淺談買賣合同的管轄

第頁共頁淺談買賣合同的管轄淺談買賣合同的管轄。合同管轄確實定問題在現(xiàn)實中是一個比擬復(fù)雜的問題，特別是買賣合同管轄確實定，這在我國相關(guān)法律中雖有規(guī)定，但卻因規(guī)定不是很明確而導(dǎo)致詳細(xì)案件中不好操作，在此，我僅就自己的認(rèn)識發(fā)表一點(diǎn)個人看法：首先，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十四條這規(guī)定，“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，論買賣合同的管轄?！蹦敲?，要確定買賣合同的管轄，就應(yīng)首先確定被告住所地或合同履行地。被告住所地，應(yīng)根據(jù)《民法通那么》第十五條、第三十九條、《____關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通那么〉假設(shè)干問題的意見》第9條確定。買賣合同履行地應(yīng)如何確定呢？在此我想重點(diǎn)談?wù)勥@個問題。____關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》假設(shè)干問題的意見第19條規(guī)定：購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地：采用送貨方式的，以貨物送達(dá)地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運(yùn)或按木材、煤炭送貨方法送貨的，以貨物發(fā)運(yùn)地為合同履行地。購銷合同的實際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實際履行地點(diǎn)為合同履行地。同時《合同法》第一百四十一條規(guī)定：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，按照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用以下規(guī)定：〔一〕標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人；〔二〕標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物，法學(xué)論文《論買賣合同的管轄》。綜合上述規(guī)定，可否這樣理解？當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，按照《合同法》第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，可以適用以下規(guī)定確定合同交貨地點(diǎn)：〔一〕標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人；〔二〕標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物?！踩秤盟拓浄绞降?，以貨物送達(dá)地為合同交貨地；〔四〕采用自提方式的，以提貨地為合同交貨地；〔五〕代辦托運(yùn)或按木材、煤炭送貨方法送貨的，以貨物發(fā)運(yùn)地為合同交貨地。因此，對買賣合同履行地點(diǎn)確實定原那么應(yīng)理解為：1、雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地；2、雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點(diǎn)沒有約定的，但依法可以確定的，以法律所確定的交貨地點(diǎn)為合同履行地；〔注：這里的所指的法律應(yīng)包含①《合同法》第一百四十一條②結(jié)合《合同法》第一百四十一條，對《____關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉假設(shè)干問題的意見》第19條規(guī)定的交貨地點(diǎn)的理解?！?、買賣合同的實際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實際履行地點(diǎn)為合同履行地；4、依上述方法對買賣合同的履行地點(diǎn)尚不能確定的，那么依《合同法》第六十二條確定。即：履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在承受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。其次，在實際中還應(yīng)注意到，《____關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉假設(shè)干問題的意見》第18條之規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，假如合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。附：《民法通那么》第十五條公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。《民法通那么》第三十九條法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所?！禵___關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通那么〉假設(shè)干問題的意見》第9條公民分開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。編輯推薦淺談借款合同的擔(dān)?！菊浚篰p：借款合同的擔(dān)保,是指借款合同當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定,經(jīng)雙方協(xié)商采取的促使一方履行合同義務(wù),保證他方權(quán)利得以實現(xiàn)的法律手段。它是保證借款合同履行,防止或減少貸款風(fēng)險,維護(hù)債權(quán)人利益的一種法律制度。借款合同的擔(dān)保于債的擔(dān)保制度。在民法理論上,債的擔(dān)保有一般擔(dān)保和特別擔(dān)保之分?！?〕一般擔(dān)保是指債務(wù)人必須以其所有的全部財產(chǎn)作為履行債務(wù)的總擔(dān)保?！?〕特別擔(dān)保是相對一般擔(dān)保而言,它并非以債務(wù)人的一般財產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保,而是以債務(wù)人或者第三人的特定財產(chǎn)或者特定的人一般財產(chǎn)〔包括信譽(yù)〕作為債權(quán)擔(dān)保,其目的就在于保障特定的債權(quán)。根據(jù)擔(dān)保內(nèi)容的不同,又將特別擔(dān)保分為人的、物的擔(dān)保和金錢擔(dān)保三類。所謂人的擔(dān)保,是指由當(dāng)事人以外的第三人以其一般財產(chǎn)和信譽(yù)為債務(wù)人的債務(wù)提供擔(dān)保,其典型形態(tài)為保證；所謂物的擔(dān)保,是指以當(dāng)事人或第三人的特定財產(chǎn)為債務(wù)人的債務(wù)提供擔(dān)保,主要方式有抵押、質(zhì)押、留置、讓與擔(dān)保、所有權(quán)保存等；所謂金錢擔(dān)保,指通過一定金錢的得失來催促當(dāng)事人積極地、適當(dāng)?shù)芈男凶约旱膫鶆?wù),保障債權(quán)實現(xiàn),主要用定金方式。我國《擔(dān)保法》所稱擔(dān)保專指特別擔(dān)保,不包括一般擔(dān)保。擔(dān)保法確立的擔(dān)保方式主要有五種,即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金,既有人的擔(dān)保,也有物的擔(dān)保和金錢擔(dān)保。而按照《貸款通那么》的規(guī)定,借款合同的擔(dān)保只能適用保證、抵押、質(zhì)押三種方式,留置和定金這兩種擔(dān)保方式不適用于借款合同?！稉?dān)保法》明確規(guī)定,保證、抵押、質(zhì)押均必須采取書面形式?？紤]到經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜性和多樣性《,擔(dān)保法》在第93條又作了說明性規(guī)定“:本法所稱保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同可以是單獨(dú)訂立的書面合同,包括當(dāng)事人之間的具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、,也可以是主合同的擔(dān)保條款”。因此,借款合同的當(dāng)事人既可以采用由出借方、借款方、擔(dān)保方三方當(dāng)事人共同協(xié)商在借款合同中設(shè)立擔(dān)保條款、并由擔(dān)保方在合同中簽字的方式,也可以采用由貸款方與擔(dān)保方簽訂擔(dān)保合同的方式。終究采用何種方式,由擔(dān)保人和借款合同的當(dāng)事人共同協(xié)商確定。一、擔(dān)保法律關(guān)系研究擔(dān)保法律關(guān)系,對于正確確定訴訟主體,認(rèn)定合同的法律效力,明確當(dāng)事人的民事責(zé)任,具有重要意義。擔(dān)保法律關(guān)系的構(gòu)成要素,包括主體、客體和內(nèi)容三個方面:〔一〕主體擔(dān)保法律關(guān)系的主體包括承受擔(dān)保的一方和提供擔(dān)保的一方。1.承受擔(dān)保的一方在擔(dān)保借款合同糾紛中,承受擔(dān)保的一方是貸款人,一般是案件中的原告。2.提供擔(dān)保的一方在擔(dān)保借款合同的糾紛中,提供擔(dān)保一方,在保證擔(dān)保中,只能是第三人,在抵押和質(zhì)押擔(dān)保中,既可以是借款人,也可以是第三人,他們一般是訴訟中的被告。保證人、抵押人和出質(zhì)人是有資格限制的,對此《,擔(dān)保法》分別作了明確規(guī)定:〔1〕保證人。《擔(dān)保法》第7條規(guī)定,具有代為清償才能的法人、其他組織或者公民,可以作擔(dān)保人。根據(jù)《擔(dān)保法》第8條、第9條、第10條的規(guī)定,國家機(jī)關(guān)〔除經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)主使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)展轉(zhuǎn)貸的以外〕、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體,未經(jīng)企業(yè)法人受權(quán)的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人?！?〕抵押人。抵押人必須是可以設(shè)立抵押的財產(chǎn)的所有權(quán)人、處分權(quán)人或所有權(quán)人受權(quán)的人；依法不能抵押的財產(chǎn)的所有權(quán)人或處分權(quán)人不能作為抵押人。根據(jù)《擔(dān)保法》第34條第5項的規(guī)定,抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)可以設(shè)立抵押。這里,承包人既不是土地的所有權(quán)人,也不是土地的處分權(quán)人,僅是土地的使用權(quán)人,但因經(jīng)發(fā)包人既所有權(quán)人受權(quán)同意,承包人便可以將土地使用權(quán)進(jìn)展抵押。財產(chǎn)所有權(quán)人的受權(quán)同意,應(yīng)認(rèn)為是抵押權(quán)利的讓渡,實際上也是處分權(quán)的轉(zhuǎn)讓。在此種情況下,假如發(fā)生糾紛,因財產(chǎn)所有權(quán)人不是抵押人,而不能成為被告,但案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系,故應(yīng)將其作為無獨(dú)立懇求權(quán)的第三人參加訴訟。理論中應(yīng)注意的是,國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體,未經(jīng)受權(quán)的企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門,既然不能作為保證人,也就不能以自己的財產(chǎn)為別人借款設(shè)立抵押。也就是說,當(dāng)?shù)盅喝藶榻杩詈贤?dāng)事人以外的第三人時,應(yīng)受前述有關(guān)保證人的資格限制。當(dāng)然,這些單位以自己的財產(chǎn)為自己借款設(shè)立抵押是允許的?！?〕出質(zhì)人。出質(zhì)人必須是動產(chǎn)質(zhì)物的所有權(quán)人、質(zhì)押權(quán)利憑證中的債權(quán)人,依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、股份的持有人,商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)的享有人等。〔二〕客體擔(dān)保法律關(guān)系的客體,是指擔(dān)保合同雙方當(dāng)事____利義務(wù)所指向的對象。在保證擔(dān)保中,客體是行為；在抵押擔(dān)保中,客體是抵押財產(chǎn),包括動產(chǎn)和不動產(chǎn),以及不動產(chǎn)上的權(quán)利,如土地使用權(quán)；在質(zhì)押擔(dān)保中,客體既可以是法律允許流通的動產(chǎn),也可以是無形的財產(chǎn)權(quán)利,如依法可以轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股票、股份,商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。〔三〕內(nèi)容擔(dān)保法律關(guān)系的內(nèi)容,是指擔(dān)保合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因擔(dān)保方式不同,權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容也不盡一樣。我國《擔(dān)保法》對此作了明確的規(guī)定。因為權(quán)利義務(wù)是確定法律責(zé)任的根底和根據(jù),我們將在擔(dān)保法律責(zé)任中進(jìn)展討論。二、擔(dān)保合同的成立和生效借款合同糾紛中的擔(dān)保,無論是保證,還是抵押、質(zhì)押,都必須采用書面形式簽訂。擔(dān)保合同一經(jīng)簽訂既告成立,這一點(diǎn)是共同的。但因為擔(dān)保方式不同,其生效方式也不同?！惨弧潮ＷC合同的生效借款合同糾紛中的保證,主要有三種情況:一是第三人與貸款人簽訂保證合同。保證合同一經(jīng)簽訂即生效；二是第三人和貸款人、借款人共同簽訂擔(dān)保貸款合同。擔(dān)保貸款合同中有保證條款,或雖無保證條款,但第三人在“保證人”欄目內(nèi)簽名或者蓋章,保證合同也即告成立并生效。三是擔(dān)保人單獨(dú)出具保證書,這是一種比擬常見的情況。最為典型的,是第三人在貸款人出具的格式化的“不可撤銷保證書”上簽名或蓋章并交回貸款人。除此以外,第三人出具的具有保證性質(zhì)的書面文件,包括信函、等,也屬于保證書的范圍。在這種情況下,只要貸款人沒有明確表示回絕,都應(yīng)認(rèn)定保證合同成立并生效?？梢?保證是諾成性法律行為,保證合同一經(jīng)訂立即告生效。〔二〕抵押的生效借款合同糾紛中的抵押,是指借款人或第三人不轉(zhuǎn)移《擔(dān)保法》第三十四條所列財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為借款人歸還借款的擔(dān)保。當(dāng)借款人不按期歸還借款時,貸款人有權(quán)以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。其中,貸款人稱為抵押權(quán)人,以財產(chǎn)設(shè)立抵押的借款人或第三人稱為抵押人。抵押權(quán)人和抵押人簽訂抵押合同的方式主權(quán)有兩種,一是簽訂單獨(dú)的抵押合同,二是在借款合同中訂立抵押條款。但抵押合同簽訂后,抵押權(quán)并不當(dāng)然生效。按照《擔(dān)保法》第42條的規(guī)定,以該條所列財產(chǎn)抵押的必須向法定的登記部門辦理抵押物登記,登記之日即為抵押合同生效之日。未辦理抵押物登記,或者登記機(jī)關(guān)不是法定機(jī)關(guān)的,抵押合同不生效《；擔(dān)保法》第43條規(guī)定,抵押人以第42條規(guī)定所列財產(chǎn)以外的其它財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂時生效,因此,抵押合同簽訂后,因抵押物的不同性質(zhì),分為簽訂當(dāng)即生效和簽訂并經(jīng)抵押物登記才生效兩種情況。但《擔(dān)保法》第43條第2款同時又規(guī)定:當(dāng)事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。因此,為了保證信貸資金平安,《貸款通那么》規(guī)定,抵押貸款應(yīng)當(dāng)由抵押人與貸款人簽訂抵押合同,并辦理登記。〔三〕質(zhì)押的生效根據(jù)《擔(dān)保法》第63條和第75條的規(guī)定,質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押兩種。質(zhì)押合同和抵押合同一樣,必須采取書面形式,簽訂方式也主要有單獨(dú)簽訂質(zhì)押合同和在借款合同中設(shè)立質(zhì)押條款兩種方式。但兩者不僅在客體即擔(dān)保上不同,在合同生效要件上也是不同的。有的抵押合同的生效要件是辦理抵押物登記,而質(zhì)押合同的生效要件是轉(zhuǎn)移質(zhì)押物的占有,或者是辦理質(zhì)押權(quán)利的登記。三、擔(dān)保的法律責(zé)任擔(dān)保合同法律效力不同,擔(dān)保人承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任的方式、范圍也不一樣。〔1〕保證人的責(zé)任。在一般保證的借款合同糾紛中,保證人承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任是代為履行歸還貸款本息及其他費(fèi)用的義務(wù)。根據(jù)《擔(dān)保法》第17條第2款的規(guī)定:“一般保證人在主合同糾紛未經(jīng)審訊或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)迫執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以回絕承當(dāng)保證責(zé)任”的規(guī)定,一般保證的保證人在訴訟中的地位一般是第二被告,并且,只有當(dāng)主債務(wù)人在法律文書生效后,法院依法強(qiáng)迫執(zhí)行其財產(chǎn)仍不能清償全部款項時,一般保證的保證人才能產(chǎn)生代為歸還的義務(wù)。這就是一般保證人的“檢索抗辯權(quán)”或稱“先訴抗辯權(quán)”。但是《,擔(dān)保法》第17條第3款又規(guī)定了三種例外情況:〔1〕債務(wù)人在住所變更,致使債權(quán)人要求其履行義務(wù)發(fā)生重大困難的；〔2〕人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程序的；〔3〕保證人以書面形式放棄檢索抗辯權(quán)的。只要具備其中一種情況,一般保證的保證人就不得行使檢索抗辯權(quán)。在連帶保證中,貸款人不歸還貸款本息的,法院即可以強(qiáng)迫執(zhí)行作為第一被告的借款人的財產(chǎn),也可以強(qiáng)迫執(zhí)行作為第二被告的保證財產(chǎn)《,擔(dān)保法》第18條第2款規(guī)定,連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任。根據(jù)這一規(guī)定,從理論上講,貸款人既可以將借款人作為第一被告,保證人作為第二被告,也可以將借款人、保證人單獨(dú)作為被告向法院提起訴訟。但從審訊理論上看,除非出現(xiàn)借款人破產(chǎn)、撤銷、注銷、下落不明等情況,貸款人不宜僅起訴保證人,仍應(yīng)將借款人作為第一被告、保證人作為第二被告提起訴訟。這是因為,法院在審理擔(dān)保借款合同糾紛時,要查清某些案件事實,如貸款人是否按時匯付貸款,借款人是否已歸還借款本金和利息,主合同是否合法有效,主合同雙方當(dāng)事人是否存在互相串通,騙取保證人提供保證等,都應(yīng)有借款人參加。否那么,不利于查清事實,正確裁判案件。因此,當(dāng)貸款人將保證人單獨(dú)作為被告提起訴訟時,如不存在上述情況,法院應(yīng)追加借款人作為被告參加訴訟。〔2〕抵押人的責(zé)任。在抵押擔(dān)保合同糾紛中,借款人不按生效法律文書確定的日期履行還款義務(wù)時,貸款人有權(quán)將該抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款優(yōu)先受償。抵押人喪失對抵押物的所有權(quán)或處分權(quán)?！?〕出質(zhì)人的責(zé)任。在質(zhì)押借款合同糾紛中,借款人不按生效法律文書確定的日期履行還款義務(wù)時,貸款人有權(quán)將質(zhì)押動產(chǎn)折價或拍賣、變賣,或者將質(zhì)押權(quán)利兌現(xiàn)、轉(zhuǎn)讓,所得價款先受償。出質(zhì)人喪失質(zhì)物的所有權(quán)或處分權(quán),或喪失債權(quán)、股東權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。管轄權(quán)異議上訴狀買賣合同買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。買受人承受此項財產(chǎn)并支付約定價款的合同法。以下是關(guān)于管轄權(quán)異議上訴狀買賣合同，!管轄權(quán)異議上訴狀買賣合同【1】上訴人(原審被告):山東某某有限責(zé)任公司法定代表人:張某某，董事長住所地:山東省濟(jì)南市某某區(qū)某某路南代理人:山東法杰律師事務(wù)所____律師被上訴人(原審原告):安徽某某股份法定代表人:楊某某，董事長住所地:安徽省某某市某某縣某某街某某號上訴懇求1、依法撤銷某某縣人民法院(20xx)來民二初字第00099-1號民事裁定書;2、將本案移送至山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院進(jìn)展審理。事實和理由20xx年7月15日，上訴人山東某某有限責(zé)任公司就某某縣人民法院受理被上訴人安徽某某股份訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為某某縣人民法院沒有管轄權(quán)，該案應(yīng)移送上訴人山東某某有限責(zé)任公司住所地人民法院管轄。20xx年7月22日，某某縣人民法院就此作出了(20xx)來民二初字第00099-1號《民事裁定書》，裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。上訴人認(rèn)為某某縣人民法院的裁定違犯了事實和法律規(guī)定，屬于錯誤的裁定，應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定，根據(jù)原告就被告的原那么將本案移送至上訴人的住所地人民法院(山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院)審理。詳細(xì)理由如下:一、原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤原審裁定認(rèn)為:本案中的雙方當(dāng)事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時，雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時，雙方均可向當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認(rèn)定該院對該案具有管轄權(quán)。上訴人認(rèn)為:1、根據(jù)____《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法假設(shè)干問題的意見》第24條之規(guī)定:合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選____事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄無效的協(xié)議無效，按照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄。2、在本案合同中的爭議解決方式問題上，當(dāng)事人雙方約定了申請仲裁或起訴兩個不同的爭議解決方式。因此，在合同中，既選擇仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，又選擇人民法院管轄，違背了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排擠的原那么，可以認(rèn)定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達(dá)成合意，意思表示不一致，應(yīng)當(dāng)屬于約定不明確，該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效，因此，上訴人認(rèn)為原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤。二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟，應(yīng)為無效。故應(yīng)根據(jù)原告就被告的原那么確定法定管轄界定本案管轄權(quán)，由于本案的上訴人(原審被告)山東某某有限責(zé)任公司住所地在山東省濟(jì)南市某某區(qū)，因此上訴人認(rèn)為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄，即山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院。本案中既約定仲裁又約定訴訟，應(yīng)為無效，故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的原告就被告的原那么，由于本案的上訴人山東某某有限責(zé)任公司住所地在山東省濟(jì)南市某某區(qū)，因此上訴人認(rèn)為該案應(yīng)移送至山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定，也充分表達(dá)了合同雙方當(dāng)事人的真實意愿，顯得更為適宜。綜上所述，上訴人認(rèn)為:原審法院認(rèn)定事實和適用法律錯誤，必然導(dǎo)致裁判的錯誤，故上訴人依法向貴院提起上訴，望裁如所請。此致某某市中級人民法院上訴人:山東某某有限責(zé)任公司xxxx年八月一日管轄權(quán)異議上訴狀買賣合同【2】民事上訴狀上訴人(原審被告):***，女，漢族，19**年**月**日出生，現(xiàn)住福建省****被上訴人(原審被告):******，住所地浙江省東陽市******，法定代表人:****被上訴人因原告******訴被告***買賣合同糾紛一案提出管轄異議，上訴人不服東陽市人民法院(20xx)東***商初字第***號民事裁定書，現(xiàn)提出上訴。上訴懇求1、懇求依法裁定撤銷東陽市人民法院(20xx)東***商初字第***號民事裁定書。2、將本案依法移送至福州市***區(qū)人民法院審理。事實和理由上訴人就東陽市人民法院受理被上訴人東陽市******訴上訴人***買賣合同糾紛一案向東陽市人民法院提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為東陽市人民法院沒有管轄權(quán)，該案應(yīng)移送至福州市***區(qū)人民法院管轄。20xx年***月***日，東陽市人民法院做出(20xx)東***商初字第***號民事裁定書，裁定駁回上訴人提出的管轄權(quán)異議。上訴人認(rèn)為裁定書認(rèn)定事實及適用法律錯誤，應(yīng)予以撤銷，并將本案依法移送至福州市***區(qū)人民法院審理。詳細(xì)理由如下:一、原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤。原審裁定認(rèn)為:原被告于20xx年簽訂的***協(xié)議書中明確約定如發(fā)生糾紛，由起訴方所在管轄地為首選地。20xx年簽訂的***協(xié)議書中明確約定如發(fā)生糾紛，由甲方所在地法院管轄地為首選地。該條款系原被告對協(xié)議管轄的約定。因原告住所地屬我院管轄，該協(xié)議管轄亦不違背相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效。上訴人認(rèn)為:根據(jù)____《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法假設(shè)干問題的意見》第24條之規(guī)定:合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選____事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄無效的協(xié)議無效，按照民事訴訟法第二十三的規(guī)定確定管轄。在本案合同中的爭議解決方式問題上，20xx年簽訂的***協(xié)議書第九條約定:雙方假如發(fā)生糾紛，可以協(xié)商解決，或者申請仲裁、訴訟。由起訴方所在管轄地為首選地。20xx年簽訂的***協(xié)議書中第十條約定:雙方假如發(fā)生糾紛，可以協(xié)商解決，或者申請仲裁、訴訟。由甲方所在管轄地為首選地。兩份協(xié)議書中當(dāng)事人雙方均約定了申請仲裁或起訴兩個不同的爭議解決方式。因此，在合同中既選擇仲裁，又選擇起訴，違背了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排擠的原那么，可以認(rèn)定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達(dá)成合意，意思表示不一致，應(yīng)當(dāng)屬于約定不明確，該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效。另外根據(jù)民事訴訟法第23條、34條的規(guī)定，協(xié)議管轄必須做出確定、單一的選擇。協(xié)議不明或協(xié)議選擇了兩個以上可選擇的法院管轄的，協(xié)議無效。詳細(xì)到本案，雙方在兩份代理銷售協(xié)議書分別是這樣約定的:由起訴方所在管轄地為首選地;由甲方所在管轄地為首選地。理論中，穿插違約情形非常多，至于誰是起訴方往往存在爭議，雙方可能都指責(zé)對方違約，故不具有唯一性。況且根據(jù)首選地的字面意思說明雙方仍可存在選擇次選地法院起訴的可能，首選地并非唯一確定的起訴地。因此，雙方當(dāng)事人對管轄法院的約定視為約定不明確，約定無效。上訴人認(rèn)為原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤。二、東陽市人民法院對本案無管轄權(quán)，應(yīng)將本案依法移送至福州市***區(qū)人民法院審理。本案雙方系買賣合同關(guān)系，根據(jù)《民事訴訟法》第23條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄及《民訴意見》第19條以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地;沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地;實際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實際履行地點(diǎn)為合同履行地的規(guī)定。本案中被上訴人采取送貨上門的交貨方式，因此合同履行地應(yīng)為福州市***區(qū)。另外上訴人經(jīng)營場所也位于福州市***區(qū)，因此，在約定管轄無效的情況下，東陽市人民法院對本案無管轄權(quán)，應(yīng)將本案移送至***區(qū)人民法院受理。綜上所述，上訴人認(rèn)為:原審法院認(rèn)定事實和適用法律錯誤，必然導(dǎo)致裁判的錯誤，故上訴人依法向貴院提起上訴，望裁如所請。此致金華市中級人民法院上訴人:xxxx年月日管轄權(quán)異議上訴狀買賣合同【3】上訴人:浙江永康XX汽車配件廠住址:浙江省永康市法定代表人:徐XX職務(wù):廠長被上訴人:江西XX實業(yè)住址:江西省XX縣法定代表人:龔XX職務(wù):董事長上訴人因不服江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書》，上訴至貴院。上訴懇求:懇求撤銷江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書》，裁定將該案移送浙江省永康市人民法院審理。事實和理由:原審法院以上訴人超過辯論期提出管轄權(quán)異議為由，裁定駁回上訴人的管轄權(quán)異議。上訴人認(rèn)為該理由不能成立，理由如下:首先，主動審查對系爭案件是否有管轄權(quán)是受訴人民法院的義務(wù)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規(guī)定，受訴人民法院對系爭案件有管轄權(quán)，是受理案件的前提，受理后發(fā)現(xiàn)沒有管轄權(quán)的應(yīng)該移送有管轄權(quán)的人民法院審理，不得自行審理。受訴人民法院是否有管轄權(quán)，不以當(dāng)事人是否提出管轄權(quán)異議而改變，即使當(dāng)事人沒有提出管轄權(quán)異議，受訴法院也應(yīng)主動審查并作出相應(yīng)處理。假如沒有管轄權(quán)的法院強(qiáng)行對案件進(jìn)展實體裁判，當(dāng)事人有權(quán)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規(guī)定申請再審。其次、上訴人在辯論期內(nèi)提出了書面管轄權(quán)異議原審法院裁定書中稱20xx年12月8日以特快專遞方式向被告送達(dá)了相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料，實際上上訴人并沒有收到上述材料，而是由原審法院20xx年1月初通知后，派人至原審法院當(dāng)面收取相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料。上訴人收到訴訟材料后在法定期限內(nèi)提出了管轄權(quán)異議。另外，即使當(dāng)事人不是在法定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議，也不說明受訴法院當(dāng)然獲得管轄權(quán)，僅僅是免除受訴法院就當(dāng)人事的異議作出裁定的義務(wù)而已。第三，原審法院對本案沒有管轄權(quán)上訴人和被上訴人之間是非書面的買賣合同關(guān)系，合同履行的地點(diǎn)是浙江省永康市，無論是按上訴人(被告)住所地還是合同履行地，本案都應(yīng)由浙江省永康市人民法院審理，原審法院并無管轄權(quán)。綜上，請貴院支持上訴人的上訴懇求。此致江西省南昌市中級人民法院上訴人:永康市XX汽車配件廠xxxx年3月6日淺談聘用合同的審理特點(diǎn)聘用合同屬于勞動合同的范疇。有關(guān)聘用合同的法律規(guī)定，散見在諸多標(biāo)準(zhǔn)性文件之中。如勞動部在19XX年5月15日《關(guān)于各地招聘職工的暫行規(guī)定》，國務(wù)院19XX年7月12日發(fā)布的《國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定》〔以下簡稱《勞動合同規(guī)定》〕，國務(wù)院19XX年7月31日發(fā)布的《國家企業(yè)勞動爭議處理暫行規(guī)定》〔以下簡稱《勞動爭議處理規(guī)定》〕，國務(wù)院19XX年6月25日發(fā)布的《私營企業(yè)暫行條例》〔以下簡稱《私營企業(yè)條例》〕等都是調(diào)整聘用合同的法律根據(jù)。聘用合同在簽訂時當(dāng)然首先應(yīng)當(dāng)符合簽訂一般合同的條件，但其一旦生效那么具有單獨(dú)的特點(diǎn)。第一，聘用合同要求特殊的主體格。聘用合同的一方主體通常是企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)團(tuán)體等用人單位。另一方主體是一個或數(shù)個勞動者。第二，聘用合同主體在地位上具有附屬性。聘用合同成立后，受聘用的勞動者即成為聘用單位的一名職工，承受聘用單位的行政管理。勞動者與聘用單位形成一種行政隸屬關(guān)系。勞動者按協(xié)議或國家規(guī)定享有工作、休息、福利等權(quán)利。第三，勞動者主要以工資形式獲得報酬。勞動者只要按合同，通過自己的工作完成一定的數(shù)量、質(zhì)量指標(biāo)或任務(wù)，即可以獲得報酬。該報酬與勞動者所完成的工作直接掛鉤。第四，勞動者在工作中不承當(dāng)經(jīng)營風(fēng)險。經(jīng)營風(fēng)險不直接影響勞動者的根底工資，而只可能影響?yīng)剟罟べY。理論中，聘用合同與聯(lián)營、合伙、承包等合同容易混淆。弄清它們之間的關(guān)系，對于準(zhǔn)確認(rèn)定案由有著非常重要的意義。1、聘用合同與聯(lián)營合同的區(qū)別聯(lián)營是平等的法人之間，法人與個人之間結(jié)合消費(fèi)經(jīng)營的一種經(jīng)濟(jì)組織形式。其中法人與個人的聯(lián)營合同容易與聘用合同混淆。它們的區(qū)別主要表如今合同主體、分配方式及風(fēng)險承當(dāng)方面。聯(lián)營合同的主體地位是平等的，聯(lián)營各方按約共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險。而聘用合同的主體之間存在行政上的隸屬關(guān)系。被聘用人主要以工資形式獲得報酬，消費(fèi)及經(jīng)營風(fēng)險那么由聘用人承當(dāng)。嚴(yán)密型的聯(lián)營還將成立新的法人體，聘用那么無此特殊要求。例如，個體經(jīng)營戶王某與某熱水器廠簽訂一份協(xié)議。協(xié)議言明熱水器廠聘用王某為產(chǎn)品推銷員。王某自費(fèi)為熱水器廠推銷產(chǎn)品，并按銷售利潤的30%獲得報酬。這本質(zhì)上是一份結(jié)合銷售合同。王某自己支付產(chǎn)品的推銷費(fèi)用，并承當(dāng)產(chǎn)品賣不出去的風(fēng)險。熱水器廠那么要對產(chǎn)品的質(zhì)量負(fù)責(zé)。聯(lián)營各方的法律地位是平等的。盡管這份協(xié)議中有“聘用”字樣，但這并不能證明它是一份聘用合同。而以合同規(guī)定的利潤分配方式及風(fēng)險承當(dāng)方式的條款，可以看出它的聯(lián)營合同的本質(zhì)。2、聘用合同與合伙合同的區(qū)別個人合伙是指兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等合伙經(jīng)營、共同勞動并按約獲得的協(xié)議。個人聘用個人的合同關(guān)系在外表上與個人合伙相比，都是個人與個人之間的關(guān)系。但聘用合同中表現(xiàn)出雇主與雇員之間的附屬關(guān)系，而合伙中每個合伙人的地位是完全平等的。在分配方式和風(fēng)險承當(dāng)上，聘用人以工資形式支付被聘用人報酬。聘用人單獨(dú)承當(dāng)風(fēng)險，而各合伙人那么以共同勞動按約分得報酬，共同承當(dāng)風(fēng)險，且各合伙人之間對外承當(dāng)無限清償?shù)倪B帶責(zé)任。法律形式上合伙與聘用亦有不同要求。合伙經(jīng)營必須到工商部門申請營業(yè)執(zhí)照，而聘用那么無此要求。3、聘用合同與承包合同的區(qū)別聘用合同與企業(yè)內(nèi)部的各種形式承包合同容易混淆。聘用與內(nèi)部承包的一樣之處，表現(xiàn)為主體之間均存在一定的行政隸屬關(guān)系。它們的不同之處在于承包者對消費(fèi)、經(jīng)營承當(dāng)風(fēng)險，承包者報酬與承包所實現(xiàn)的利潤直接掛鉤。而被聘用人以工資形式獲得勞動報酬，消費(fèi)經(jīng)營中的風(fēng)險那么由聘用人承當(dāng)。聘用與承當(dāng)?shù)穆?lián)絡(luò)表現(xiàn)為，有聘用不一定有承包。但有承包必定有聘用。聘用是承包的前提條件。聘用合同確定著主體之間的行政、人事關(guān)系，承當(dāng)合同決定雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。聘用與承包屬不同的實體法調(diào)整，兩者不能混淆和代替。在司法理論中，聘用合同主體雙方發(fā)生糾紛時，有的法院將其接作為經(jīng)濟(jì)糾紛案件受理，并且將“聘用合同糾紛”作為經(jīng)濟(jì)糾紛案件的一種案由。筆者以為不妥。根據(jù)____關(guān)于經(jīng)濟(jì)糾紛案件的統(tǒng)計表，以及最近江蘇省高級人民法院關(guān)于經(jīng)濟(jì)合同糾紛案由的征求意見稿，均無聘用合同糾紛這一案由的規(guī)定。那么聘用合同糾紛處理的部門及程序終究如何呢？____〔研〕發(fā)〔1985〕28號《關(guān)于加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)審訊工作的通知》〔以下簡稱《通知》〕中指出：“許多企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)濟(jì)糾紛要求法院受理。這類糾紛原那么上應(yīng)由企業(yè)或其上級主管機(jī)關(guān)處理。工資、福利、獎金等方面的糾紛，因各單位情況不同，而且變化很多，由企業(yè)或其上級主管機(jī)關(guān)調(diào)處比擬適宜”。對于聘用合同履行過程中所發(fā)生的諸如工資、福利等方面的爭議。一般可由企業(yè)或其上級主管機(jī)關(guān)，通過行政手段進(jìn)展協(xié)調(diào)。處理聘用合同糾紛的法律手段，可適用《勞動爭議處理規(guī)定》。其程序是當(dāng)事人向企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會申請仲裁。當(dāng)事人對仲裁不服的，可以在收到仲裁決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴，一方當(dāng)事人期滿不起訴又不執(zhí)行的，另一方當(dāng)事人可以申請人民法院強(qiáng)迫執(zhí)行。聘用合同糾紛的處理必須先經(jīng)過仲裁程序。如原告未先申請仲裁，而直接向法院起訴的聘用合同糾紛，法院不宜直承受理，應(yīng)告知原告先向有關(guān)部門申請解決。關(guān)于聘用合同糾紛的性質(zhì)及其案件的當(dāng)事人主體問題，____19XX年10月19日法〔經(jīng)〕復(fù)50號《關(guān)于審理勞動爭議案件訴訟當(dāng)事人問題的批復(fù)》中規(guī)定：“勞動爭議當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會的仲裁決定，向人民法院起訴，爭議的雙方仍是企業(yè)與職工。雙方當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會的仲裁決定，向人民法院起訴，爭議的雙方仍是企業(yè)與職工。雙方當(dāng)事人在適用法律上和訴訟地位上是平等的。此類案件不是行政案件。人民法院在審理時，應(yīng)以爭議的雙方為訴訟當(dāng)事人”?？梢?，此類案件屬經(jīng)濟(jì)行政案件，訴訟主體不同于行政案件，由仲裁機(jī)關(guān)所在地的人民法院負(fù)責(zé)審理。軟件買賣合同糾紛管轄【篇一】房屋合同糾紛是指房屋買賣過程中出現(xiàn)的糾紛，包括售房廣告引起的糾紛、認(rèn)購書相關(guān)的糾紛、房屋買賣合同價款支付相關(guān)糾紛、房屋交付相關(guān)的'糾紛、延期辦證的糾紛、懲罰性賠償?shù)募m紛、二手房買賣的糾紛、商品房買賣合同解除與房屋按揭關(guān)系的沖突與協(xié)調(diào)、有關(guān)包銷的糾紛等。房屋買賣合同糾紛產(chǎn)生的原因房屋作為根本的生活資料和消費(fèi)資料，對單位、對個人事關(guān)重大。一方面，經(jīng)濟(jì)的開展、人口的增長以及人們的消費(fèi)程度和消費(fèi)愿望的進(jìn)步，使得土地、房屋的供給跟不上需求，供需失調(diào)容易引起利益矛盾;另一方面，某些客觀情況的變化，如價格波動、質(zhì)量問題、因特殊原因不能按時交付房屋等，也會引起利益矛盾;第三，商品房買賣合同本身不標(biāo)準(zhǔn)、不詳細(xì)、不明確，或者在合同履行過程中，當(dāng)事人一方甚至雙方發(fā)生違約現(xiàn)象，同樣會引發(fā)利益矛盾;第四，商品房買賣合同當(dāng)事人一方甚至雙方違背房地產(chǎn)管理法律、法規(guī)，進(jìn)犯別人的合法權(quán)益，也是造成商品房買賣合同糾紛的一個主要原因。房屋買賣合同糾紛出現(xiàn)的司法難題第一，關(guān)于認(rèn)購協(xié)議與定金的效力問題。認(rèn)購協(xié)議是廣泛存在于房屋銷售中的一種文書，因認(rèn)購協(xié)議簽署后無法達(dá)成房屋買賣合同而引發(fā)的案件的數(shù)量已經(jīng)在不斷地上升。由于買受人在簽訂認(rèn)購協(xié)議后，往往要先行支付幾千元到幾萬元的定金，假如雙方不能達(dá)成正式的商品房買賣合同，買受人更容易成為受損方，買受人索還定金那么成為必然，從各個區(qū)縣法院審理的案件看，因認(rèn)購協(xié)議產(chǎn)生的糾紛原告全部為買受人。第二，關(guān)于辦理房屋權(quán)屬證書義務(wù)承當(dāng)問題。現(xiàn)因辦證發(fā)生的糾紛，往往是出賣人無法辦理房屋所有權(quán)證和國有土地使用證導(dǎo)致的買受人辦證遲延。那么買受人購置房屋后只能自己居住，出租、出售受到限制;有的經(jīng)營者在集體土地上開發(fā)建造商品房，消費(fèi)者根本領(lǐng)不到產(chǎn)權(quán)證書?，F(xiàn)此類案件審理中出現(xiàn)的難點(diǎn)問題是在合同沒有約定的情況下，如何認(rèn)定辦證義務(wù)以及關(guān)于違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)如何確定的問題。第三，政策調(diào)整后的稅費(fèi)分?jǐn)偂６愘M(fèi)分?jǐn)偁幾h是指受稅收政策的影響，一些房屋買賣合同的履行跨越兩個或者兩個以上的稅收政策時期，稅收政策的變化對交易雙方均可能產(chǎn)生影響，稅收政策變化引起的營業(yè)稅、契稅增加或者減少所引發(fā)的本錢分?jǐn)偤秃贤Я栴}爭議。房屋買賣合同糾紛的司法應(yīng)對首先，簽訂合同前，要嚴(yán)格審查售房的主體資格。房屋買賣糾紛有很大一局部是由于對售房者的資格或者資信情況不理解而產(chǎn)生的。要防止和減少糾紛的發(fā)生，在簽訂正式房屋買賣合同前，包括簽訂意向書或繳納定金時，要先審查開展商的“五證”，即《國有土地使用證》、《建立用地規(guī)劃答應(yīng)證》、《建立工程規(guī)劃答應(yīng)證》、《建立工程施工答應(yīng)證》和《商品房屋預(yù)售答應(yīng)證》，特別是《國有土地使用證》和《商品房屋預(yù)售答應(yīng)證》這兩證，要認(rèn)真查看其中批準(zhǔn)銷售的面積、地點(diǎn)、工程名稱、銷售內(nèi)容等，防止開發(fā)商將批準(zhǔn)銷售范圍之外的房屋對外出售。因此，在簽訂認(rèn)購協(xié)議繳納定金時，要先理解主合同無法簽訂時，定金是否可以返還;買受人在簽訂認(rèn)購書，被收取數(shù)萬元的定金后，開發(fā)商是否會有“潛規(guī)那么”拋出不合理交易條件，脅迫買受人簽訂違心合同。其次，在辦理房屋權(quán)屬證書的問題上，根據(jù)國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第33條的規(guī)定，預(yù)售商品房的購置人應(yīng)當(dāng)自商品房交付使用之日起90日內(nèi)，辦理土地使用權(quán)變更和房屋所有權(quán)登記手續(xù);現(xiàn)售商品房的購置人應(yīng)當(dāng)自銷售合同簽訂之日起90日內(nèi)，辦理土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)的登記手續(xù)。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助商品房購置人辦理土地使用權(quán)變更和房屋所有權(quán)登記手續(xù)，并提供必要的證明文件。在出賣人不按時提供產(chǎn)權(quán)證書，或者不提供相應(yīng)的證明文件的情況下，買受人房屋的產(chǎn)權(quán)證書就無法辦理。所以，在買受人與出賣人兩者之間互有協(xié)助履行之義務(wù)。因此，在尊重雙方當(dāng)事人意思自治的根底上，買受人要要求出賣人承當(dāng)相應(yīng)的義務(wù)。買受人可以要求出賣人簽訂協(xié)議，嚴(yán)格根據(jù)合同的約定，按照雙方約定的辦證種類進(jìn)展辦證;在雙方?jīng)]有進(jìn)展約定的情況下，應(yīng)該由相關(guān)的房地產(chǎn)主管部門決定房屋的辦證種類。最后，當(dāng)事人對稅費(fèi)的支付有明確約定的，應(yīng)遵守約定;當(dāng)事人對稅費(fèi)的支付沒有約定或約定不明的，應(yīng)根據(jù)國家稅費(fèi)法規(guī)確定承當(dāng)主體。假設(shè)雙方當(dāng)事人對稅費(fèi)的支付做出約定后，又因宏觀政策調(diào)控而發(fā)生稅費(fèi)增減的，除當(dāng)事人協(xié)商一致外，增減局部仍應(yīng)按國家稅費(fèi)法規(guī)確定承當(dāng)主體。雙方不能達(dá)成一致意見的，人民法院不宜直接對合同予以適當(dāng)調(diào)整或判決解除合同，雙方仍應(yīng)履行合同義務(wù)?？傊课葙I賣并不是像一般的商品買賣那樣簡單，它是一個系統(tǒng)工程。在買賣房屋過程中，不僅涉及到合同的合理確定，要對合同條款仔細(xì)研究琢磨，更重要的是要站在把握全局的高度上，理解交易雙方買賣的動機(jī)和實力，理解相關(guān)的法律條款，防止在法律已經(jīng)明確的問題上犯常規(guī)性的錯誤。即使在發(fā)生房屋買賣合同糾紛，我們也要保持鎮(zhèn)定。軟件買賣合同糾紛管轄【篇二】根據(jù)《中華人民共和國民法典》及相關(guān)法律的規(guī)定，買賣雙方在平等、自愿、公平、老實信譽(yù)的根底上，就_________買賣的有關(guān)事宜達(dá)成協(xié)議如下：第一條標(biāo)的、數(shù)量、價款及交貨時間商品名稱商標(biāo)牌號含量規(guī)格計量單位數(shù)量單價金額送取貨時間及數(shù)量合計合計金額第二條質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)的物的質(zhì)量，有國家標(biāo)準(zhǔn)或?qū)I(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按國家標(biāo)準(zhǔn)或?qū)I(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行無上述標(biāo)準(zhǔn)的，按消費(fèi)廠的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行無消費(fèi)廠企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，由雙方協(xié)商確定。第三條包裝標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)的物包裝必須結(jié)實，賣方應(yīng)保障商品在運(yùn)輸途中的平安。買方對商品包裝有特殊要求，雙方應(yīng)在合同中注明，增加的包裝費(fèi)用由買方負(fù)擔(dān)。第四條合理損耗標(biāo)準(zhǔn)及計算方法：_________。第五條標(biāo)的物所有權(quán)自時起轉(zhuǎn)移，但買方未履行支付價款義務(wù)的，標(biāo)的屬于_________所有。第六條交貨方式、地點(diǎn)交貨方式：_________交貨地點(diǎn)：_________交貨期限：_________運(yùn)輸方式及費(fèi)用承當(dāng)：_________。第七條驗收買方應(yīng)在賣方交貨后_________日內(nèi)進(jìn)展驗收其中標(biāo)的物包裝必須注明標(biāo)的物名稱、企業(yè)名稱、產(chǎn)品批號、有效成份及含量、重量、消費(fèi)答應(yīng)證號、標(biāo)的物登記證號和考前須知等，并應(yīng)另附說明書，說明產(chǎn)品性能、用處、實用技術(shù)、使用方法等，產(chǎn)品合格證上還應(yīng)注明消費(fèi)日期、有效期法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第八條付款買方應(yīng)在_________年_________月_________日前向賣方支付合同價款_________元約定由買方支付定金的，因買方違約解除合同，那么定金不予返還，因賣方違約解除合同，那么賣方應(yīng)雙倍返還定金。第九條違約責(zé)任1.標(biāo)的物經(jīng)歷收不符合第一條或第七條要求的，買方有權(quán)要求補(bǔ)足、換貨或退貨。2.標(biāo)的物不符合第二條質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，買方有權(quán)要求退貨，并要求賠償損失。3.一方遲延交貨或遲延支付價款的，應(yīng)每日按照遲延局部價款_________%的標(biāo)準(zhǔn)向?qū)Ψ街Ц哆`約金。4.其他：_________。第十條聲明及保證買方：1.買方為一家依法設(shè)立并合法存續(xù)的企業(yè)，有權(quán)簽署并有才能履行本合同。2.買方簽署和履行本合同所需的一切手續(xù)_________均已辦妥并合法有效。3.在簽署本合同時，任何法院、仲裁機(jī)構(gòu)、行政機(jī)關(guān)或監(jiān)管機(jī)構(gòu)均未作出任何足以對買方履行本合同產(chǎn)生重大不利影響的判決、裁定、裁決或詳細(xì)行政行為。4.買方為簽署本合同所需的內(nèi)部受權(quán)程序均已完成，本合同的簽署人是買方的法定代表人或受權(quán)代表人。本合同生效后即對合同雙方具有法律約束力。賣方：1.賣方為一家依法設(shè)立并合法存續(xù)的企業(yè)，有權(quán)簽署并有才能履行本合同。2.賣方簽署和履行本合同所需的一切手續(xù)_________均已辦妥并合法有效。3.在簽署本合同時，任何法院、仲裁機(jī)構(gòu)、行政機(jī)關(guān)或監(jiān)管機(jī)構(gòu)均未作出任何足以對賣方履行本合同產(chǎn)生重大不利影響的判決、裁定、裁決或詳細(xì)行政行為。4.賣方為簽署本合同所需的內(nèi)部受權(quán)程序均已完成，本合同的簽署人是賣方的法定代表人或受權(quán)代表人。本合同生效后即對合同雙方具有法律約束力。第十一條保密雙方保證對從另一方獲得且無法自公開渠道獲得的商業(yè)機(jī)密予以保密。未經(jīng)該商業(yè)機(jī)密的原提供方同意，一方不得向任何第三方泄露該商業(yè)機(jī)密的全部或局部內(nèi)容。但法律、法規(guī)另有規(guī)定或雙方另有約定的除外。保密期限為_________年。一方違背上述保密義務(wù)的，應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的違約責(zé)任并賠償由此造成的損失。第十二條不可抗力本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見，不能克制、不能防止并對一方當(dāng)事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。如因不可抗力事件的發(fā)生導(dǎo)致合同無法履行時，遇不可抗力的一方應(yīng)立即將事故情況書面告知另一方，并應(yīng)在_________天內(nèi)，提供事故詳情及合同不能履行或者需要延期履行的書面資料，雙方認(rèn)可后協(xié)商終止合同或暫時延遲合同的履行。第十三條通知1.根據(jù)本合同需要發(fā)出的全部通知以及雙方的文件往來及與本合同有關(guān)的通知和要求等，必須用書面形式，可采用_________方式傳遞。以上方式無法送達(dá)的，方可采取公告送達(dá)的方式。2.各方通訊地址如下：_________。3.一方變更通知或通訊地址，應(yīng)自變更之日起_________日內(nèi)，以書面形式通知對方否那么，由未通知方承當(dāng)由此而引起的相應(yīng)責(zé)任。第十四條爭議的處理本合同受_________國法律管轄并按其進(jìn)展解釋。本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，也可由有關(guān)部門調(diào)解協(xié)商或調(diào)解不成的，按以下第_____種方式解決：1.提交_________仲裁委員會仲裁2.依法向人民法院起訴。第十五條解釋本合同的理解與解釋應(yīng)根據(jù)合同目的和文本原義進(jìn)展，本合同的標(biāo)題僅是為了閱讀方便而設(shè)，不應(yīng)影響本合同的解釋。第十六條補(bǔ)充與附件本合同未盡事宜，按照有關(guān)法律、法規(guī)執(zhí)行，法律、法規(guī)未作規(guī)定的，雙方可以達(dá)成書面補(bǔ)充協(xié)議。本合同的附件和補(bǔ)充協(xié)議均為本合同不可分割的組成局部，與本合同具有同等的法律效力。第十七條合同效力本合同自雙方或雙方法定代表人或其受權(quán)代表人簽字并加蓋公章之日起生效。有效期為___________年，自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日。本合同正本一式_________份，雙方各執(zhí)_________份，具有同等法律效力合同副本_________份，送_________留存一份。賣方單位名稱：單位地址：法定代表人：：電掛：圖文：開戶銀行：賬號：郵政編碼：需方單位名稱：單位地址：法定代表人：：電掛：圖文：開戶銀行：賬號：郵政編碼：鑒證意見：經(jīng)辦人：鑒證機(jī)關(guān)：有效期限：年月日至年月日軟件買賣合同糾紛管轄【篇三】上訴人(原審原告)河北科力空調(diào)工程,住所地棗強(qiáng)縣富強(qiáng)北路167號。法定代表人李英寬，董事長兼總經(jīng)理。委托代理人湯濤，河北科力空調(diào)工程職員。被上訴人(原審被告)北京日月房地產(chǎn)開發(fā),住所地北京市大興區(qū)榆垡鎮(zhèn)今榮街69號。法定代表人吳山永，董事長。委托代理人安亞利，北京日月房地產(chǎn)開發(fā)職員。上訴人河北科力空調(diào)工程(以下簡稱科力空調(diào)公司)因與被上訴人北京日月房地產(chǎn)開發(fā)(以下簡稱日月房地產(chǎn)公司)憑樣品買賣合同糾紛一案，不服北京市豐臺區(qū)人民法院(20xx)豐20453號民事判決，向本院提起上訴。本院于20xx年12月29日受理后，依法組成由法官周荊擔(dān)任審訊長，法官蘆超、鄭亞軍參加的合議庭，于20xx年1月12日召集雙方當(dāng)事人進(jìn)展了詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)?？屏照{(diào)公司在一審中起訴稱：20xx年9月13日，科力空調(diào)公司同日月房地產(chǎn)公司簽訂1份工礦產(chǎn)品購銷合同，價款為：21000元。當(dāng)時雙方約定：科力空調(diào)公司送貨到日月房地產(chǎn)公司開發(fā)建立的位于北京市豐臺區(qū)芳古園一區(qū)16號樓。日月房地產(chǎn)公司預(yù)付定金30%、安裝調(diào)試后付40%、運(yùn)行3個月后付35%、余款1年付清?？屏照{(diào)公司按約定及要求履行了全部的供貨安裝義務(wù)。但是日月房地產(chǎn)公司卻以各種理由拖欠未付。故訴至法院懇求判令日月房地產(chǎn)公司給付貨款21000元和債務(wù)利息9525.6元，并承當(dāng)訴訟費(fèi)。日月房地產(chǎn)公司在一審中辯論稱：日月房地產(chǎn)公司先后付給科力空調(diào)公司4200元和16800元，已付清科力空調(diào)公司的貨款，科力空調(diào)公司也給日月房地產(chǎn)公司開具了發(fā)票。盡管科力空調(diào)公司對日月房地產(chǎn)公司給付貨款16800元存有異議，日月房地產(chǎn)公司提供的證據(jù)缺乏以證明16800元貨款是科力空調(diào)公司拿走的。但是，科力空調(diào)公司如今起訴要求日月房地產(chǎn)公司給付貨款16800元的訴訟懇求已過訴訟時效，懇求法院駁回科力空調(diào)公司的全部訴訟懇求。一審法院審理查明：20xx年9月13日，科力空調(diào)公司與日月房地產(chǎn)公司簽訂了《工礦產(chǎn)品購銷合同》，約定：日月房地產(chǎn)公司購置科力空調(diào)公司的排煙補(bǔ)風(fēng)機(jī)和風(fēng)機(jī)，合計價款21000元。有效期限：自20xx年9月6日至20xx年9月16日。第七條驗收標(biāo)準(zhǔn)、方法及提出異議的期限：設(shè)備到現(xiàn)場后進(jìn)展安裝，后即試運(yùn)行(1個月)到達(dá)使用要求前方認(rèn)。第九條結(jié)算方式及期限：付定金20%，到現(xiàn)場通過合同第七條標(biāo)準(zhǔn)付40%，運(yùn)行3月后付35%，余下滿1年付清。合同簽訂后，日月房地產(chǎn)公司給付科力空調(diào)公司4200元。20xx年底，科力空調(diào)公司按照合同約定履行了供貨及安裝義務(wù)。一審法院判決認(rèn)定：科力空調(diào)公司、日月房地產(chǎn)公司在20xx年9月13日簽訂的《工業(yè)品買賣合同》是科力空調(diào)公司、日月房地產(chǎn)公司自愿協(xié)商達(dá)成，不違背國家相關(guān)的法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為有效。依法成立的合同，對雙方當(dāng)事人即具有法律約束力，科力空調(diào)公司、日月房地產(chǎn)公司均應(yīng)按照合同，履行合同規(guī)定的義務(wù)。日月房地產(chǎn)公司提出先后付給科力空調(diào)公司4200元和16800元，已付清科力空調(diào)公司的貨款的辯論意見，對于日月房地產(chǎn)公司給付科力空調(diào)公司4200元，科力空調(diào)公司予以認(rèn)可。對于日月房地產(chǎn)公司給付科力空調(diào)公司16800元，科力空調(diào)公司予以否認(rèn)，且日月房地產(chǎn)公司提供的證據(jù)缺乏以證明日月房地產(chǎn)公司已給付科力空調(diào)公司16800元貨款，對此該院不予采信。關(guān)于訴訟時效問題，根據(jù)《中華人民共和國民法通那么》規(guī)定，向人民法院懇求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年。按照雙方合同約定和科力空調(diào)公司供貨時間，日月房地產(chǎn)公司向科力空調(diào)公司付清余款的最遲時間是20xx年4月底。此時，科力空調(diào)公司應(yīng)該知道自己的權(quán)益遭到了損害，而科力空調(diào)公司于20xx年9月23日方提起訴訟?？屏照{(diào)公司提出合同有效期到20xx年9月16日，20xx年9月23日提起訴訟未超過訴訟時效的主張，該院不予采納。理由是：合同有效期限本質(zhì)約定的是科力空調(diào)公司供貨的期限，也可以說是在合同有效期限內(nèi)，雙方可根據(jù)該合同維持買賣合同關(guān)系。實際上，雙方在合同有效期限內(nèi)，只存在20xx年底科力空調(diào)公司向日月房地產(chǎn)公司提供并安裝價值21000元風(fēng)機(jī)這1筆買賣，此后雙方就再沒有過根據(jù)該合同的買賣關(guān)系。而科力空調(diào)公司向日月房地產(chǎn)公司供給的價值21000元風(fēng)機(jī)在20xx年底已安裝完畢。故日月房地產(chǎn)公司關(guān)于科力空調(diào)公司的主張已經(jīng)超過訴訟時效的抗辯理由成立?？屏照{(diào)公司未提供證據(jù)證明其主張存在訴訟時效中斷或重新起算的事由，故其訴訟懇求根據(jù)缺乏，該院不予支持。根據(jù)《中華人民共和國民法通那么》第一百三十五條的規(guī)定，判決：駁回河北科力空調(diào)工程的訴訟懇求?？屏照{(diào)公司不服一審法院上述民事判決，向本院提起上訴。其主要上訴理由是：一、科力空調(diào)公司在合同有效期內(nèi)要求日月房地產(chǎn)公司給付貨款合法合理。二、一審訊決錯誤理解和適用了2年訴訟時效的規(guī)定。三、雙方簽訂的合同是日月房地產(chǎn)公司提供的，假設(shè)有不同理解，應(yīng)從不利于日月房地產(chǎn)公司方面解釋?？屏照{(diào)公司懇求二審法院撤銷一審訊決，依法改判或發(fā)回重審。日月房地產(chǎn)公司服從一審法院判決。其未向本院提交書面辯論意見，但其在本院庭審中口頭辯論稱：一審訊決對合同有效期的認(rèn)定是合理的，認(rèn)定訴訟時效已過是合理合法的。合同文本是科力空調(diào)公司提供的。根據(jù)____有關(guān)訴訟時效制度的解釋，也超過了訴訟時效。本院經(jīng)審理查明的事實與一審法院查明的事實一致。上述事實，有科力空調(diào)公司提供的《工業(yè)品買賣合同》及雙方當(dāng)事人陳述在案佐證。本院認(rèn)為，科力空調(diào)公司與日月房地產(chǎn)公司簽訂的《工業(yè)品買賣合同》是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，其內(nèi)容未違背有關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)迫性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)依約履行。日月房地產(chǎn)公司提出其已付清21000元貨款，但科力空調(diào)公司只認(rèn)可收到4200元，否認(rèn)收到16800元，日月房地產(chǎn)公司未能提供確實充分的證據(jù)證明其已付清貨款，故對此主張本院不予采信。根據(jù)該合同約定的付款比例及時間，日月房地產(chǎn)公司最遲的付款時間應(yīng)在20xx年4月，科力空調(diào)公司20xx年提起要求日月房地產(chǎn)公司支付貨款的訴訟已超過法律規(guī)定的訴訟時效期間。科力空調(diào)公司關(guān)于其在合同有效期內(nèi)主張權(quán)利，并未超過訴訟時效期間的上訴主張，因合同約定的有效期限本質(zhì)是科力空調(diào)公司供貨的期限，即在合同有效期限內(nèi)，雙方可根據(jù)該合同維持買賣合同關(guān)系。該合同約定的有效期限內(nèi)，雙方只在20xx年底發(fā)生了1筆科力空調(diào)公司向日月房地產(chǎn)公司提供價值21000元設(shè)備的買賣，且已安裝完畢。故科力空調(diào)公司關(guān)于其主張未超過訴訟時效的上訴意見不成立，應(yīng)予駁回。綜上，一審法院判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，處理并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。按照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項之規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持原判。一審案件受理費(fèi)二百八十一元，由河北科力空調(diào)工程負(fù)擔(dān)(已交納)。二審案件受理費(fèi)五百六十三元，由河北科力空調(diào)工程負(fù)擔(dān)(已交納)。本判決為終審訊決。軟件買賣合同糾紛管轄【篇四】一、關(guān)于舉證期限。我收到原告的訴狀時，沒有收到原告的任何證據(jù)。在開庭時原告突然出示證據(jù)，使我無法做到充分的識別和辯論。直到今日，法院仍然沒有轉(zhuǎn)給我原告的任何證據(jù)副本。原告的行為違背了法律的規(guī)定，影響了我正常行使辯論權(quán)。我認(rèn)為，法院在立案時沒有要求原告必須提供證據(jù)、并按照被告的數(shù)量提供證據(jù)的副本，有程序上的過錯。這一過錯也影響了辯論人的訴權(quán)。雖然按照法律規(guī)定，原告可以在開庭時遞交新證據(jù)，但是，原告遞交的、在當(dāng)庭懇求質(zhì)證的不是法律規(guī)定的“新證據(jù)”，而是在起訴書中應(yīng)該附錄的證據(jù)。因此，我認(rèn)為，要求我倉促質(zhì)證，是不公平的。我認(rèn)為，在開庭時原告遞交證據(jù)，法院完全可以按照《____關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定》，以原告逾期舉證為由，不承受原告的證據(jù)、不進(jìn)展質(zhì)證。如今我也知道我有權(quán)利回絕進(jìn)展質(zhì)證。但是，因為我的法律知識很欠缺，承受了質(zhì)證。這是很遺憾的。當(dāng)然，在這種情況下，我的質(zhì)證和辯論質(zhì)量，受到了嚴(yán)重的影響。如今，按照公平的原那么，我懇求：、懇求法庭按照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十條的規(guī)定，責(zé)令原告將提交給法庭的全部證據(jù)同時遞交給辯論人一份。、按照《____關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定》第三十三條，給予舉證期30日。、懇求在辯論期內(nèi)允許辯論人補(bǔ)充證據(jù)。、在辯論期內(nèi)，假如辯論人認(rèn)為需要提起反訴，懇求法庭考慮反訴懇求。二、協(xié)議有效。辯論人認(rèn)為，辯論人和第一被告之間在20xx年4月3日簽訂的《房屋買賣協(xié)議》是一個合法有效的合同。、合同是否有效，應(yīng)該按照《中華人民共和國民法典》進(jìn)展判斷。民法典第五十二條規(guī)定了五種合同無效的情形。本協(xié)議沒有上述的情形，因此是一個有效的協(xié)議。這里需要特別強(qiáng)調(diào)指出：法律規(guī)定的第五項是“違背法律、行政法規(guī)的強(qiáng)迫性規(guī)定”。這個規(guī)定排除了部門規(guī)章和其他低階位標(biāo)準(zhǔn)性文件的規(guī)定。、從一般的民事行為來看，行為是否有效，由《中華人民共和國民法典》規(guī)定。民法典第五十八條規(guī)定了七種無效民事行為。本協(xié)議不屬于這些無效行為，因此，本協(xié)議是一個合法的民事行為。所以，辯論人認(rèn)為，合同是合法的合同、是合法的民事行為，應(yīng)該受到法律的保護(hù)。原告訴請“確認(rèn)二被告簽訂的房屋買賣合同無效”，但在原告的訴狀中提到“國務(wù)院的相關(guān)法規(guī)”，沒有詳細(xì)所指。辯論人認(rèn)為，這也說明根本就沒有這樣的規(guī)定。所以，原告的訴求沒有任何法律根據(jù)。辯論人懇求人民法院依法駁回原告的全部訴訟懇求，并承當(dāng)本案的訴訟費(fèi)。三、對原告逾期遞交第000000號房產(chǎn)證的意見。、房產(chǎn)證的填發(fā)日期是20xx年6月19日。也就是說，這個房產(chǎn)證可以證明，從20xx年6月19日起，原告獲得了協(xié)議房屋的產(chǎn)權(quán)。這正說明，原告在20xx年6月19日之前沒有產(chǎn)權(quán)證明。、既然原告提交的房產(chǎn)證已經(jīng)證明了20xx年6月19日之前原告沒有產(chǎn)權(quán)證明，就應(yīng)該作出結(jié)論，原告對協(xié)議的合法性沒有訴權(quán)。、通俗的解釋。購置二手房過戶以后，購置人會拿到一個新的房產(chǎn)證。顯然，這時購置人以新的房產(chǎn)證主張：“這個房子從古來就是自己的”，并且要求出賣人退款，不會得到法律的支持。假設(shè)購置人提出這樣的懇求，社會公眾會認(rèn)為購置人的精神是不正常的。如今本案的情況是類似的。原告沒有證據(jù)證明協(xié)議簽訂時，對房屋具有所有權(quán)原告自己的證據(jù)證明，后來，也就是在20xx年6月19日，才獲得了一個所謂的房產(chǎn)證，想以此證明其以前也是房屋所有權(quán)人，這不是很可笑的嗎我希望法庭對違背常識的懇求依法駁回。在這里我鄭重告知原告和第一被告：對以欺騙的方式獲取00000號房產(chǎn)證的行為，我們必將采取必要的法律措施予以糾正。四、原告應(yīng)該知道第一被告和第二被告簽訂協(xié)議、履行協(xié)議的事實。原告訴稱：“是在明知被告沒有房產(chǎn)證且未經(jīng)實際產(chǎn)權(quán)人同意的情況下”購置該處房屋的。但是，原告對這個事實，沒有舉出任何證據(jù)給予證明。無法說明辯論人是怎樣“明知”的。相反，原告和第一被告是父子關(guān)系。從原告遞交的《民事起訴狀》中也可以看出，原告和第一被告的居住地是一樣的，都是“北京市××區(qū)三區(qū)5號樓2門402號”。假設(shè)說第一被告“未經(jīng)實際產(chǎn)權(quán)人同意”，從常識上看，是不可能的。另外，房屋交付長達(dá)四年，接近五年，長期在一起居住的原告對第一被告的行為沒有任何發(fā)覺，也是不可能的。原告在這么長的時間內(nèi)，特別是在交付房屋這個重大的事實發(fā)生時，從未作出任何反對的表示，對辯論人也從沒有主張過任何權(quán)利，這就說明原告的訴稱，是無稽之談。在第一次開庭中，審訊員曾經(jīng)詢問在哪里居住、在哪里工作、哪一年結(jié)的婚，等等。我認(rèn)為，審訊員是從公正、公平的角度出發(fā)，探求原告是否是否存在“應(yīng)該知道”的事實。眾所周知，法律上的“應(yīng)該知道”，是一種推定的“知道”。因為，很常見的一種情況就是，一方當(dāng)事人沒有證據(jù)卻堅稱對法律事實“不知道”，以此來推卸自己應(yīng)該承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任。法律上規(guī)定了“知道”。這個“知道”是一種主觀上的表示。這種“知道”是自己成認(rèn)的，屬于法律上的“自認(rèn)”。所說的“應(yīng)該知道”、或者是“不應(yīng)該知道”，是社會公眾的判斷。假如是社會公眾按照正常的思維認(rèn)為，當(dāng)事人應(yīng)該知道，盡管當(dāng)事人斷然自稱“不知道”，那么法律仍然以其“應(yīng)該知道”處理。這就是“推定”其“知道”。在這種情況下，法官代表的是社會公眾的判斷力。設(shè)置“推定的知道”，目的就是為了制裁“瞪著眼睛說瞎話”、“揣著明白裝糊涂”的人。所以，法官在這種情況下是社會公眾判斷力的代表，是公眾良心的代表。因此，《____關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定》第____條規(guī)定：“審訊人員應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，根據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)歷，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)展判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。”辯論人認(rèn)為，其中“運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)歷”就是表達(dá)社會公眾正常思維和社會良知?！肮_判斷的理由和結(jié)果”是向社會昭示判決表達(dá)了公眾的意愿，承受社會的檢驗、監(jiān)視。從庭審來看，原告沒有詳細(xì)說明，對這樣一大筆巨額財產(chǎn)，自己作為財產(chǎn)的所有權(quán)人，是如何進(jìn)展占有、控制、管領(lǐng)、照看的。沒有說明是在什么情況下、在何時發(fā)現(xiàn)了房屋被第一被告人出售的。也沒有說明，是在什么情況下、在何時發(fā)現(xiàn)了第二被告人占有了屬于他的財產(chǎn)。沒有闡述任何“故事情節(jié)”，也沒有任何證據(jù)反映以上事實是存在的。原告無法對這些問題作出說明，就不能證明其主觀陳述的“不知道”。在沒有證據(jù)對其主觀陳述予以佐證的情況下，其主觀陳述的“不知道”就是不合理的，不合情的，是違背社會常識的。按照我國的審批規(guī)那么，是不能得到法律支持的。辯論人認(rèn)為，在利益驅(qū)動之下，原告違犯良心，妄圖欺騙法庭，通過法院的錯誤判決謀求非法的利益，是不能得逞的。我堅信法官可以代表社會公眾的正常判斷，絕不會成心偏袒一方，濫用法官的“自由裁量權(quán)”。四、原告惡意訴訟不能得到法律的支持。辯論人認(rèn)為，原告惡意訴訟的原因是看到當(dāng)前協(xié)議房屋的價格上漲，希望通過人民法院的判決到達(dá)其推翻協(xié)議、獲取高額利益的目的。但是，辯論人認(rèn)為，這個目的是完全不能實現(xiàn)的。辯論人相信，人民法院會充分考慮雙方的利益和法律的規(guī)定，在公平、公正的立場上，依法處理本案。前面提到，第一次庭審中當(dāng)事人一致認(rèn)為，本案協(xié)議簽訂時，買賣雙方是互不相識的。因此，這是一個正常的買賣關(guān)系。在這種情況下，出賣人不可能讓利給辯論人。同時，也沒有任何理由促成出賣人明知房屋將來漲價，將自己的宏大利益讓度給買受人。可知，買受人是以當(dāng)時、當(dāng)?shù)卣５姆课輧r格購置的。辯論人沒有任何“占廉價”的可能。辯論人是一個最普通的老百姓，無權(quán)無勢，不可能脅迫，也不可能欺詐，更不會仗勢欺人低價購置。購置協(xié)議房屋時，這里的環(huán)境還是比擬偏僻、各方面的條件也都不是很便利的。這是眾所周知的事實。經(jīng)過四年的城市建立和社會開展，才出現(xiàn)了今日的繁榮。這種繁榮造成了協(xié)議房屋的增值，也帶來了利益上對原告、第一被告的誘惑。這是出賣人、買受人事先都沒有意料的。按照《中華人民共和國民法典》關(guān)于顯失公平的立法理念，公平不公平，是以簽訂合同時的市場情況進(jìn)展判斷的。這樣規(guī)定，既是立法人的觀念，也是社會常識。更是法院維護(hù)公平的根底。是維護(hù)社會交易穩(wěn)定性所必須的。例如，目前市值甚高的集郵熱品“猴票”，面值也不過是5角。假如如今郵政局說“我以5角出售，價格太低”，并以“維護(hù)公平”為由，要求以5角錢回收“猴票”，那就不符合社會常識，而是一個天大的笑話。很遺憾的是，出賣人就是想虛構(gòu)事實，通過法院作出錯誤判決占廉價，到達(dá)獲取非法利益的目的。辯論人認(rèn)為，這樣的笑話，在當(dāng)今的法庭是不會出現(xiàn)的。五、駁原告關(guān)于締約過錯責(zé)任的觀點(diǎn)。即使從原告的立場上看，假如主張合同無效，在追究締約過錯責(zé)任時，第一被告應(yīng)該是全部責(zé)任的承當(dāng)者。因為，第一被告是否具有處分協(xié)議房屋的權(quán)利、是否進(jìn)犯了原告的權(quán)利，第一被告才是最清楚的。相比而言，辯論人作為局外人，對原告、第一被告家庭中的財產(chǎn)關(guān)系，無由得知。根本就不可能承當(dāng)締約過錯責(zé)任。原告訴訟的“買賣合同糾紛”，也是不適當(dāng)?shù)?。因為，原告不是買賣合同的當(dāng)事人，原告沒有訴權(quán)。原告懇求的應(yīng)該是第一被告人的侵權(quán)責(zé)任。按照原告的邏輯，原告只能，懇求第一被告承當(dāng)對原告的侵權(quán)責(zé)任。辯論人是好心買受人，沒有任何法律責(zé)任。假設(shè)按照原告的邏輯去推論，也是辯論人有權(quán)追究的締約過錯責(zé)任。在辯論人為好心買受人的情況下，第一被告人無法承當(dāng)返還房屋的法律責(zé)任，只能承當(dāng)賠償損失的法律責(zé)任。其承當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任，應(yīng)該按照北京市高級人民法院的有關(guān)文件，以當(dāng)前的市價計算。但是，本案原告的訴訟懇求是非?；靵y的，違犯了正常的思維。完全攪混了各種法律關(guān)系。辯論人認(rèn)為，這或者是出于無知，或者是出于成心，將正常的、合理的法律推論弄得一塌糊涂、似是而非。其實，起一切觀點(diǎn)都是錯誤的，無法成立的。另外，原告懇求第二被告退還房屋卻不提讓原告之父退還已經(jīng)收取的價款。難道是打算白白占有辯論人的錢財嗎難道這樣的懇求也會得到法律的支持嗎還有，既然認(rèn)為合同無效，那么為什么不懇求第一被告承當(dāng)法律責(zé)任，僅讓第二被告承當(dāng)責(zé)任，這豈不是很不正常嗎因此，原告的懇求缺乏公平誠信，是昭然假設(shè)揭的。五、拆遷安置的慣例。庭審中，當(dāng)事人一致認(rèn)為，爭議房屋是因拆遷安置興建的。按照當(dāng)前的征用農(nóng)村土地、對被拆遷人進(jìn)展安置的慣例，一切合同都是和家庭的家長簽訂的。當(dāng)初，家長有申請宅基地的權(quán)利申請建立房屋的權(quán)利，相應(yīng)的也就有協(xié)議約定相關(guān)拆遷利益的權(quán)利。本案的根本領(lǐng)實，也是如此。基于這個慣例，辯論人向法庭提出了由原告、第一被告舉證的申請。從實際出發(fā)，原告家庭在簽訂了一系列的協(xié)議以后，過了很長的時間，才辦理房產(chǎn)登記的手續(xù)。這時，才去確定房產(chǎn)證的登記人。此前，從法律意義上說，因拆遷所得的一切財產(chǎn)均屬于。不屬于原告。至于原告是家庭人口之一，包括是獨(dú)生子女，只是考慮給的補(bǔ)償因素當(dāng)中的一個。例如，我們國家沒有給“獨(dú)生子女”本人的照顧，只有對生育“獨(dú)生子女”的父母的獎勵。在庭審中，原告之父，第一被告陳述的獨(dú)生子女補(bǔ)助的20平米，也是因為和妻妻子執(zhí)行了國家關(guān)于方案生育的根本國策得到的鼓勵。不是因為原告自己執(zhí)行了方案生育，阻止了其父母再生育，使自己成為獨(dú)生子女。這不是很簡單的事實嗎試問：“你媽、你爸方案生育了，和你原告有什么關(guān)系”將父母應(yīng)該得到的獎勵，通過混淆法律關(guān)系的方法，用以加強(qiáng)原告的權(quán)利，也是很可笑的。在正式辦理房產(chǎn)證的時候，指定登記人的名稱為原告，是在協(xié)議出售房屋之后。這就是成心違約、成心違法、成心制造糾紛。有鑒于此：六、辯論人保存追究第一被告刑事責(zé)任的權(quán)利。假如原告堅持其訴訟懇求，實際上就是原告認(rèn)為其父和辯論人簽訂協(xié)議的行為，是其父親以虛構(gòu)事實的方式騙取辯論人購房款的行為，這正是我國刑法第二百二十四條、二百六十六條規(guī)定的詐騙罪。因此，辯論人認(rèn)為：在民事訴訟中假設(shè)原告獲得了勝訴，辯論人將按照民事判決書向檢察機(jī)關(guān)懇求追究第一被告的刑事責(zé)任。另外，假如偵查獲得的證據(jù)可以證實，原告在騙取辯論人房款中，包括簽訂購房協(xié)議、辦理房產(chǎn)證、起訴要求辯論人退房中，第一被告人和原告是通同協(xié)力的，那么，原告同樣要承當(dāng)法律責(zé)任。誠然，法律科學(xué)是高深的科學(xué)。沒有經(jīng)過深化的學(xué)習(xí)和研究是難以掌握的。即以房屋買賣、拆遷等等，任何一個問題都可以著書立說，洋洋灑灑的形成宏論。這給法律專業(yè)人士提供了廣泛活動舞臺。因此，一些存心不良的人也在試圖將法律演化成惡意訴訟的道具。但是，當(dāng)今的法院、當(dāng)今的審訊員，政治素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)日益進(jìn)步，將法律當(dāng)作實現(xiàn)不法目的的道具，是難以實現(xiàn)的。法院不會在大天白日之下，作出讓群眾無法承受的判決。從這個意義上述，無論判決的法理根據(jù)多么的高深，從社會常識來說，必然是簡單明了的。這樣，判決才是構(gòu)建良好社會風(fēng)氣的助力。反之，假如出現(xiàn)了違犯“天地良心”的判決，就絕對不會“案結(jié)事了”。辯論人認(rèn)為，法官一定會維護(hù)社會誠信，不會支持狡詐、唯利是圖、巧取豪奪。請尊敬的審訊員采納我的辯論意見。此致北京市區(qū)人民法院辯論人：軟件買賣合同糾紛管轄【篇五】合同雙方當(dāng)事人：出賣人：__________________________注冊地址：________________________營業(yè)執(zhí)照注冊號：__________________企業(yè)資質(zhì)證書號：__________________法定代表人：_______________聯(lián)絡(luò)：_______________________郵政編碼：________________________委托代理人：____________________地址：郵政編碼：_________聯(lián)絡(luò)：____________________委托代理機(jī)構(gòu)：注冊地址：________________________營業(yè)執(zhí)照注冊號：__________________法定代表人：______________聯(lián)絡(luò)：__________________郵政編碼：________________________買受人：______________________________本人法定代表人姓名：____________國籍：______________身份證護(hù)照營業(yè)執(zhí)照注冊號_______________________地址：__________________________郵政編碼：________________聯(lián)絡(luò)：______________________委托代理人姓名：_____________國籍：_____________地址：郵政編碼：________________聯(lián)絡(luò)：___________________共有人：姓名：國籍：身份證護(hù)照委托代理人姓名：國籍:地址：郵政編碼：聯(lián)絡(luò)：委托代理機(jī)構(gòu)：注冊地址：營業(yè)執(zhí)照注冊號：企業(yè)資質(zhì)證書號：法定代表人：郵政編碼：聯(lián)絡(luò)：根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，買受人和出賣人在平等、自愿、協(xié)商一致的根底上就買賣商鋪達(dá)成如下協(xié)議：第一條工程建立根據(jù)。出賣人以方式獲得位于、編號為___________的地塊的土地使用權(quán)。土地使用權(quán)出讓合同號為______________________。該地塊土地面積為，規(guī)劃用處為，土地使用年限自年月日至年月日。出賣人經(jīng)批準(zhǔn)，在上述地塊上建立商鋪，現(xiàn)定名暫定名_。建立工程規(guī)劃答應(yīng)證號為，施工答應(yīng)證號為。__________。第二條商鋪銷售根據(jù)。買受人購置的商鋪為現(xiàn)房預(yù)售商品房。預(yù)售商品房批準(zhǔn)機(jī)關(guān)為，商品房預(yù)售答應(yīng)證號為。__________。第三條買受人所購商鋪的根本情況。買受人購置的商鋪為本合同第一條規(guī)定的工程中的：