歐盟商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)機(jī)制及其對我國的啟示

-z.歐盟商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)機(jī)制及其對我國的啟示朱雪忠柳福東關(guān)鍵詞:歐盟/商標(biāo)法/協(xié)調(diào)/“一國兩制〞內(nèi)容提要:在歐盟，既有各成員國國內(nèi)的商標(biāo)法律制度，又有歐盟的跨國商標(biāo)法律制度即共同體商標(biāo)條例，并設(shè)有將這兩種商標(biāo)法律制度協(xié)調(diào)運(yùn)行的機(jī)制。該機(jī)制的核心主要有三個(gè)方面:一是優(yōu)先注冊權(quán)制度，即在一成員國有效的商標(biāo)，或者同時(shí)又是共同體商標(biāo)，權(quán)利人可以享有將同一商標(biāo)在一樣商品或效勞上優(yōu)先注冊共同體商標(biāo)的權(quán)利，或者優(yōu)先注冊其他成員國國內(nèi)商標(biāo)的權(quán)利;二是轉(zhuǎn)換申請制度，即共同體商標(biāo)的申請人或所有人在其申請失敗或其商標(biāo)失效時(shí)請求將該申請或商標(biāo)轉(zhuǎn)換成國內(nèi)商標(biāo)申請的情況;三是共同體商標(biāo)特有的訴訟管轄和法律適用制度。歐盟所建立的這種復(fù)式商標(biāo)法律制度及其協(xié)調(diào)機(jī)制，對于“一國兩制〞下的中國大陸、**、澳門和**四法域商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)具有重要的借鑒作用。歐盟的商標(biāo)法律制度是一種復(fù)式的制度體系，包括各成員國國內(nèi)的商標(biāo)法律制度和歐盟的跨國商標(biāo)法律制度，并設(shè)置有使這兩種商標(biāo)法律制度協(xié)調(diào)運(yùn)行的機(jī)制。歐盟與其成員國商標(biāo)法律制度協(xié)調(diào)機(jī)制的建立，在全世界范圍內(nèi)開創(chuàng)了一種協(xié)調(diào)商標(biāo)法律制度的新模式，成為其他國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)商標(biāo)法律制度時(shí)不可不讀的“參考書〞。一、歐盟商標(biāo)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)體系的制度模式(一)商標(biāo)權(quán)的域外效力與協(xié)調(diào)保護(hù)的方式國際私法意義上的法律沖突，主要發(fā)生在涉外法律適用之程序上，也即就特定涉外關(guān)系而有數(shù)國法律發(fā)生競相適用之情形。因而，現(xiàn)代國際社會(huì)凡國家法律體系中就特定涉外案件具備被適用之性能即適用資格者，均足以互相構(gòu)成法律沖突之現(xiàn)象。[1]可見，法律沖突之成立，有賴內(nèi)國對外國法律效力的成認(rèn)。由于商標(biāo)權(quán)作為一種專有權(quán)利在空間上的效力有限，即具有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，其效力只限于本國境內(nèi)，沒有在他國自動(dòng)受到保護(hù)的域外效力，[2]故在商標(biāo)領(lǐng)域，國際私法意義上的法律沖突無從產(chǎn)生。?保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約?要求締約國之間依“國民待遇〞相互保護(hù)對方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)。這意味著，外國權(quán)利人所享有的原始權(quán)利，也可按所在國的法律賦予知識(shí)產(chǎn)權(quán)并予以保護(hù)。[3]但這也并未突破工業(yè)產(chǎn)權(quán)之嚴(yán)格的地域性。因?yàn)樗趪杀Ｗo(hù)的僅僅是外國權(quán)利人所享有的“所在國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)〞，而不是其原有的“外國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)〞。[4]其實(shí)，正是由于解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)域外保護(hù)問題的迫切需要，加上以法律沖突之一般方式，難予妥善解決，乃不得不借助于條約。而在一些地區(qū)性經(jīng)濟(jì)組織中，包含有更多實(shí)體條款的知識(shí)產(chǎn)權(quán)公約，在經(jīng)濟(jì)利益的推動(dòng)下相繼制定，從而在這些區(qū)域，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性得以完全打破。也只有在此時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)地域性與知識(shí)產(chǎn)權(quán)域外保護(hù)的矛盾才得到真正的緩解。歐盟與其成員國在選擇商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)模式時(shí)，就是首先從協(xié)調(diào)成員國的實(shí)體法開場的，然后適時(shí)制定了跨國實(shí)體法，建立了統(tǒng)一的商標(biāo)法律制度。(二)歐盟成員國商標(biāo)實(shí)體法的協(xié)調(diào)歐盟及其前身建立單一商標(biāo)體系的努力始于20世紀(jì)60年代初，并于1984年6月擬定了?共同體商標(biāo)條例(草案)?，但各成員國對該條例涉及的諸多具體間題存在較大爭論，如共同體商標(biāo)權(quán)與國內(nèi)商標(biāo)權(quán)的協(xié)調(diào)問題、商標(biāo)權(quán)取得原則問題、權(quán)利用盡問題、再包裝問題以及商標(biāo)局的地址、工作語言等問題。盡管歐洲議會(huì)、歐洲部長理事會(huì)曾聽取各有關(guān)團(tuán)體、公民的大量意見、建議，經(jīng)過屢次討論，對文本進(jìn)展了屢次修改，但還是鑒于各成員國的商標(biāo)法差距太大而遲遲未通過該條例草案，以致歐盟協(xié)調(diào)其成員國商標(biāo)法律制度的進(jìn)程極其緩慢。歐洲議會(huì)以及經(jīng)濟(jì)與社會(huì)委員認(rèn)為，共同體商標(biāo)制度應(yīng)該包括兩個(gè)方面，即對各國商標(biāo)法進(jìn)展協(xié)調(diào)和創(chuàng)立一個(gè)可以通過單一程序取得共同體商標(biāo)權(quán)的制度。在這種情況下，當(dāng)單一的共同體商標(biāo)體系的建立阻力重重時(shí)，協(xié)調(diào)各成員國商標(biāo)實(shí)體法就成了必然的選擇，其步伐也因此而加快了。1988年，在總結(jié)和提煉?共同體商標(biāo)條例(草案)?的根底上，歐共體理事會(huì)制定了?縮小成員國商標(biāo)法差異的指令?(Directivetoappro*imatetheLawoftheMemberStateRelatingtoTradeMarks)簡稱“商標(biāo)指令〞)，[5]要求各成員國應(yīng)當(dāng)最遲在1992年底之前，按該指令設(shè)定的政策目標(biāo)修改其國內(nèi)法律、條例及行政規(guī)章，使其與指令相符，并將轉(zhuǎn)為國內(nèi)法的指令內(nèi)容付諸實(shí)施，以求得各成員國商標(biāo)法的趨同和一致。盡管一些成員國未能按時(shí)完成修改任務(wù)，但最終都相繼按指令的要求對各自的商標(biāo)法進(jìn)展了大刀闊斧的修訂。如英國就根本放棄了1938年商標(biāo)法的體例，另起爐灶制定了全新的商標(biāo)法。連瑞士、捷克、南非等等待人盟或與歐盟關(guān)系密切的國家，甚至我國**特別行政區(qū)，在修改商標(biāo)法時(shí)也受到該指令的影響。[6]?商標(biāo)指令?的主要任務(wù)是從宏觀上協(xié)調(diào)商標(biāo)立法，僅將協(xié)調(diào)局限于最直接影響共同體內(nèi)部市場運(yùn)轉(zhuǎn)的國內(nèi)規(guī)定上。該指令的標(biāo)題中使用的“Appro*imate〞一詞也反映出該指令僅是統(tǒng)一歐共體成員國商標(biāo)法的第一步，它既不同于世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織有關(guān)“協(xié)調(diào)〞各國商標(biāo)法的“建議性〞用語，也不同于“統(tǒng)一〞各國商標(biāo)法的“強(qiáng)制性〞用語，其本身就帶有“階段性〞或“過程性〞的含義。[7](三)歐盟統(tǒng)一的跨國商標(biāo)法律制度的建立1993年12月，歐共體委員會(huì)正式通過了?共同體商標(biāo)條例?(RegulationontheTradeMark)，并于1994年2月實(shí)施。依該條例的規(guī)定，歐共體將建立統(tǒng)一的商標(biāo)注冊制度。一件商標(biāo)只要經(jīng)位于西班牙阿利坎特(Alicante)的歐共體“內(nèi)部市場協(xié)調(diào)局〞(TheOfficefortheHarmonizationoftheInternalMarket)核準(zhǔn)注冊，就成為共同體商標(biāo)，可以在整個(gè)歐共體范圍內(nèi)有效。而且，只有使用于整個(gè)共同體的商標(biāo)，才能予以注冊、轉(zhuǎn)讓、放棄或作為撤銷所有權(quán)人的權(quán)利或宣布無效決定的對象。從1996年1月1日起，共同體商標(biāo)開場承受申請，在一年的時(shí)間里，就有45,000件商標(biāo)注冊申請案，而且申請量還在以每周遞增500件的數(shù)量增長。[8]與此同時(shí)，各成員國的商標(biāo)制度照常運(yùn)行。這樣在歐盟就有兩種商標(biāo)權(quán)，一種是依?共同體商標(biāo)條例?申請并獲授權(quán)的“共同體商標(biāo)〞，另一種是依各成員國商標(biāo)法申請并獲授權(quán)的成員國“國內(nèi)商標(biāo)〞。歐盟設(shè)置了一系列的機(jī)制來協(xié)調(diào)管理這兩種商標(biāo)權(quán)。盡管建立歐盟單一的商標(biāo)體系來取代各國的國內(nèi)商標(biāo)體系是歐盟商標(biāo)法制建立的最終目標(biāo)，但是這需要經(jīng)過相當(dāng)長時(shí)間才有可能實(shí)現(xiàn)，而且目前也無必要一步到位完全統(tǒng)一成員國的商標(biāo)法。因此，可以預(yù)見，歐盟現(xiàn)今這種復(fù)式的商標(biāo)體系將在長時(shí)期內(nèi)存在，各制度間業(yè)已建立的協(xié)調(diào)機(jī)制，也將使得不同的商標(biāo)制度和平共處，互為補(bǔ)充，共同推動(dòng)歐洲經(jīng)濟(jì)的開展。二、歐盟商標(biāo)法律制度中的協(xié)調(diào)機(jī)制(一)優(yōu)先注冊權(quán)制度在一成員國有效的商標(biāo)，權(quán)利人可以享有將同一商標(biāo)在一樣商品或效勞上優(yōu)先注冊共同體商標(biāo)的權(quán)利，此即基于國內(nèi)商標(biāo)的共同體商標(biāo)優(yōu)先注冊權(quán)。如果在一成員國有效的商標(biāo)，同時(shí)又是共同體商標(biāo)，則權(quán)利人可以享有將該商標(biāo)在一樣商品或效勞上優(yōu)先注冊其他成員國國內(nèi)商標(biāo)的權(quán)利，此即基于共同體商標(biāo)的國內(nèi)商標(biāo)優(yōu)先注冊權(quán)。設(shè)置優(yōu)先注冊權(quán)的目的，主要是為了保護(hù)在先商標(biāo)權(quán)人的利益。因?yàn)楣餐w商標(biāo)和國內(nèi)商標(biāo)的注冊機(jī)構(gòu)不同，而國內(nèi)商標(biāo)同時(shí)可注冊為共同體商標(biāo)，共同體商標(biāo)也可注冊為國內(nèi)商標(biāo)，如果在國內(nèi)商標(biāo)(或共同體商標(biāo))注冊為共同體商標(biāo)(或國內(nèi)商標(biāo))時(shí)，注冊人既非原權(quán)利人，也未經(jīng)權(quán)利人同意，則其注冊勢必會(huì)損害真實(shí)所有人的利益。為此，法律賦予在先注冊的商標(biāo)一定的優(yōu)先權(quán)是很有必要的。優(yōu)先注冊權(quán)即為“在先商標(biāo)〞享有的優(yōu)先權(quán)之一。優(yōu)先注冊權(quán)的享有以在先商標(biāo)的存在為前提，并以使用的商品或效勞與在先注冊的商標(biāo)所使用的商品或效勞一樣為限。其權(quán)限有二:一是權(quán)利人本人優(yōu)先注冊共同體商標(biāo)或國內(nèi)商標(biāo);二是權(quán)利人阻止他人在一樣或近似的商品或效勞上申請注冊共同體商標(biāo)或國內(nèi)商標(biāo)。至于“在先的商標(biāo)〞，主要有四種:共同體商標(biāo);國內(nèi)商標(biāo)，包括在比荷盧商標(biāo)局注冊的商標(biāo);根據(jù)在成員國有效的國際協(xié)議注冊的商標(biāo);歐盟成員國的“著名商標(biāo)〞，但須滿足:在申請注冊共同體商標(biāo)之日，或者在提出申請注冊共同體商標(biāo)優(yōu)先權(quán)之日，該商標(biāo)已符合?保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約?第六條之二有關(guān)“著名〞的含義。根據(jù)?商標(biāo)條例?的規(guī)定，優(yōu)先注冊權(quán)具有獨(dú)立性。這意味著，盡管優(yōu)先注冊權(quán)確實(shí)立需依賴于擁有在先商標(biāo)的事實(shí)，但優(yōu)先注冊權(quán)一經(jīng)確定，則與作為其產(chǎn)生根底的在先商標(biāo)別離。如果共同體商標(biāo)所有人放棄或者讓在先的商標(biāo)期滿終止，權(quán)利人應(yīng)被視為繼續(xù)享有同樣的權(quán)利，如同在先的商標(biāo)繼續(xù)注冊他本應(yīng)享受的權(quán)利那樣。但是，如果請求優(yōu)先注冊權(quán)的商標(biāo)被宣布撤回或被宣布無效，或者在共同體商標(biāo)注冊前放棄，共同體商標(biāo)或國內(nèi)商標(biāo)所請求的優(yōu)先注冊權(quán)應(yīng)予終止。優(yōu)先注冊權(quán)的存在，可構(gòu)成拒絕注冊的相對理由。在先的商標(biāo)所有人可在無效程序中申請無效，或者在侵權(quán)訴訟中通過反訴宣布無效，或者在異議程序中提出異議，以阻止他人之非法注冊。但是，如果共同體商標(biāo)所有人在明知的情況下，已默許在后的國內(nèi)商標(biāo)在共同體內(nèi)連續(xù)使用五年，他便不再享有基于優(yōu)先注冊權(quán)的商標(biāo)無效請求權(quán)，即不得再以在先商標(biāo)權(quán)的存在為由申請宣告在后商標(biāo)無效，或者反對在后的商標(biāo)在已使用的商品或效勞上使用該商標(biāo)，除非在后的國內(nèi)商標(biāo)是用欺騙行為申請注冊的。同樣，在先的國內(nèi)商標(biāo)所有人在明知的情況下，默許在后的共同體商標(biāo)在該成員國內(nèi)連續(xù)使用了五年，亦不再享有基于優(yōu)先注冊權(quán)的商標(biāo)無效請求權(quán)，除非在后的共同體商標(biāo)是用欺騙行為申請注冊的。不過，不管在何種情況下，后注冊的商標(biāo)所有人均無權(quán)反對在先權(quán)利的行使。(二)轉(zhuǎn)換申請制度共同體商標(biāo)權(quán)與國內(nèi)商標(biāo)權(quán)基于不同的法律制度而取得，依不同的法律制度維持其效力。對一商標(biāo)權(quán)而言，假設(shè)失效于*一法律，卻可能符合另一法律的規(guī)定，至少不得剝奪其承受另一法律審查的時(shí)機(jī)。為適應(yīng)該種要求，歐盟設(shè)置了轉(zhuǎn)換申請制度。所謂轉(zhuǎn)換申請，是指共同體商標(biāo)的申請人或所有人在其申請失敗或其商標(biāo)失效時(shí)請求將該申請或商標(biāo)轉(zhuǎn)換成國內(nèi)商標(biāo)申請的情況。轉(zhuǎn)換申請只允許由共同體商標(biāo)申請或共同體商標(biāo)轉(zhuǎn)換成國內(nèi)商標(biāo)申請。而國內(nèi)商標(biāo)申請或國內(nèi)商標(biāo)在被駁回、撤回或視為撤回或者停頓效力的情況下，申請人或所有人可以申請共同體商標(biāo)，但不適用?商標(biāo)條例?有關(guān)轉(zhuǎn)換申請制度的規(guī)定，而屬另一件新的共同體商標(biāo)申請。共同體商標(biāo)申請失敗，主要包括兩種情況:一是申請被駁回。商標(biāo)申請必須滿足一定條件，如申請人條件、注冊商標(biāo)的構(gòu)成條件、在先權(quán)條件、優(yōu)先權(quán)條件以及申請文件、申請費(fèi)用等，協(xié)調(diào)局在審查階段對申請是否符合這些條件進(jìn)展審查，對不符合法律規(guī)定的商標(biāo)申請予以駁回。二是商標(biāo)申請被撤回或視為撤回。申請人可隨時(shí)撤回其共同體商標(biāo)申請，如果在法定的期限內(nèi)未能完成有關(guān)手續(xù)或未能按時(shí)提交有關(guān)文件或未能繳清有關(guān)費(fèi)用等，則該申請視為撤回。共同體商標(biāo)的失效，主要包括三種情況:一是被宣布無效。如果注冊商標(biāo)不符合申請人條件或商標(biāo)構(gòu)成條件的，或者采取欺騙行為取得注冊的，或者侵犯他人在先權(quán)利的，在他人的請求下可由協(xié)調(diào)局宣布無效。二是被撤銷。由于行為人的行為或不作為，注冊商標(biāo)在行業(yè)中成為商品通用稱，或者由于商標(biāo)所有人或他人在其同意下在注冊的商品或效勞上的使用，商標(biāo)可能使公眾對于商品或效勞的性質(zhì)、質(zhì)量或產(chǎn)地發(fā)生誤導(dǎo)的，或者商標(biāo)所有人不再具備法律規(guī)定的條件的，則該注冊商標(biāo)可由協(xié)調(diào)局宣布撤銷。但是，如果共同體商標(biāo)系以不使用為由被撤銷的，權(quán)利人就無權(quán)轉(zhuǎn)換申請。三是權(quán)利人的自行放棄。共同體商標(biāo)可以就商標(biāo)注冊的全部或局部商品或效勞放棄注冊，但該種放棄只有經(jīng)注冊簿中登記的權(quán)利所有人的同意才能予以登記;已注冊了使用許可證的，只有商標(biāo)所有人證明他已放棄的意圖通知了被許可人，放棄才有效，期滿未申請續(xù)展的也應(yīng)視為放棄。被要求轉(zhuǎn)換的成員國，可以是一國，也可以是歐盟全體成員國，但需在轉(zhuǎn)換申請時(shí)注明。轉(zhuǎn)換申請所涉及的商品或效勞，在不同的被轉(zhuǎn)換的成員國可以不盡一樣，但要求轉(zhuǎn)換申請人指明每一個(gè)被轉(zhuǎn)換的商品或效勞名稱。由于商標(biāo)申請可能僅在局部商品或效勞上不符合條件，或者商標(biāo)無效僅存在于局部商品或效勞上，轉(zhuǎn)換申請就可在這些局部商品或效勞上發(fā)生。未轉(zhuǎn)換的商標(biāo)申請或商標(biāo)，在其有效范圍內(nèi)繼續(xù)發(fā)生相應(yīng)的效力。另外，由共同體商標(biāo)申請或共同體商標(biāo)轉(zhuǎn)換而來的國內(nèi)商標(biāo)申請，應(yīng)享受有關(guān)國家的申請日及該申請的優(yōu)先權(quán)，還可享有基于共同體商標(biāo)的成員國優(yōu)先注冊權(quán)。轉(zhuǎn)換申請應(yīng)說明轉(zhuǎn)換的理由，由被轉(zhuǎn)換的成員國審查，并由其決定是否承受該申請。而協(xié)調(diào)局有權(quán)按?商標(biāo)條例?的規(guī)定，審查轉(zhuǎn)換請求能否成立。審查內(nèi)容包括:轉(zhuǎn)換申請是否在規(guī)定的期限內(nèi)提交，轉(zhuǎn)換費(fèi)是否繳納，等等。條件已具備的，協(xié)調(diào)局應(yīng)將申請移轉(zhuǎn)到列明的各成員國商標(biāo)局，同時(shí)，在有關(guān)國家商標(biāo)局的要求下，應(yīng)向該局提供資料。(三)訴訟管轄和法律適用制度共同體商標(biāo)權(quán)覆蓋了國內(nèi)商標(biāo)權(quán)有效的地域范圍，兩者在重疊領(lǐng)域出現(xiàn)的沖突問題，需要通過法律的選擇適用來解決。原則上，對于商標(biāo)糾紛只能適用“權(quán)利登記地法〞，[9]也即適用其產(chǎn)生所依據(jù)的法律。而涉及商標(biāo)權(quán)的訴訟管轄，則和其它民事侵權(quán)訴訟一樣，依民事訴訟規(guī)則向有管轄權(quán)的法院起訴，[10]即以“原告就被告〞原則為準(zhǔn)，或依當(dāng)事人的意思，輔之以最密切聯(lián)系原則確定，由與商標(biāo)權(quán)有關(guān)的行為地法院管轄，如侵權(quán)行為地、原告所在地等。故對國內(nèi)商標(biāo)權(quán)適用國內(nèi)法維持其效力，與其有關(guān)的侵權(quán)訴訟則只能在其注冊國進(jìn)展，也僅能保護(hù)該商標(biāo)在此成員國領(lǐng)土范圍內(nèi)的使用。共同體商標(biāo)權(quán)適用共同體法維持其效力，與其有關(guān)的侵權(quán)訴訟可以在歐盟的任何侵權(quán)行為地提出，其判決在整個(gè)歐盟范圍內(nèi)有效。根據(jù)?商標(biāo)條例?的規(guī)定，在歐盟范圍內(nèi)，由各成員國在其領(lǐng)土內(nèi)指定假設(shè)干個(gè)初審法院和上訴法院作為“共同體法院〞，履行?商標(biāo)條例?賦予的職能。協(xié)調(diào)局對侵權(quán)訴訟并沒有司法處理權(quán)。有關(guān)共同體商標(biāo)和申請共同體商標(biāo)的訴訟程序，以及對共同體商標(biāo)和國內(nèi)商標(biāo)同時(shí)或相繼進(jìn)展的訴訟，如無特別規(guī)定，應(yīng)適用?民事和商事判決的管轄和執(zhí)行公約?。[11]具體而言，共同體商標(biāo)法院對以下訴訟享有專屬管轄權(quán):侵權(quán)訴訟;商標(biāo)申請公告后商標(biāo)權(quán)授予前對他人的非法使用提起的訴訟;對撤銷共同體商標(biāo)或宣布其無效提起的反訴等。管轄法院則可依當(dāng)事人的意思，選用下面的約定:被告所在地;原告所在地;協(xié)調(diào)局所在地等。除此之外，訴訟雙方當(dāng)事人可以同意一個(gè)非上述管轄地的成員國法院有管轄權(quán)，或者，盡管一個(gè)共同體商標(biāo)法院沒有上述管轄權(quán)，但被告出庭應(yīng)訴的，該法院即有管轄權(quán)。而訴訟程序，包括一審和二審程序，則依該法院所在國的國內(nèi)商標(biāo)同類訴訟的規(guī)則。假設(shè)對同一侵權(quán)訴訟向不同成員國的法院起訴，一個(gè)根據(jù)共同體商標(biāo)受理，一個(gè)根據(jù)國內(nèi)商標(biāo)受理，則適用“先受理原則〞，即由最先受理的法院管轄，不是首先受理的法院應(yīng)自行放棄有利于該法院的管轄權(quán)。對此有爭議的，通常被要求放棄管轄權(quán)的法院中止其訴訟程序。當(dāng)事人不服共同體商標(biāo)一審法院對商標(biāo)侵權(quán)案所做的判決，有權(quán)向共同體商標(biāo)二審法院上訴，其條件由該法院所在國的國內(nèi)法確定，上訴的國內(nèi)規(guī)則也應(yīng)適用于共同體商標(biāo)二審法院做出的判決。共同體商標(biāo)法院在審理商標(biāo)侵權(quán)案時(shí)，應(yīng)適用歐盟法的規(guī)定。對歐盟法未包括的事宜，共同體商標(biāo)法院應(yīng)適用其國內(nèi)法，包括國際私法。主要在以下情況下適用國內(nèi)法:國內(nèi)商標(biāo)權(quán)人依其所在國法律，起訴侵犯其在先權(quán)(包括優(yōu)先注冊權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等)的共同體商標(biāo)權(quán)人，要求其給予賠償;如果國內(nèi)商標(biāo)權(quán)人根據(jù)其所在國的民事、行政或刑事法律，或者根據(jù)共同體法律的規(guī)定，可以制止使用*共同體商標(biāo)，則其所在國法律的適用應(yīng)不受影響;僅適用于特殊地點(diǎn)的在先權(quán)利所有人，可以根據(jù)其所在國的法律，反對共同體商標(biāo)在其領(lǐng)域內(nèi)使用;等等。三、歐盟商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)機(jī)制對我國的啟示(一)中國區(qū)際商標(biāo)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)體系的成因在中國按照“一國兩制〞的原則恢復(fù)對**、澳門行使主權(quán)后，根據(jù)?**特別行政區(qū)根本法?、?澳門特別行政區(qū)根本法?的規(guī)定，**、澳門作為中國的特別行政區(qū)，將保存原有的法律制度，從而使得中國成為擁有大陸、**和澳門三個(gè)獨(dú)立法律區(qū)域的多法域國家。[12]在商標(biāo)領(lǐng)域，中國將因此而存在多種獨(dú)立的商標(biāo)法律制度。由于近現(xiàn)代以來，諸法域法制開展的路向各不一樣，受外來文化影響的程度不一，故諸法域商標(biāo)法律制度之間存在巨大差異。但是，中國諸法域在經(jīng)濟(jì)上有著十分密切的聯(lián)系，**、澳門是大陸對外交往的橋梁和窗口，大陸是**、澳門經(jīng)濟(jì)開展的依托。*一商標(biāo)僅在*一法域獲得專用權(quán)，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還有必要在其他法域獲得專用權(quán)。按目前的體制，得在諸法域分別注冊才能實(shí)現(xiàn)這一要求，而分別注冊，費(fèi)時(shí)、費(fèi)力、費(fèi)錢，從而增加了交易本錢。另外，由于諸法域各有商標(biāo)法律制度，所采之原則亦未見一致，故此方可登記者，他方未必可行;又加上諸法域因文化背景之關(guān)系，習(xí)慣采用桔祥圖案、動(dòng)植物作為商標(biāo)，故混淆之時(shí)機(jī)多，難以獲準(zhǔn)取得專用權(quán)。[13](二)中國區(qū)際商標(biāo)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)體系的制度選擇由于中國諸法域之商標(biāo)權(quán)獨(dú)立，亦無域外效力，故區(qū)際私法意義上的商標(biāo)法律沖突無從產(chǎn)生，不能適用國(區(qū))際私法來解決因商標(biāo)法律之歧異而引致的不協(xié)調(diào)。因而，區(qū)際間商標(biāo)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)的方式與國際間的協(xié)調(diào)一樣，也主要是采取協(xié)調(diào)和統(tǒng)一實(shí)體法的途徑。在具體的協(xié)調(diào)方式上，國際上的做法不完全一樣，大致有以下五種:一是以雙邊或多邊條約的方式，提出在商標(biāo)保護(hù)方面各成員國必須到達(dá)的最低標(biāo)準(zhǔn)，而當(dāng)其成員國商標(biāo)法皆到達(dá)該標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，在該條約區(qū)域內(nèi)，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)就可以在一定程度上協(xié)調(diào)起來，從巴黎公約、?商標(biāo)法律條約?到TRIPS協(xié)議以及北美自由貿(mào)易區(qū)等，都是采取此種協(xié)調(diào)模式;二是以統(tǒng)一的商標(biāo)法來取代各國商標(biāo)法，從而在這些國家之間完全突破商標(biāo)法的地域性，如局部法語非洲國家通過?班吉協(xié)定?而建立起的跨國商標(biāo)注冊制度，歐洲的比利時(shí)、荷蘭、盧森堡三國于1968年制定的?比荷盧統(tǒng)一商標(biāo)法?;三是既有統(tǒng)一的商標(biāo)法律制度，也有成員國的商標(biāo)法律制度，如歐盟商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)模式，美國也采取此種模式來協(xié)調(diào)其各州的商標(biāo)法律制度，其商標(biāo)注冊分為聯(lián)邦注冊和州注冊兩種情況，但其聯(lián)邦商標(biāo)注冊的作用遠(yuǎn)大于州商標(biāo)注冊;[14]四是實(shí)行延伸注冊他國之注冊商標(biāo)的制度，本身沒有獨(dú)立的商標(biāo)審查制度，如英聯(lián)邦的*些成員，僅僅為在英國已經(jīng)注冊的商標(biāo)進(jìn)展注冊;五是既實(shí)行延伸注冊他國之注冊商標(biāo)的制度，同時(shí)保存其獨(dú)立的商標(biāo)制度，如斐濟(jì)，既有自身的商標(biāo)注冊制度，也注冊在英國已經(jīng)注冊的商標(biāo)。國際上的實(shí)踐，將為中國在“一國兩制〞下協(xié)調(diào)其諸法域的商標(biāo)制度提供有益的啟示，但相比擬而言，歐盟的協(xié)調(diào)機(jī)制對中國更有借鑒意義。這是由中國與歐盟有相似之協(xié)調(diào)環(huán)境決定的。首先，都是具有不同商標(biāo)法律制度之區(qū)域間的協(xié)調(diào)。目前，歐盟已有15個(gè)成員國，這些國家的法律傳統(tǒng)各不一樣，有屬大陸法系的，有屬普通法系的。中國諸法域的商標(biāo)法也相差甚遠(yuǎn)，**受到英國的影響，澳門深受葡萄牙的影響，而大陸的法制包括商標(biāo)法是社會(huì)主義法律體系的一局部，故而諸法域商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)，與歐盟一樣，任重而道遠(yuǎn)。其次，諸區(qū)域間的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)關(guān)系相互融合到了相當(dāng)高的程度，市場已實(shí)現(xiàn)一定程度的一體化。經(jīng)過幾十年的建立，歐盟在經(jīng)濟(jì)、政治、軍事和科技一體化方面取得了很大進(jìn)展，在其統(tǒng)一大市場上，商品、資本、人員和勞務(wù)根本實(shí)現(xiàn)了自由流通，象在一個(gè)國家一樣。歐洲人聲稱，15國之間已經(jīng)取消了經(jīng)濟(jì)邊界。[15]中國諸區(qū)域間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系也日益融合，近幾年來，**、澳門和**在調(diào)整其經(jīng)濟(jì)構(gòu)造時(shí)，充分考慮到了大陸因素，許多企業(yè)紛紛將其加工基地移至大陸，而大陸在開展貿(mào)易、引進(jìn)資金方面，也充分利用**、澳門優(yōu)勢，發(fā)揮其門戶作用，設(shè)想中的中華大市場圈已初具雛形。而從歐盟與中國的貿(mào)易關(guān)系來看，1997年雙邊貿(mào)易額達(dá)430億美元，歐盟成為中國(大陸)的第四大貿(mào)易伙伴，占中國(大陸)對外貿(mào)易額的13.2%,,[16]這為法律經(jīng)歷的交流與合作提供了堅(jiān)實(shí)的經(jīng)濟(jì)根底。而且，**和澳門的法制分別深受英國和葡萄牙的影響，歐盟與中國具有的這種法律交流傳統(tǒng)，為中國借鑒歐盟的先進(jìn)法制經(jīng)歷提供了便利條件。正是由于歐盟與中國之間所具有的傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，在協(xié)調(diào)管理商標(biāo)權(quán)問題上的一樣性，再加上歐盟法制的先進(jìn)性，歐盟商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)機(jī)制是值得中國學(xué)習(xí)與借鑒的。(三)中國諸法域商標(biāo)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)體系的構(gòu)造設(shè)想作為前提，中國諸法域應(yīng)建立相互溝通、協(xié)商的機(jī)制，以探討、研究有關(guān)協(xié)調(diào)的政策、目標(biāo)、步驟等問題。在歐盟，有一套成熟的立法機(jī)制，先由歐共體委員會(huì)提出立法建議，歐洲議會(huì)討論和“經(jīng)社委員會(huì)〞提出意見，再由歐共體委員會(huì)根據(jù)審議中的意見進(jìn)展修改，最后由歐洲部長理事會(huì)通過、公布并形成跨國法。[17]其跨國商標(biāo)法律制度，即是經(jīng)過這樣一個(gè)開展歷程而建立起來的。中國諸法域尚無協(xié)調(diào)立法的機(jī)制，至少溝通的渠道還不完善。因此，由諸法域的相應(yīng)主管機(jī)關(guān)在尊重其他各方的根底上，建立一個(gè)對話機(jī)制，定期由有關(guān)法律專家、政府官員會(huì)談，確定協(xié)調(diào)政策、目標(biāo)，在時(shí)機(jī)成熟的時(shí)候，成立一個(gè)類似歐共體“內(nèi)部市場協(xié)調(diào)局〞的職能機(jī)構(gòu)，專門負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)的實(shí)務(wù)操作。這對于推進(jìn)協(xié)調(diào)進(jìn)程是有利的。協(xié)調(diào)的第一步，可從協(xié)調(diào)諸法域商標(biāo)實(shí)體法人手。先縮小諸法域商標(biāo)實(shí)體法具體規(guī)定的差異，為以后建立完全統(tǒng)一的商標(biāo)法律制度打下根底?？s小商標(biāo)法的差異有兩種途徑:一是由諸法域共同成立的協(xié)調(diào)職能機(jī)構(gòu)制定類似歐共體?商標(biāo)指令?的立法標(biāo)準(zhǔn)，或制定一部示*法，由諸法域立法機(jī)關(guān)采納，將其轉(zhuǎn)為域內(nèi)法并付諸實(shí)施;二是，由于諸區(qū)域都已經(jīng)或即將參加世界貿(mào)易組織，按該組織的?與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議?(TRIPS)的規(guī)定，各成員的商標(biāo)法應(yīng)到達(dá)該協(xié)議規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，這“在不同國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平之間走向越來越一致架起了一座橋〞，[18]在一國諸法域間更當(dāng)如此。當(dāng)諸法域都按照協(xié)議標(biāo)準(zhǔn)完善、改革各自的商標(biāo)法時(shí)，同時(shí)也就是其商標(biāo)法趨同的過程。然后，諸法域應(yīng)在處理相互間以及涉外的商標(biāo)權(quán)關(guān)系方面協(xié)調(diào)一致。這主要涉及四個(gè)問題:一是*一法域的人在其它法域申請注冊商標(biāo)時(shí)的地位問題。目前，諸法域的人都可在其它法域申請注冊商標(biāo)。關(guān)于中國大陸地區(qū)的人向**申請注冊商標(biāo)的事宜，**“行政院經(jīng)濟(jì)部〞于1994年5月18日公布了“大陸地區(qū)人民在臺(tái)申請專利和商標(biāo)注冊作業(yè)要點(diǎn)〞，“經(jīng)濟(jì)部中央標(biāo)準(zhǔn)局〞亦已于1994年5月21日起正式受理中國大陸地區(qū)的人提出的商標(biāo)申請。大陸對于**工商企業(yè)到大陸申請商標(biāo)注冊的，將其與大陸企業(yè)同等對待。在**、澳門回歸前，其區(qū)域內(nèi)的人在大陸的地位如同外國人，實(shí)務(wù)上也準(zhǔn)用涉外的法律，回歸后，再如此對待，顯然不適宜，因此，為適應(yīng)形勢的變化，采取新的對策，已很有必要。這可以通過修改各自的商標(biāo)法或制定單行法規(guī)，單方面規(guī)定他法域的人在本法域的地位的方式解決。但依此可能存在的問題是，各自規(guī)定的地位不一樣，從而形成待遇不對等。因此，最好由諸法域一起協(xié)商，共同簽訂區(qū)際協(xié)議，規(guī)定相互間申請商標(biāo)注冊時(shí)的地位問題。二是*一法域的人在其它法域申請注冊商標(biāo)時(shí)的優(yōu)先權(quán)問題。按照巴黎公約的規(guī)定，任一成員國的國民申請國際商標(biāo)注冊時(shí)，應(yīng)該享有優(yōu)先權(quán)。但由于**、澳門和**并非巴黎公約的成員，*一法域的人在其它法域申請商標(biāo)注冊時(shí)是否可享有優(yōu)先權(quán)尚不明確。假設(shè)按TRIPS協(xié)議的規(guī)定，其成員應(yīng)遵守巴黎公約的規(guī)定，因此，諸法域應(yīng)該相互成認(rèn)他法域的人在本法域可享有優(yōu)先權(quán)。這亦可通過諸法域單方面規(guī)定或簽訂區(qū)際協(xié)議規(guī)定該問題。三是外國人到中國申請注冊商標(biāo)的途徑問題。外國人當(dāng)然可以分別到諸法域申請商標(biāo)注冊，這在諸法域商標(biāo)法中都有具體的規(guī)定。至于能否通過馬德里協(xié)定規(guī)定的商標(biāo)國際注冊的途徑實(shí)現(xiàn)商標(biāo)注冊，則諸法域不盡一樣。目前，大陸已參加該協(xié)定，同時(shí)中央政府已通知世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織將該協(xié)定適用于**。至于澳門是否適用，還有待中央政府予以明確，**未適用該協(xié)定。對此，可采取以大陸商標(biāo)機(jī)關(guān)為指定局的方式，使商標(biāo)申請先進(jìn)人中國，然后再進(jìn)人欲申請注冊的法域并由其對該申請予以處理。四是外國人到中國申請注冊商標(biāo)時(shí)的優(yōu)先權(quán)問題。按照巴黎公約的規(guī)定，外國人在大陸申請商標(biāo)注冊時(shí)可享有優(yōu)先權(quán)，在**、澳門、**是否享有優(yōu)先權(quán)則各有不同?，F(xiàn)在，**商標(biāo)條例對此作了給予巴黎公約成員國商標(biāo)申請者優(yōu)先權(quán)的規(guī)定，澳門商標(biāo)法令亦對此作了給予優(yōu)先權(quán)的規(guī)定，而**則僅以對等原則辦理。如果中國諸法域都加人了世界貿(mào)易組織，外國商標(biāo)申請者在諸法域則都可享有優(yōu)先權(quán)。在諸法域商標(biāo)法根本一致的根底上，可建立復(fù)式的商標(biāo)體系。也即制定一部統(tǒng)一的商標(biāo)法，建立一個(gè)統(tǒng)一的商標(biāo)注冊機(jī)構(gòu)，由其產(chǎn)生跨區(qū)域商標(biāo)權(quán)，同時(shí)，諸法域的商標(biāo)法律制度予以保存，由其產(chǎn)生區(qū)域商標(biāo)權(quán)。這種商標(biāo)體系與歐共體的商標(biāo)體系類似。為使兩種不同的商標(biāo)法律制度協(xié)調(diào)運(yùn)行，必須建立適當(dāng)?shù)膮f(xié)調(diào)機(jī)制，參照歐盟的作法，在不同的法域間可建立以下三種協(xié)調(diào)機(jī)制:一是優(yōu)先注冊權(quán)制度，對于在諸法域內(nèi)有效的注冊商標(biāo)或得到諸法域共同成認(rèn)的商標(biāo)，權(quán)利人可以享有優(yōu)先注冊跨區(qū)域商標(biāo)的權(quán)利，跨區(qū)域商標(biāo)權(quán)人則享有將其商標(biāo)優(yōu)先注冊為區(qū)域商標(biāo)的權(quán)利;二是轉(zhuǎn)換申請制度，當(dāng)申請跨區(qū)域商標(biāo)失敗時(shí)，不影響其再申請區(qū)域商標(biāo);三是訴訟管轄和法律適用制度，在跨區(qū)域商標(biāo)權(quán)和區(qū)域商標(biāo)權(quán)同時(shí)存在的情況下，可以象歐共體一樣，選擇適用權(quán)利產(chǎn)生所依據(jù)的法律。其管轄，則以被告所在地為主，再輔之以最密切聯(lián)系地。對于跨區(qū)域商標(biāo)權(quán)，可成立專門的管轄法院，或指定有關(guān)法院專門管轄有關(guān)案件。最終目標(biāo)，應(yīng)該是建立單一的商標(biāo)法律制度，即在全國僅有一部商標(biāo)法，一套注冊制度，一種商標(biāo)權(quán)。如果是這樣，則中國在“一國兩制〞下存在的商標(biāo)權(quán)協(xié)調(diào)管理問題，將得到徹底的解決。從歐盟的實(shí)踐來看，跨國(法域)商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生是完全可行的。相對其它法律而言，商標(biāo)法屬私法*疇，大多是技術(shù)性標(biāo)準(zhǔn)，因而協(xié)調(diào)和統(tǒng)一商標(biāo)法的難度要小些。既然國與國之間的商標(biāo)法尚且可以協(xié)調(diào)和統(tǒng)一，一國之內(nèi)的不同法域就更有條件協(xié)調(diào)起來了。也正是在這個(gè)意義上，可以想象在不久的將來，中國諸法域的商標(biāo)法律制度終將協(xié)調(diào)和統(tǒng)一起來。當(dāng)然，歐盟的作法也僅是給中國提供了*種啟示與線索，中國在“一國兩制〞下的商標(biāo)制度之協(xié)調(diào)問題，畢竟有其特殊之處。因?yàn)椋瑲W盟商標(biāo)法律制度間的協(xié)調(diào)，是國家與國家之間的協(xié)調(diào)問題，而中國在“一國兩制〞下的協(xié)調(diào)，則屬一國范圍內(nèi)不同法域間的協(xié)調(diào)問題。就目前而言，中國諸法域間的關(guān)系，較之歐盟成員國間的關(guān)系，也有不同之處。中國諸法域在經(jīng)濟(jì)因素的推動(dòng)下，商標(biāo)權(quán)關(guān)系日益密切。而且，中國諸法域有著共同的人文根底，使用同一種語言，這也為商標(biāo)法律制度的協(xié)調(diào)提供了便利條件。從另一方面來看，中國諸法域中，大陸與**、澳門比起來，商標(biāo)申請量與注冊量要大得多，至1997年底，其有效注冊商標(biāo)達(dá)86萬件，商標(biāo)申請量位居馬德里聯(lián)盟成員國的第八位，我國(僅計(jì)人大陸地區(qū))已進(jìn)人世界十大商標(biāo)注冊國行列。[19]因而，在協(xié)調(diào)商標(biāo)法律制度問題上，大陸可發(fā)揮更為積極有效的作用。由于中國與歐盟的情況不盡一致，決定了中國在借鑒歐盟的作法時(shí)