人單位和勞動(dòng)者約定的**義務(wù)，但是假設(shè)沒有這個(gè)約定，勞動(dòng)者是不是要付這個(gè)**義務(wù)呢.沒有約定，但是我覺得根據(jù)誠信原則是可以解釋出，即使沒有約定，但是勞動(dòng)者還是有**義務(wù)的附隨義務(wù)的。好，我的發(fā)言到這里，謝謝。主持人：謝謝您的演講，現(xiàn)在我們邀請(qǐng)柬埔寨金邊大學(xué)學(xué)員教授林旭紅來談一下。林旭紅：大家好，謝謝主席給我這個(gè)發(fā)言的時(shí)機(jī)。我簡(jiǎn)單談一下柬埔寨勞動(dòng)合同履行的一些原則，中國(guó)同事已經(jīng)談了中國(guó)合同履行的一些原則?，F(xiàn)在，該我來談一下相關(guān)的原則了，談一下這些原則的有用性，我們?cè)趺茨軌騺斫⑦@樣的一些原則.同時(shí)也知道柬埔寨的情況是怎么樣的，以及實(shí)施情況是怎么樣的。則在談指導(dǎo)原則之前我首先談一下整體的情況，因?yàn)樵诩砥艺浅Ｖ匾仨毴ニ伎紕趧?dòng)法它整個(gè)的框架，我們要了解這個(gè)國(guó)家根本的一些情況，社會(huì)情況，以及司法方面的一些情況等等，它是每個(gè)國(guó)家都應(yīng)該有其相適應(yīng)的法律框架。在柬埔寨，我覺得在東南亞他是國(guó)際勞工組織的成員，同時(shí)也是聯(lián)合國(guó)成員國(guó)，參與這樣的一些國(guó)際組織，它使得我們柬埔寨必須抑制很多國(guó)際方面的相關(guān)條約與法律，比方說關(guān)于人權(quán)公約等等這樣一些國(guó)際公約。同樣，柬埔寨他也擁有93年的憲法，這種憲法它已經(jīng)考慮到了公民的根本權(quán)利，尤其是勞工的根本權(quán)利，我可以舉比方說，自由選擇職業(yè)的這種權(quán)利、學(xué)習(xí)的權(quán)利、平等的原則，這樣的一些相關(guān)的根本權(quán)利。這使得柬埔寨擁有很多法律文本，尤其是在勞動(dòng)權(quán)利方面具有很多文本。以前我們經(jīng)常談在勞動(dòng)合同方面的一些概念，現(xiàn)在我們需要了解一下柬埔寨的?勞動(dòng)合同法?，現(xiàn)在正在實(shí)施的法律是97年通過的，也就是說在93年憲法公布之后四年時(shí)間，這一個(gè)勞動(dòng)法，一方面它受憲法的一些根本原則的啟發(fā)，同時(shí)也考慮到了勞工的根本權(quán)利；另外，這也受到以前一些相關(guān)法律的啟發(fā)，在勞動(dòng)法里面可以看到很多根本的權(quán)利以及很多原則都已經(jīng)列進(jìn)去了。我們現(xiàn)在應(yīng)該討論原則本身了，我們已經(jīng)談過很多原則，但是我們沒有很好地確定原則終究是什么.原則，通俗來說，在柬埔寨指的是什么.我們說原則是一個(gè)起步，是一個(gè)根本，我們經(jīng)常這樣說。因?yàn)楸葦M法的啟發(fā)，尤其是法國(guó)法律對(duì)我們的影響，我們可以給它定義，也就是說，總體的一些指導(dǎo)性原則，它可以使得這個(gè)得以很好地執(zhí)行這樣一些原則。我的發(fā)言提綱大概是兩局部：首先，法官所建的原則；然后就是柬埔寨?勞動(dòng)合同法法?的原則。怎么認(rèn)識(shí)柬埔寨?勞動(dòng)合同法?里面的原則呢.在第一局部里面有兩點(diǎn)。也就是說明確規(guī)定的原則，如果我們看一下柬埔寨?勞動(dòng)合同法?的話，我們就可以看出，97年的立法者，已經(jīng)納入了很多勞工根本權(quán)利的條款，我剛剛已經(jīng)談到了這一點(diǎn)，也就是說同酬的原則、有利的原則等等，非歧視原則等等等等。因?yàn)檫@樣一些規(guī)定，法官他可以整理出可執(zhí)行的根本的一些原則，如果里面出現(xiàn)爭(zhēng)端、出現(xiàn)爭(zhēng)議，在雇員跟雇主之間出現(xiàn)矛盾的時(shí)候，這樣一些原則我們可以成為一些根本的框架性的原則，還有其它一些原則它也可以使用、執(zhí)行，但是沒有納入到法理文本當(dāng)中。我們可以看到，在?勞動(dòng)合同法?里面有很多相關(guān)規(guī)定，我們可以闡釋出很多原則，比方說非歧視原則等等其它一些原則，但是還有其它另外一些原則，我們可以說非明確規(guī)定的這些原則，則這些非明確規(guī)定的原則，它也被納入到柬埔寨?勞動(dòng)合同法?里面了，但是，有時(shí)候它的方式是非直接的，是間接的，我可以舉一個(gè)例子。比方說65條，比方說柬埔寨?勞動(dòng)法典?65條里面說，勞動(dòng)合同是指建立雇員和雇主之間的勞動(dòng)關(guān)系，要遵守合同的一般原理，立法者并沒有具體的規(guī)定，沒有詳細(xì)的規(guī)定，確定這之間規(guī)*雇主跟雇員，這就是65條里面說了，參照一般的原理。則我們談合同的一般原理是什么.這一點(diǎn)非常重要，因?yàn)楹芏嗲闆r，實(shí)際在?勞動(dòng)合同法?里面都沒有明確規(guī)*，我可以給大家舉一個(gè)例子。如果那個(gè)員工他不能夠工作，比方說有工傷等等這樣的情況，則雇主是不是應(yīng)該把他辭退，但是又不重新把他納入到工作崗位中.剛剛我們的其他同事也談到這樣一個(gè)問題。雇主他是不是應(yīng)該辭退員工.而沒有進(jìn)展適應(yīng)性的培訓(xùn)這樣一些工作，則在這種情況下，我們可以用1988年相關(guān)的法令規(guī)定保護(hù)相關(guān)的權(quán)利。我們對(duì)這些原則進(jìn)展闡釋的時(shí)候，我們可以適用誠信的這樣一個(gè)原則。還有一些其它非直接的一些原則，我們看柬埔寨?勞動(dòng)合同法?的話，沒有這方面的規(guī)定。也就是說雇主他應(yīng)該提前召集雇員，在辭退之前，這一點(diǎn)沒有規(guī)*到柬埔寨?勞動(dòng)合同法?里面，則怎么辦呢.也就是說要靠法官他整理出相關(guān)的規(guī)定，然后我們可以談合同規(guī)定。法官他可以整理出一個(gè)相關(guān)與此可以實(shí)施的原則。還有工作場(chǎng)所以及工作邊緣化的情況，不能單方面更改勞動(dòng)合同，必須遵守一些原則或者規(guī)*，比方說要遵守自由選擇自己助手的根本權(quán)利，我們也同樣要考慮到憲法在相關(guān)方面的一些原則以及一些思想。雖然在勞動(dòng)法里面沒有談到這一點(diǎn)，我們可以看出，在勞資關(guān)系里面，實(shí)際上對(duì)原則的運(yùn)用是非常重要的。因?yàn)閷?shí)際上這個(gè)?勞動(dòng)合同法?不能規(guī)*所有相關(guān)的規(guī)定，解決所有的問題。因此，原則它就非常重要了，尤其是在解決合同雙方?jīng)_突的時(shí)候，爭(zhēng)端的時(shí)候。現(xiàn)在，我們看一下這些原則是否與柬埔寨的情況比擬符合.我爭(zhēng)取給大家解釋一下，因?yàn)楸葦M法的問題，作為法學(xué)家，我可以給大家談一下這些問題。柬埔寨的實(shí)際情況是不一樣的，我可以這么講，在這些原則之后，法官們他們必須發(fā)現(xiàn)法律的精神，一些根本的原則。但是，我可以說，目前的這些原則它還處于初始階段，還很年輕，主要有下面一些問題。首先，法律原則這個(gè)問題它本身是一個(gè)年輕的概念，很多人，尤其法學(xué)家他們都傾向于用“原則〞這個(gè)詞，但是不能給出具體的含義與定義，對(duì)這一個(gè)詞。而且理論也是非常年輕的，剛剛起步，在我們國(guó)家。因?yàn)榇蠹以谥骼锩嬲勥@方面的不是很多。因此就使得我們沒有很多在這方面討論與思考對(duì)于“原則〞的定義以及性質(zhì)，沒有太多的工作與研究。法理學(xué)它也是非常年輕的，我要告訴大家的是在柬埔寨它是大陸法，所以它實(shí)際上也是涉及到一個(gè)很重要的問題。在我們對(duì)法律解釋當(dāng)中，也應(yīng)該有很多相關(guān)的問題提出來了，我給大家解釋一下。如果我們看一下柬埔寨的法理學(xué)的狀態(tài)的話，這是很難的一個(gè)情況，因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在還沒有勞務(wù)的這種法院，勞資糾紛解決的法院，從97年開場(chǎng)法律公布之后一直到現(xiàn)在我們還沒有建立解決勞動(dòng)爭(zhēng)端的法院。在上訴法院，以及最高法院，也沒有社會(huì)庭這樣一個(gè)機(jī)構(gòu)，因此對(duì)員工來說是很難進(jìn)展申訴的。我們可以看出這個(gè)“原則〞的開展還是不太健全的，是開展的一個(gè)初始階段，法官他在執(zhí)行原則的時(shí)候，也就是有一些具體操作的困難，我們可以看得出在柬埔寨的原則開展還不是非常順利。最后我想簡(jiǎn)單說一下，尤其是我剛剛提出的這個(gè)問題，可能看到這本著作，也就是說，柬埔寨的勞動(dòng)合同原則是否完善.尤其從比擬法的角度說，我的說法是對(duì)，尤其是需要比擬法方面的一些專家的努力，如果我們柬埔寨的法學(xué)家他能夠繼續(xù)努力的話，我們可以把這些問題弄得最好，在最后真正要完畢我的演講之前，如果要對(duì)法律進(jìn)展闡釋的話，我們必須要注意一個(gè)問題，法官不能創(chuàng)造法律，他只能運(yùn)用闡釋法律，這是很重要的一點(diǎn)，但是，我們同樣是必須遵守一些高層面的法律，像憲法，也就說我們?cè)陉U釋原則的時(shí)候不能進(jìn)展創(chuàng)造，謝謝大家。主持人：謝謝您的發(fā)言，我要告訴大家的是，姜先生今天不能來發(fā)言，他已經(jīng)提交了論文，關(guān)于是中國(guó)、美國(guó)與**地區(qū)的比擬，大家參會(huì)的可以通過他的論文來了解他的根本思想?，F(xiàn)在，我們進(jìn)展自由發(fā)言的討論時(shí)間，我要告訴大家的是我們已經(jīng)談到了兩個(gè)主題，就是解除和勞動(dòng)合同的履行。我覺得我們?cè)趫?chǎng)的專家都很樂意答復(fù)大家的問題，則我們從這里開場(chǎng)吧。韋蒂埃：我上午說了我不再發(fā)言了，但是我還是要提一個(gè)問題，有關(guān)專家委員會(huì)工作很多年，我想，作為法官，比方說柬埔寨的法官，他們是不是能夠總結(jié)出一些原則，就國(guó)際勞工組織，國(guó)際勞動(dòng)公約他們的原則，作為你們來看的話，你們國(guó)家已經(jīng)同意了，批準(zhǔn)了這個(gè)公約，你們認(rèn)為怎么樣.作為法國(guó)來講，專家委員會(huì)他們每年進(jìn)展一次審議，這些工作就導(dǎo)致要做出一個(gè)報(bào)告，向各政府、工會(huì)提供一些報(bào)告，則這個(gè)報(bào)告的執(zhí)行情況，你們國(guó)家是否也在執(zhí)行.謝謝。林旭紅：謝謝，您也是主席先生，20年前的主席先生，謝謝你。在答復(fù)之前，我想引用一下，柬埔寨?憲法?31條的規(guī)定，它闡述，作為柬埔寨來講，人權(quán)、婦女的權(quán)利和兒童的權(quán)利，還有?聯(lián)合國(guó)憲章?、?國(guó)際條約?和?公約?，我們都遵守的這些法律，因此柬埔寨對(duì)國(guó)際勞工組織的規(guī)定都是遵守的。則現(xiàn)在答復(fù)你的問題，就像剛剛說的，我們對(duì)于員工來講比擬難，尤其對(duì)于個(gè)人和企業(yè)發(fā)生矛盾的時(shí)候，他們比擬難以向法院起訴，因?yàn)橐粋€(gè)是沒有勞工法庭；第二個(gè)，時(shí)間很長(zhǎng)，它管轄權(quán)也有限，對(duì)于仲裁委員會(huì)來說管轄權(quán)比擬窄。則這個(gè)法官又不具備這方面的，有很多的管轄權(quán)，作為仲裁委員會(huì)和法院的分工又比擬微妙，要遵守的原則，遵守哪個(gè)原則確實(shí)難以選擇，謝謝。主持人：誰還想提個(gè)問題呢.尚穆：謝謝，剛剛使我想到了一點(diǎn)，也想到了一個(gè)問題，剛剛指出勞動(dòng)合同執(zhí)行方面有好幾條規(guī)定都規(guī)定，要監(jiān)視勞動(dòng)合同的執(zhí)行，尤其是在合同標(biāo)的改變的時(shí)候，它內(nèi)容改變的時(shí)候，比方說對(duì)于企業(yè)的資產(chǎn)發(fā)生變動(dòng)的時(shí)候，要進(jìn)展檢查。從法國(guó)法律，還有歐盟的法律來講，制定的這個(gè)規(guī)則是很有特點(diǎn)，關(guān)于勞動(dòng)合同，對(duì)于共同法來講是很有特點(diǎn)的。我的問題就是說，作為刑法的條款，你剛剛也提到刑法的條款，就說他們已經(jīng)有規(guī)定了，但是有限制，我們?nèi)绻烧J(rèn)對(duì)于勞動(dòng)合同來說，它的權(quán)限有限，對(duì)于法國(guó)人來講，做法比擬特別，我們的做法就是經(jīng)常我們不提出這些問題，為什么呢.如果用刑法的條款對(duì)職工個(gè)人進(jìn)展懲罰的話，是無效的，不好的，它作用很低，現(xiàn)象特別個(gè)別，我們說形勢(shì)條款，也就是說更愿意指出工作條件有哪些缺乏之處，但不知道中國(guó)方面法律是怎樣適用的.楊飛：剛剛我聽到這位先生提到的問題，好似是說在中國(guó)，在勞動(dòng)合同的履行過程中，是這種刑事責(zé)任的適用問題是嗎.*愛青：就是對(duì)勞動(dòng)者支付違約金的問題。楊飛：也就是說在中國(guó)目前的?勞動(dòng)合同法?中只允許勞動(dòng)合同中約定兩種情況下，由勞動(dòng)者向用人單位支付違約金，這是第一個(gè)勞動(dòng)者違反效勞期的約定，而且這個(gè)要求非常嚴(yán)格，也就是必須得使用人單位向勞動(dòng)者支付專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，進(jìn)展專業(yè)的技術(shù)培訓(xùn)。而且經(jīng)過這個(gè)培訓(xùn)，和勞動(dòng)者約定了一個(gè)和勞動(dòng)合同期并不一樣的一個(gè)效勞期，假設(shè)勞動(dòng)者違反了這個(gè)效勞期的約定，這種情況下他應(yīng)該向用人單位支付違反效勞期的違約金。從目前中國(guó)的情況來看，對(duì)勞動(dòng)者支付違約金的情況限制得比擬嚴(yán)重的，我不知道是不是答復(fù)了您的問題。胡彩霄：我談一下我們中國(guó)的勞動(dòng)合同法，剛剛楊飛教師講勞動(dòng)合同的履行原則，全面履行原則，我剛剛想了一下，全面履行原則是不是按照勞動(dòng)合同法現(xiàn)在的規(guī)定，是不是只針對(duì)的是用人單位，而沒有包括勞動(dòng)者.因?yàn)閺脑蹅儎趧?dòng)合同法的規(guī)定來看，我們可以看到不管是固定合同還是不固定合同，只要?jiǎng)趧?dòng)者提前30天提出解除合同，那用人單位就必須承受，就是沒有協(xié)商的余地，所以我認(rèn)為這個(gè)期限，剛剛說了，勞動(dòng)合同全面履行，依約履行，你既然是一個(gè)固定期限的勞動(dòng)合同，有了勞動(dòng)合同的履行期限，但是勞動(dòng)者可以不遵守這個(gè)勞動(dòng)合同的期限，你可以提前30天提出解除合同，而且用人單位必須承受，所以我認(rèn)為全面履行原則值得思考，現(xiàn)在只能說對(duì)用人單位必須全面履行，而勞動(dòng)者可以不全面履行，不知道是不是這個(gè)意思.楊飛：我想?勞動(dòng)合同法?第29條規(guī)定得非常明確的，都應(yīng)該全面履行，或者說并不能理解為這個(gè)全面履行原則只約束用人單位而不約束勞動(dòng)者，因?yàn)槲医酉聛硖岬搅艘粋€(gè)合法履行的問題，就是說剛剛您講到的這個(gè)，應(yīng)該是我們國(guó)家勞動(dòng)合同法第37條規(guī)定的，勞動(dòng)者他只需要提前30天通知用人單位就可以解除勞動(dòng)合同，當(dāng)然這個(gè)已經(jīng)是屬于勞動(dòng)合同解除的問題了，應(yīng)該說不完全是履行的問題了。但是，我覺得既使是勞動(dòng)合同履行過程中間，勞動(dòng)者有一些，他假設(shè)要是和我剛剛講到的，就是像履行標(biāo)的、報(bào)酬、期限、時(shí)間、地點(diǎn)、條件等等，有一些和合同約定不一樣的地方，但是只要符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)該說理解為并不是違反了全面履行原則，勞動(dòng)者還是應(yīng)該受這個(gè)全面履行原則約束的。但是原則它就并不像規(guī)則那樣則僵化，規(guī)則當(dāng)然除非法律制定的過程中間出現(xiàn)問題，就是規(guī)則之間，有沖突在適用的時(shí)候可能有問題，但是原則的適用，一般來說原則與原則之間，事實(shí)上是需要有一個(gè)平衡，可能針對(duì)一個(gè)事項(xiàng)，你要考慮的原則并不僅僅是一項(xiàng)，我不知道是不是答復(fù)了你的問題。胡彩霄：我就是覺得全面履行原則，?勞動(dòng)合同法?里面的全面履行原則，和期限，你既然定了一個(gè)勞動(dòng)合同的期限，那我這個(gè)勞動(dòng)者就應(yīng)該遵守這個(gè)期限。然后你可以提出，30天可以提出，但是對(duì)方得同意，但是對(duì)方同意不同意都可以解除，所以我就認(rèn)為?勞動(dòng)合同法?上面這個(gè)全面履行原則，下面我們?cè)僦v這個(gè)原則的話，法律中規(guī)定的和實(shí)際是相矛盾的，則您剛剛說到的平衡，怎么來平衡.怎么知道你這個(gè)平衡是準(zhǔn)確的.是對(duì)的.所以我覺得這個(gè)原則值得我們?cè)偎伎?、再研究，是這樣。楊飛：謝謝。主持人：那位先生，有位先生要發(fā)言。閻付克：有一個(gè)與勞動(dòng)合同履行有關(guān)的，就是用人單位，根據(jù)?勞動(dòng)合同法?的規(guī)定，用人單位為勞動(dòng)者提供了專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，之后的專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，這樣的話可能是在勞動(dòng)合同到期以后，效勞期沒有到期，這種情況下，應(yīng)當(dāng)是一個(gè)勞動(dòng)合同履行的一個(gè)延續(xù)，就說用人單位能否放棄要求勞動(dòng)者繼續(xù)履行沒有到期的效勞期.這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是在實(shí)踐中間有不同的認(rèn)識(shí)。一種認(rèn)為是不能放棄的，因?yàn)槭裁?他是視為對(duì)勞動(dòng)合同協(xié)商一致的變更，勞動(dòng)合同的時(shí)間做了延長(zhǎng)，這樣企業(yè)單方面沒有權(quán)利變更的；還有一點(diǎn)，對(duì)于用人單位來說，他付出了專項(xiàng)的培訓(xùn)費(fèi)用，他要求勞動(dòng)者履行效勞期，是一種權(quán)利，他可以放棄自己的權(quán)利，我不知道楊教師對(duì)這一點(diǎn)有什么研究和看法，謝謝。楊飛：這個(gè)問題，您說的是用人單位能不能放棄。我想放棄自己的權(quán)利是沒有問題的，關(guān)鍵就是，您說的意思應(yīng)該是效勞期假設(shè)超過了合同期限，在合同期限已經(jīng)屆滿，但是效勞期還沒有屆滿的情況下，用人單位能不能要求勞動(dòng)者按照效勞期這個(gè)期限來履行是嗎.閻付克：放棄。楊飛：我想這個(gè)沒有問題，這個(gè)應(yīng)該是可以的。林嘉：如果勞動(dòng)者不同意，用人單位單方面來主*，是這個(gè)意思嗎.閻付克：是是是，勞動(dòng)者不同意。楊飛：現(xiàn)在的意思是這樣，如果我們單從法規(guī)本身，應(yīng)該說國(guó)務(wù)院的?勞動(dòng)合同法實(shí)施條例?做了明確規(guī)定的，這種情況下，合同期到期，但是效勞期還沒到期的情況下，實(shí)際上合同期應(yīng)該是續(xù)延至效勞期滿。主持人：我們現(xiàn)在說的是固定期限的合同，那這些問題可能在提問別的發(fā)言以后再來討論有關(guān)不固定合同的這些問題，則這些問題確實(shí)有時(shí)候會(huì)出現(xiàn)的，超出了合同已經(jīng)規(guī)定的期限，則這個(gè)情況是有的，待會(huì)兒我們還有其他四個(gè)人要會(huì)談到這些問題，可能那個(gè)時(shí)候更符合我們討論程序的邏輯。就現(xiàn)在的議題提問，我不知道你們明白我的意思了嗎.我們討論涉及到合同期限，滿期了，或者說效勞期超過合同期了等等這些問題還是留在下面討論。*尚元：一般來說在歐美國(guó)家，和不定期雇傭聯(lián)系在一起的，就像你說的，實(shí)際上是對(duì)于員工的一種限制，防止你提前跳槽。但是我們中國(guó)人，實(shí)踐中有的勞動(dòng)合同可能就是一兩年，把他送出國(guó)去了，看了花了錢，另外回來還要用他，則就簽了效勞期，比方說五年，你說用人單位會(huì)不會(huì)放棄，就說是你可以走人了，我不限制你了，零本錢，也不用還培訓(xùn)費(fèi)了，你走吧。那在這個(gè)點(diǎn)上，我看到現(xiàn)在沒有實(shí)體法，也沒有相關(guān)解釋，那就是解釋了以我們學(xué)者研究的角度，既然效勞期它也是一種約定，對(duì)不對(duì).它也是可以說是勞動(dòng)合同的一個(gè)期限，本身像**的效勞期包括廣義和狹義。也就說等于這個(gè)效勞期也是一個(gè)固定期限勞動(dòng)合同，你覺得他可以不可以.這個(gè)時(shí)候用人單位既是他的權(quán)利，我認(rèn)為在這個(gè)點(diǎn)上也是他的義務(wù)。假設(shè)說這個(gè)勞動(dòng)者不愿意走呢.對(duì)不對(duì).如果勞動(dòng)者我就不愿意走，我一定要到效勞期完畢，在這個(gè)時(shí)候就不是你的權(quán)利了，你的權(quán)利行使影響了我的權(quán)利實(shí)現(xiàn)，