《民法典》視域下企業(yè)法務(wù)管理要點(diǎn)解析

《民法典》視域下企業(yè)法務(wù)管理要點(diǎn)解析

目錄

一、關(guān)于合同訂立及效力的主要變化

（一）合同訂立方式內(nèi)容擴(kuò)展

（二）合同成立的時間更靈活

（三）增加預(yù)約合同制度

（四）優(yōu)化格式條款規(guī)則

（五）報批條款及相關(guān)條款效力的獨(dú)立性

二、關(guān)于合同履行的主要變化

（一）合同約定不明時的履行

（二）增加選擇之債的規(guī)定

（三）連帶債務(wù)人的份額確定及追償權(quán)

（四）連帶債權(quán)的內(nèi)部關(guān)系及法律適用

（五）情勢變更

合同制度是市場經(jīng)濟(jì)的基本法律制度，在民事法律體系中具有舉足輕

重的地位。本次出臺《民法典》共計(jì)1260條，合同篇內(nèi)容多達(dá)526條，

占據(jù)《民法典》的半壁江山，其重要性不言而喻。《民法典》合同編貫徹

全面深化改革的精神，堅(jiān)持維護(hù)契約、平等交換、公平競爭，促進(jìn)商品和

要素自由流動，在《合同法》的基礎(chǔ)上，對合同訂立、合同效力、合同履

行、合同解除等各環(huán)節(jié)有所修正和完善?！睹穹ǖ洹飞Ш?，原《合同法》

《民法總則》將被廢止，對合同制度的調(diào)整也將整體進(jìn)入《民法典》時代，

相應(yīng)的企業(yè)法務(wù)合規(guī)管理也邁入新時代。

本期開始的系列文章中，金融團(tuán)隊(duì)常法顧問組將著眼《民法典》合同

編通則部分進(jìn)行主要變化的要點(diǎn)解析，旨在提供企業(yè)法務(wù)合規(guī)管理的參考

建議，上篇主要解析合同訂立、合同效力及合同履行的主要變化，以饗讀

者。

關(guān)于合同訂立及效力的主要變化

(-)

合同訂立方式內(nèi)容擴(kuò)展

《民法典》第471條將合同訂立的方式增加“其他方式”，合同訂立

方式的內(nèi)涵擴(kuò)充使合同訂立規(guī)范更加嚴(yán)密周延。例如《民法典》491條規(guī)

定了互聯(lián)網(wǎng)訂單、《民法典》第494條規(guī)定了強(qiáng)制締約、《民法典》499

條規(guī)定了懸賞廣告則屬于以“其他方式”訂立的合同。止匕外，商事實(shí)踐的

效率性促使交易方式不斷更新迭代，締約形式更為靈活，同樣也超出了典

型“要約-承諾模式”的基本結(jié)構(gòu)。例如，在證券場內(nèi)交易中采用的集中

競價交叉要約形式，要約與承諾并未要求明確的先后順序。

招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知與合同是否成立存在兩種觀點(diǎn)，肯定說

認(rèn)為，發(fā)出中標(biāo)通知書意味著承諾，當(dāng)事人承諾，應(yīng)認(rèn)定合同成立。否定

說認(rèn)為，中標(biāo)后，雙方還應(yīng)繼續(xù)協(xié)商，簽訂正式的合同書，中標(biāo)通知書僅

具有預(yù)約的性質(zhì)。但大部分觀點(diǎn)認(rèn)為，發(fā)出中標(biāo)通知書應(yīng)為承諾。在整個

招投標(biāo)過程中，招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)是要約，發(fā)出中標(biāo)通知書為承諾。

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第1款規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中

標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書

面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

由此可見，當(dāng)事人發(fā)出中標(biāo)通知書后，不能再實(shí)質(zhì)性地修改，書面合

同文本只是一種進(jìn)一步的確認(rèn)形式。即，發(fā)出中標(biāo)通知書應(yīng)認(rèn)定合同成立。

合同成立的時間更靈活

《民法典》第483條對合同成立時間條款增加“但是法律另有規(guī)定或

者當(dāng)事人另有約定的除外”，此項(xiàng)增加允許當(dāng)事人約定合同成立的時間，

更加尊重當(dāng)事人的意思自治，有利于促成交易。商事實(shí)踐中，以承諾生效

時間確定合同成立時間，是合同成立的基本方式，本條對于合同成立的認(rèn)

定賦予了一定的彈性。

法律另有規(guī)定的除外的情形是指根據(jù)法律明確規(guī)定，合同成立不以承

諾生效為準(zhǔn)的情形，在《民法典》中還有以下幾處：

《民法典》490條??

規(guī)定了兩種情形：

首先，如果當(dāng)事人之間采用合同書形式訂立合同的，最后簽名、蓋章

或者按指印的時間為合同成立之時。這一時間有可能與承諾生效時間相同,

也有可能與承諾生效時間不同。

其次，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立，此

時，合同因履行行為而成立。合同成立的時間為當(dāng)事人接受未簽字蓋章或

者按指印的對方當(dāng)事人履行的合同主要義務(wù)的時間。

《民法典》第491條??

規(guī)定了當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同時合同成立的時間。

首先，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成

立前要求簽訂確認(rèn)書，確認(rèn)書簽訂之時合同成立。此時，合同成立的時間

就不是承諾生效為準(zhǔn)。

其次，當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符

合要約條件的，則發(fā)布信息行為為向不特定人發(fā)出要約，而對方當(dāng)事人選

擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功，為承諾。一般來說，承諾生效則合同

成立，但當(dāng)事人也可以另行約定合同成立的時間，此種情形不以承諾生效

為準(zhǔn)。

1.注意合同成立與合同生效的區(qū)別

合同成立與合同生效，是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。二者主要區(qū)

別在于：

一是解決的問題不同

合同成立主要解決合同是否存在、合同何時成立的事實(shí)問題；合同生

效主要解決合同是否合法、是否受法律保護(hù)的法律問題。合同成立與否屬

于事實(shí)判斷問題，合同是否生效屬于法律評價問題。從法律性質(zhì)上，法律

行為的成立只涉及當(dāng)事人個人的意思問題，成立于否完全看當(dāng)事人是否完

成了相應(yīng)的意思，與國家意志無關(guān)。而法律行為的生效與否則取決于當(dāng)事

人個人的意思是否符合法定的標(biāo)準(zhǔn)。

二是體現(xiàn)的時段、內(nèi)容不同

合同成立屬于合同訂立階段，反映和體現(xiàn)當(dāng)事人之間訂立合同的過程

是否已經(jīng)終結(jié)；合同生效屬于合同履行階段，反映和體現(xiàn)當(dāng)事人之間訂立

合同的目的是否實(shí)現(xiàn)。

三是判斷的主體不同

合同是否已經(jīng)成立，通常情況下由當(dāng)事人自己來作出判斷，并據(jù)此實(shí)

施相應(yīng)的行為；合同是否生效，即判斷、確認(rèn)合同是否合法有效，屬于法

院或仲裁機(jī)構(gòu)的職責(zé)。兩者之間關(guān)系密切，合同成立是合同生效的前提。

2.合同不成立時的返還問題

合同不成立時也可能發(fā)生財(cái)產(chǎn)返還和賠償責(zé)任問題，與合同無效或者

被撤銷并無實(shí)質(zhì)區(qū)別。尤其需注意的是，在確定合同不成立、無效或者被

撤銷后財(cái)產(chǎn)返還或者折價補(bǔ)償范圍時，要根據(jù)誠信原則的要求，在當(dāng)事人

之間合理分配，不能使不誠信的當(dāng)事人因合同不成立、無效或者被撤銷而

獲益。此外，實(shí)踐中合同不成立、無效或者被撤銷情況下，當(dāng)事人所承擔(dān)

的締約過失責(zé)任不應(yīng)超過合同履行利益。

(^)

增加預(yù)約合同制度

《民法典》第495條增加預(yù)約合同制度明確預(yù)約合同的違約責(zé)任。預(yù)

約合同是指當(dāng)事人約定為將來一定期限內(nèi)訂立合同而達(dá)成協(xié)議，是當(dāng)事人

在本約內(nèi)容達(dá)成一致前作出的有約束力的意思表示。本條嚴(yán)格區(qū)分預(yù)約合

同和意向書、備忘錄。預(yù)約合同具有下述兩點(diǎn)特征：

第一

當(dāng)事人必須明確表達(dá)將來一定期限內(nèi)訂立合同的意思表示并且該意

思表示有拘束力。

第一

預(yù)約合同通常確定了部分合同條款，部分預(yù)約合同約定了違約責(zé)任。

實(shí)踐中，意向書、備忘錄通常表達(dá)當(dāng)事人合作的意愿，內(nèi)容并不十分明確，

對當(dāng)事人沒有法律上的拘束力。

《民法典》第495條未采納“意向書、備忘錄構(gòu)成預(yù)約合同”的表述，

體現(xiàn)了引導(dǎo)當(dāng)事人區(qū)分預(yù)約合同和意向書、備忘錄的立法態(tài)度。

嚴(yán)格區(qū)分預(yù)約合同和本約合同。預(yù)約合同和本約合同都是獨(dú)立的合同,

違反合同約定都需要承擔(dān)違約責(zé)任，但是預(yù)約合同不等于本約合同。預(yù)約

合同約定將來訂立本約合同，本約合同約定合同具體內(nèi)容，兩者的合同目

的和對待給付的內(nèi)容不同，違反合同約定后的違約責(zé)任也不同。

1.預(yù)約合同與本約合同如何識別？實(shí)踐中可參考以下幾點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)：

一是意思表示標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人訂立的合同應(yīng)依據(jù)當(dāng)事人的意思表示判斷,

如明確約定合同性質(zhì)為預(yù)約合同，即使合同內(nèi)容符合本約合同的內(nèi)容也應(yīng)

當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約合同。

二是名稱加內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)。預(yù)約合同內(nèi)容無需包含本約合同的主要條款，

預(yù)約合同的內(nèi)容一般較為簡略，并不直接指向具體的權(quán)利變動內(nèi)容。本約

合同的條款則較完備。如果合同約定有“意向”“預(yù)訂”“誠意金"''另

行簽訂正式合同后終止”等字樣，一般情況下此類合同為預(yù)約合同。

三是履行標(biāo)準(zhǔn)，如果一項(xiàng)預(yù)約的主要內(nèi)容比較完備，且一方當(dāng)事人履

行了主要合同義務(wù)應(yīng)被傾向于認(rèn)定為本約合同，反之則不能。四是違約責(zé)

任條款標(biāo)準(zhǔn)。預(yù)約合同一般不會約定違反本約合同責(zé)任，當(dāng)事人通常約定

在一定期限內(nèi)訂立本約合同，而本約合同通常需要約定違反合同所要承擔(dān)

的責(zé)任。

2.如果當(dāng)事人在預(yù)約合同中約定了違約責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的約

定確定違約責(zé)任。沒有約定的，違反預(yù)約合同不能完全適用本約合同違約

責(zé)任規(guī)則，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況具體認(rèn)定。

一般來看，預(yù)約的賠償范圍應(yīng)小于本約的賠償范圍。具體賠償數(shù)額,

可綜合考慮守約方的實(shí)際履行的金額、當(dāng)事人的信賴程度、締約過程的時

間跨度、違約方的獲利、守約方的受損以及違約方的過錯程度等因素，確

定公平、合理的賠償數(shù)額。

（四）

優(yōu)化格式條款規(guī)則

《民法典》第496、497條對格式條款的規(guī)則進(jìn)行優(yōu)化，將格式合同

的提示和說明義務(wù)擴(kuò)大至免除或者減輕其責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系

的條款。未履行說明義務(wù)且致使相對人沒有注意或理解預(yù)期有重大利害關(guān)

系的條款，相對人從可申請“撤銷”到主張“不成為合同的內(nèi)容”，變化

較大。撤銷權(quán)系形成權(quán)，有除斥期間的限制，當(dāng)事人有可能意識不到具有

撤銷權(quán)或者行使撤銷有困難，導(dǎo)致權(quán)利得不到實(shí)質(zhì)的保障。而“不成為合

同的內(nèi)容”更有利于相對人的保護(hù)，降低了抗辯成本。

1.格式條款的表現(xiàn)形式多種多樣

既可以是合同書中合同條款的形式，也可以是店堂公告，還可以是在

制式單據(jù)上印制的條款。無論是哪種形式存在，只要符合格式條款的特征，

就應(yīng)認(rèn)定為格式條款。

2.如何判斷格式條款的提供者履行了提示和說明義務(wù)？

一是合理的方式提示。提供格式條款的一方采用“足以引起對方注意”

的文字、符號、字體等特別標(biāo)識對格式條款進(jìn)行表示的，可以認(rèn)定是采取

了合理的方式。

二是說明義務(wù)的履行。說明的內(nèi)容至少應(yīng)包括，免除或者減輕格式條

款提供方責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系條款的基本含義、對雙方當(dāng)事人責(zé)

任的影響，并以對方能夠理解和接受的方式進(jìn)行。

（五）

報批條款及相關(guān)條款效力的獨(dú)立性

《民法典》第502條是關(guān)于法定特別生效要件的規(guī)定。根據(jù)法律、行

政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的合同以及變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應(yīng)

當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的合同，只有在合同當(dāng)事人辦理批準(zhǔn)等手續(xù)之后，合同

或合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除才能發(fā)生效力。

報批義務(wù)人未履行報批義務(wù)的責(zé)任，從《合同法解釋二》第8條的締

約過失責(zé)任，轉(zhuǎn)向違約責(zé)任。區(qū)分報批義務(wù)條款及相關(guān)條款與其他合同條

款而評定其效力，賦予報批義務(wù)條款獨(dú)立性，將違反報批義務(wù)的法律救濟(jì)

構(gòu)筑在違約責(zé)任上，更有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

從歸責(zé)原則看，締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則，而違約責(zé)

任的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則。從責(zé)任形式看，締約過失責(zé)任的責(zé)任形式

只能是賠償損失；違約責(zé)任的責(zé)任形式則很多，包括：繼續(xù)履行、采取補(bǔ)

救措施、賠償損失、支付違約金等。從賠償損失的范圍看，締約過失責(zé)任

的賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失，保護(hù)信賴?yán)嬷荚谑狗沁`約方因信賴合同的

履行而支付的各種費(fèi)用得到返還，從而使當(dāng)事人恢復(fù)到合同訂立之前的良

好狀態(tài)；違約責(zé)任賠償?shù)氖锹男欣娴膿p失，結(jié)果是讓債權(quán)人處于如同債

務(wù)被履行的狀態(tài)。

1.根據(jù)本條的規(guī)定，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的

合同，批準(zhǔn)才影響合同效力

部門規(guī)章、地方性法規(guī)有關(guān)批準(zhǔn)的規(guī)定，不影響合同效力。從司法實(shí)

踐看，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，主要出現(xiàn)在以下一些領(lǐng)

域：

一是金融商事領(lǐng)域；

二是國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；

三是外商投資領(lǐng)域；

四是探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓。

前述“批準(zhǔn)”的規(guī)定，批準(zhǔn)的對象都是合同，而不是項(xiàng)目。

2.本條所謂的“相關(guān)條款”

主要是指有關(guān)違約責(zé)任的規(guī)定，即合同中專門約定的報批義務(wù)人怠于

履行報批義務(wù)時將承擔(dān)違約責(zé)任的約定，此種約定有別于主合同約定的違

約責(zé)任條款。“相關(guān)條款”并不限于與報批義務(wù)相關(guān)的違約責(zé)任條款，還

包括其他與報批義務(wù)有關(guān)的條款，如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓場合，雙方約定受讓人先

支付一定比例的價款時轉(zhuǎn)讓人才履行報批義務(wù)；再如在履行報批義務(wù)時,

雙方對報批期限以及受讓人的協(xié)助義務(wù)又作了約定，這些約定都是與報批

義務(wù)相關(guān)的條款，都具有效力上的獨(dú)立性，不受整個合同未生效的影響。

關(guān)于合同履行的主要變化

(-)

合同約定不明時的履行

《民法典》第511條針對的是在雙方約定不明確，且未通過補(bǔ)充協(xié)議

達(dá)成一致的情況下，如何繼續(xù)確定質(zhì)量要求、價款或報酬、履行地點(diǎn)、履

行期限、履行方式、履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)的規(guī)定。其中關(guān)于“質(zhì)量要求不明確”

的情況，明確新增了按照強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)一推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)一行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的

認(rèn)定順序。

合同中涉及的質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式、

履行費(fèi)用等問題，是合同履行的重要內(nèi)容。出現(xiàn)上述內(nèi)容沒有約定或者約

定不明的情形時，首先由雙方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，爭取達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議。否則，

應(yīng)按照《民法典》第510條的規(guī)定對相應(yīng)的合同內(nèi)容進(jìn)行確定，如果仍然

不能確定，就需要按照本條規(guī)定的規(guī)則繼續(xù)履行。之所以這樣層層推進(jìn)，

最終目的還是鼓勵交易，盡量使合法成立的合同得以繼續(xù)履行。

另，本條涉及的合同履行的內(nèi)容，需判斷某一方當(dāng)事人的實(shí)際履行行

為是否符合本條的規(guī)定，是不是構(gòu)成違約，是不是能夠?qū)崿F(xiàn)合同目的，是

不是可以繼續(xù)履行，是不是符合合同解除的條件等，需要將當(dāng)事人的實(shí)際

履行行為與本條規(guī)定的內(nèi)容認(rèn)真比對。

在實(shí)踐中，需關(guān)注物資采購合同等關(guān)于交貨質(zhì)量、產(chǎn)品質(zhì)量及驗(yàn)收等

條款的約定，明確質(zhì)量要求、交易價款、交貨地點(diǎn)、付款方式及履行費(fèi)用

負(fù)擔(dān)等內(nèi)容。

（二）

增加選擇之債的規(guī)定

《民法典》第515條、第516條新增了關(guān)于選擇之債中選擇權(quán)歸屬與

移轉(zhuǎn)及選擇權(quán)行使的規(guī)定。就選擇權(quán)的歸屬來看，除法律另有規(guī)定、當(dāng)事

人另有約定或另有交易習(xí)慣外，選擇權(quán)歸屬于債務(wù)人。但若債務(wù)人在約定

期限內(nèi)或者履行期限屆滿未作選擇，且經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未選擇的,

選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至債權(quán)人。行使選擇權(quán)時，選擇方需及時通知對方，除當(dāng)事人

同意外，標(biāo)的確定后不得變更。

選擇之債，指于數(shù)宗給付中需選定其一為給付標(biāo)的之債。選擇之債的

數(shù)種給付具有不同的內(nèi)容，因而有選擇的必要。不同表現(xiàn)在：給付的種類

不同，如給付金錢或提供勞務(wù)；標(biāo)的物不同，如交付電冰箱一臺或電視機(jī)

一臺等。因此，選擇之債的基本特征是給付的多樣性和履行的擇一性。因

選擇之債成立時雖定有數(shù)種給付，但債務(wù)人并不負(fù)有全部給付義務(wù)，而僅

有義務(wù)給付數(shù)種給付之一種。

1.在日常實(shí)踐中，訂立合同時如需債務(wù)人以選擇之債的形式履行債務(wù),

則務(wù)必明確選擇之債確定的方式、時限及確保具備可履行性，在債務(wù)人超

過約定期限內(nèi)或者履行期限未作選擇后及時催告，確保選擇權(quán)的順利轉(zhuǎn)移。

2.選擇之債中，選擇權(quán)人行使選擇權(quán)時應(yīng)當(dāng)及時通知對方，該行為是

選擇人的意思表示，該意思表示僅限于明示的意思表示。

3.在選擇之債履行不能時，要根據(jù)造成履行不能的情形可歸責(zé)的是選

擇權(quán)人還是選擇權(quán)人的相對人、選擇權(quán)人最終選擇的給付情況等因素，確

定相應(yīng)的責(zé)任。

(-)

連帶債務(wù)人的份額確定及追償權(quán)

《民法典》第519條、第520條新增對連帶債務(wù)的債務(wù)份額的規(guī)定。

連帶債務(wù)人對外是一個整體，即任何一個連帶債務(wù)人均負(fù)有償還全部債務(wù)

的義務(wù)，但是連帶債務(wù)人之間是可以按份額承擔(dān)債務(wù)的，但如果債務(wù)份額

難以確定則視為各連帶債務(wù)人承擔(dān)的債務(wù)份額相等。如果實(shí)際承擔(dān)債務(wù)的

連帶債務(wù)人承擔(dān)了超過自己份額的，有權(quán)就超出部分在其他連帶債務(wù)人未

履行的份額范圍內(nèi)向其追償。

《民法典》第520條新增連帶債務(wù)人承擔(dān)部分債務(wù)時對債權(quán)人的效力。

債權(quán)人對部分連帶債務(wù)人的給付受領(lǐng)遲延的，對其他連帶債務(wù)人發(fā)生效力。

1.在實(shí)踐中，作為連帶債務(wù)人需務(wù)必與其他連帶債務(wù)人以簽訂書面協(xié)

議等形式明確各自債務(wù)份額，明確各方應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)金額，如因向債權(quán)人

履行全部債務(wù)而導(dǎo)致超出了自己本應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)范圍，亦應(yīng)及時向其他連

帶債務(wù)人追償。

2.債務(wù)人享有追償權(quán)應(yīng)當(dāng)滿足以下條件：

一是連帶債務(wù)人對外實(shí)施清償?shù)蓉?cái)產(chǎn)給付行為；

二是結(jié)果使其他連帶債務(wù)人共同免責(zé)；

三是對外負(fù)擔(dān)的債務(wù)份額超過內(nèi)部應(yīng)負(fù)擔(dān)的份額。

另一方面，要正確把握連帶債務(wù)人追償權(quán)行使的限制，其權(quán)利行使的

范圍僅限于其超額負(fù)擔(dān)的債務(wù)部分；且由于其相應(yīng)地享有債權(quán)人的權(quán)利，

其權(quán)利的行使也受此限制，不能損害債權(quán)人的利益。

3.對于被追償?shù)倪B帶債務(wù)人不能履行其應(yīng)分擔(dān)份額的，要注意該份額

是在除被追償?shù)倪B帶債務(wù)人之外的其他連帶債務(wù)人之間按比例分擔(dān)，即行

使追償權(quán)的連帶債務(wù)人也應(yīng)當(dāng)按比例分擔(dān)，在分擔(dān)主體上不應(yīng)將行使追償

權(quán)的連帶債務(wù)人排除在外。

（四）

連帶債權(quán)的內(nèi)部關(guān)系及法律適用

《民法典》第521條是對連帶債權(quán)規(guī)則的規(guī)定。與連帶債務(wù)人規(guī)定相

似，對外任一連帶債權(quán)人均有權(quán)向債務(wù)人主張債權(quán)，但對內(nèi)連帶債權(quán)人之

間仍按份額確認(rèn)各自債權(quán)金額。

1.連帶債權(quán)的規(guī)則多數(shù)與連帶債務(wù)的規(guī)則相同

因此，如涉及連帶債權(quán)人的交易，應(yīng)當(dāng)參照適用連帶債務(wù)的有關(guān)規(guī)定

對連帶債權(quán)人間權(quán)利義務(wù)進(jìn)行約定。

2.法律直接規(guī)定的連帶債權(quán)的情形相較于連帶債務(wù)較少

作為權(quán)利，主要由當(dāng)事人按照自主意愿約定連帶債權(quán)及其具體的內(nèi)部

份額。在具體適用中，如果能夠結(jié)合當(dāng)事人的約定確定債權(quán)人內(nèi)部各自份

額的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的約定為準(zhǔn)。只有在當(dāng)事人沒有約定，或者當(dāng)事人的

約定在份額確定上存在障礙時，才視為份額相同。

（五）

情勢變更

《民法典》第533條是對情勢變更原則的規(guī)定?！逗贤ā凡⑽疵鞔_

規(guī)定情勢變更制度，《民法典》第533條吸收了《合同法司法解釋（二）》

第26條有關(guān)情勢變更的規(guī)定并予以修改完善，刪除了“非不可抗力”、

“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的限定語，將其與不可抗力不再區(qū)分，為雖遭受了

不可抗力，其影響既達(dá)不到合同目的無法實(shí)現(xiàn)，也達(dá)不到合同不能履行的

程度，僅導(dǎo)致合同在履行上存在一定的困難的情形提供了解決路徑，并增

加了訴前重新協(xié)商的前置程序，在法律適用時應(yīng)當(dāng)予以注意。

新冠疫情防控時期，如商事合同續(xù)約按照原約定繼續(xù)履行，明顯有違

公平原則。在此情況下，應(yīng)當(dāng)如何處理，原《合同法》并未明確規(guī)定。但

《民法典》就此作出了相對明確的規(guī)定，將情勢變更原則納入《民法典》

之中，賦予了合同當(dāng)事人協(xié)商變更以及通過訴訟或仲裁變更的權(quán)利，利于

使商事合同回歸“公平狀態(tài)”，為合同有效履行奠定前提條件。

1.不可抗力與情勢變更非互相排斥的兩個概念

兩者都規(guī)范當(dāng)事人在訂立合同時不能預(yù)見、不能承受（其支配領(lǐng)域外）

的客觀風(fēng)險。但兩者也存在不同。不可抗力需具備“三不”要件，即不能

預(yù)見、不能避免且不能克服。一般表現(xiàn)為自然災(zāi)難、政府行為、社會事件

等。情勢變更則具備“二不”要件，即不能預(yù)見、不能承受（對一方而言，

如果繼續(xù)履行將明顯不公平）。

正因?yàn)椴豢煽沽Φ臉?gòu)成要件嚴(yán)于情勢變更的構(gòu)成要件，所以兩者存在

交叉，不可抗力可以作為情勢變更事由，但情勢變更不會直接導(dǎo)致不可抗

力。此外，發(fā)生適用情勢變更的客觀事由，可能是不可抗力，也可能是非

不可抗力，情勢變更的事由范圍廣于不可抗力。

2.商業(yè)風(fēng)險與情勢變更的區(qū)別有以下幾點(diǎn)：

情勢變更不具有可預(yù)見性，但商業(yè)風(fēng)險可預(yù)見；

情勢變更指在訂立合同時的客觀情況發(fā)生了重大變化，達(dá)到異常的程

度，如果繼續(xù)履行合同，將導(dǎo)致顯失公平的后果，但商業(yè)風(fēng)險帶來的是合

理的、正常的可能損失；

情勢變更后可請求變更或解除合同，但商業(yè)風(fēng)險是市場交易的固有風(fēng)

險，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任并不會產(chǎn)生不公平的后果。

《民法典》視域下企業(yè)法務(wù)管理要點(diǎn)解析（下）

目錄

一、關(guān)于合同的變更和轉(zhuǎn)讓主要變化

（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓

（二）債權(quán)轉(zhuǎn)讓時從權(quán)利一并變動

（三）債務(wù)轉(zhuǎn)移

（四）并存的債務(wù)承擔(dān)

二、關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止主要變化

（-）從權(quán)利的附隨性

（二）債的清償?shù)殖湟?guī)則

（三）不定期合同的任意解除權(quán)

（四）解除權(quán)的法定除斥期間

（五）合同解除的程序

（六）合同解除的效力

（七）債務(wù)免除

三、關(guān)于違約責(zé)任的主要變化

（一）違約方的“合同解除權(quán)”

（二）第三人替代履行費(fèi)用由違約方承擔(dān)

（三）債權(quán)人受領(lǐng)遲延時，債務(wù)人的費(fèi)用賠償請求權(quán)

合同制度是市場經(jīng)濟(jì)的基本法律制度，在民事法律體系中具有舉足輕

重的地位。本次出臺《民法典》共計(jì)1260條，合同篇內(nèi)容多達(dá)526條，

占據(jù)《民法典》的半壁江山，其重要性不言而喻?！睹穹ǖ洹泛贤庁瀼?/p>

全面深化改革的精神，堅(jiān)持維護(hù)契約、平等交換、公平競爭，促進(jìn)商品和

要素自由流動，在《合同法》的基礎(chǔ)上，對合同訂立、合同效力、合同履

行、合同解除等各環(huán)節(jié)有所修正和完善?！睹穹ǖ洹飞Ш?，原《合同法》

《民法總則》將被廢止，對合同制度的調(diào)整也將整體進(jìn)入《民法典》時代，

相應(yīng)的企業(yè)法務(wù)合規(guī)管理也邁入新時代。

金融團(tuán)隊(duì)常法顧問組著眼《民法典》合同編通則部分進(jìn)行主要變化的

要點(diǎn)解析，旨在提供企業(yè)法務(wù)合規(guī)管理的參考建議，上篇已經(jīng)主要解析合

同訂立、合同效力及合同履行的主要變化，下篇將主要解析合同的變更和

轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)終止及違約責(zé)任的主要變化，以饗讀者。

關(guān)于合同的變更和轉(zhuǎn)讓主要變化

（-）

債權(quán)轉(zhuǎn)讓

《民法典》第545條是對債權(quán)讓與及其范圍的規(guī)定。債權(quán)讓與是債的

移轉(zhuǎn)的一種形式。債的移轉(zhuǎn)，是指通過債的關(guān)系當(dāng)事人與第三人協(xié)議的方

式，在不改變債的客體和內(nèi)容的情況下，對債的主體進(jìn)行變更的債的移轉(zhuǎn)

的形態(tài)。所以，債的移轉(zhuǎn)就是債的主體之變更，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)移

以及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移三種形式。本條對當(dāng)事人之間約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓

的情況，予以進(jìn)一步明確：

一是當(dāng)事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人；

二是當(dāng)事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人（不區(qū)分善意

或惡意）。

1.本條規(guī)定，明確區(qū)分債權(quán)是否屬于金錢債權(quán)，確立了不同的對抗第

三人規(guī)則，即非金錢債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人；金錢債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，

不得對抗第三人，是否善意，在所不問，鼓勵債權(quán)特別是金錢債權(quán)的流轉(zhuǎn)。

實(shí)務(wù)中應(yīng)注意在簽訂模板合同特別是使用交易相對方提供的文本時，應(yīng)當(dāng)

充分審查相關(guān)《借款合同》中是否約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的條款以及是否約定

了違約責(zé)任，避免后續(xù)處置相關(guān)債權(quán)時，產(chǎn)生不利影響和糾紛。

2.關(guān)于經(jīng)過生效裁判確認(rèn)或者判決的債權(quán)問題，根據(jù)《最高人民法院

關(guān)于判決生效后當(dāng)事人將判決確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)受讓人對該判決不服

提出再審申請人民法院是否受理問題的批復(fù)》（法釋[2011]2號）明確規(guī)

定，”判決生效后當(dāng)事人將判決確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債權(quán)受讓人對該判決不

服提出再審申請的，因其不具有申請?jiān)賹徣酥黧w資格，人民法院應(yīng)依法不

予受理”。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓時從權(quán)利一并變動

《民法典》第547條在第二款新增了“受讓人取得從權(quán)利不因該從權(quán)

利未辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)移占有而受到影響”的內(nèi)容?！皬碾S主”

規(guī)則在法學(xué)理論上并無爭議，但是實(shí)踐中爭議較大的是，如果從權(quán)利依法

屬于應(yīng)當(dāng)?shù)怯浕蛘咿D(zhuǎn)移占有的權(quán)利（以抵押權(quán)為代表），那么從權(quán)利是否

必須辦理變更登記或者轉(zhuǎn)移占有至受讓人名下才對受讓人生效？為了解

決這一爭議，《民法典》第547條在《合同法》第81條內(nèi)容的基礎(chǔ)上，

吸收了司法實(shí)踐的有益做法[1],新增第二款規(guī)定。即，如果受讓人取得

了從權(quán)利，該從權(quán)利未辦理權(quán)利變更登記，或者未轉(zhuǎn)移占有，不影響債權(quán)

轉(zhuǎn)讓引發(fā)從權(quán)利轉(zhuǎn)移的效力，不因該從權(quán)利未履行轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)

移占有而受到影響。

1.本條雖為新增條款，但在《九民紀(jì)要》中已有所涉及。合同簽訂過

程中需予以注意的是，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，在未有法律例外規(guī)定或當(dāng)事人另外約

定的情況下,擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)理應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓，抵押權(quán)已經(jīng)有效設(shè)立，即

使債權(quán)受讓方未辦理相關(guān)變更登記手續(xù)，并變更登記為新的抵押權(quán)人,亦

可依法向債務(wù)人主張抵押權(quán)。

2.本條適用的同時仍然存在與第三人善意保護(hù)規(guī)則的銜接，即如果第

三人處于善意即不知情的情況下，應(yīng)當(dāng)依法適用善意取得的規(guī)定。若不構(gòu)

成善意取得，該第三人當(dāng)然不能具有對抗受讓人合法取得該從權(quán)利的權(quán)利。

（三）

債務(wù)轉(zhuǎn)移

《民法典》第551條新增“催告”的相關(guān)內(nèi)容，基于該條，債務(wù)人轉(zhuǎn)

讓債務(wù)應(yīng)征求債權(quán)人同意，債權(quán)人未回復(fù)意見的，債務(wù)人或者擬受讓債務(wù)

人的第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意。該合理期限屆滿后，

債權(quán)人仍未作表示的，視為不同意，不發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移的效果。但是，本條

未對“合理期限”進(jìn)行明確規(guī)定，實(shí)踐中可以充分考慮商業(yè)慣例、交易習(xí)

慣等標(biāo)準(zhǔn)，予以綜合判斷，最終“合理期限”的認(rèn)定仍有待司法裁判予以

進(jìn)一步明確。

1.債務(wù)轉(zhuǎn)移分為部分及全部轉(zhuǎn)移，針對債務(wù)部分轉(zhuǎn)移問題，新的債務(wù)

人加入到原債務(wù)中仍需依據(jù)《民法典》第551條征求債權(quán)人同意，并有權(quán)

對債權(quán)人發(fā)出“催告”通知，未經(jīng)債權(quán)人同意，不發(fā)生部分債務(wù)轉(zhuǎn)移的效

果，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時有權(quán)要求債務(wù)人履行債務(wù)并承

擔(dān)不履行或遲延履行的法律責(zé)任。

2.需注意本條與《民法典》第552條有關(guān)債務(wù)加入的規(guī)定產(chǎn)生的法律

后果不同，債務(wù)轉(zhuǎn)移關(guān)系中，部分債務(wù)轉(zhuǎn)移后，就轉(zhuǎn)移部分原債務(wù)人不再

承擔(dān)履行義務(wù)，這部分債務(wù)由第三人來履行，這就涉及第三人的資信或者

償債能力問題，與債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)影響很大，因此需債權(quán)人同意。

（四）

并存的債務(wù)承擔(dān)

《民法典》第552條規(guī)定了第三人加入債務(wù)時，應(yīng)有與債務(wù)人的加入

債務(wù)的約定或向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)的意思表示，通知后債權(quán)人未在

合理期限內(nèi)明確拒絕視為同意，并規(guī)定了加入后債務(wù)人的責(zé)任類型為連帶

債務(wù)。

《九民紀(jì)要》［2］明確債務(wù)加入準(zhǔn)用擔(dān)保規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，通過對比

可知，債務(wù)加入在法律實(shí)踐（尤其是商事活動）中已經(jīng)較為常見，但是我

國現(xiàn)行法律卻對此未作明確規(guī)定，《民法典》本條首次規(guī)定債務(wù)加入的法

律規(guī)則，彌補(bǔ)了法律漏洞。

《公司法》第16條規(guī)定了公司對外擔(dān)保需要履行的內(nèi)部決議程序，

但對于債務(wù)加入則缺乏相關(guān)規(guī)制。但債務(wù)加入相比于保證擔(dān)保，債務(wù)加入

對履約要求更為嚴(yán)格，對第三人的利益影響更大，根據(jù)舉輕以明重的原則，

公司對外加入債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)參照公司對外擔(dān)保的相關(guān)規(guī)定，履行內(nèi)部決議

程序。實(shí)務(wù)中，公司在接受第三方債務(wù)加入時，應(yīng)當(dāng)要求其提供符合其公

司章程的相關(guān)董事會或股東（大）會決議。

1.作為債權(quán)人一方應(yīng)當(dāng)對相關(guān)主體加入債務(wù)的意思表示予以審查和

核實(shí)，并簽訂書面的《債務(wù)加入?yún)f(xié)議》，具體核實(shí)方法可以參考《公司法》

第16條關(guān)于公司對外擔(dān)保需要履行的內(nèi)部決議程序，接受第三方債務(wù)加

入時，應(yīng)當(dāng)要求其提供符合其公司章程的相關(guān)董事會或股東（大）會決議，

以保證債權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)。

2.本條除應(yīng)與上文介紹的債務(wù)轉(zhuǎn)移規(guī)定作出區(qū)分外，還需注意此條與

第三人代為清償規(guī)定的不同。在并存的債務(wù)承擔(dān)的情況下，債務(wù)人將部分

債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人但并不退出其與債權(quán)人之間的債的關(guān)系，第三人依其與

債務(wù)人的債務(wù)承擔(dān)合同，成為債務(wù)人，加入債的關(guān)系與原債務(wù)人共同對債

權(quán)人承擔(dān)連帶債務(wù)。而在第三人代位清償?shù)那樾?，第三人并非債?wù)人，而

只是與債務(wù)的清償之間存在利害關(guān)系的人（如合伙人、保證人等）。止匕外，

在債務(wù)加入的情形下，第三人不履行或者不完全履行債務(wù)，由第三人與原

債務(wù)人共同向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；而第三人代位清償法律關(guān)系中，債權(quán)

人無權(quán)要求第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止主要變化

（-）

從權(quán)利的附隨性

《民法典》第559條系新增條款，規(guī)定了在無法律另有規(guī)定或當(dāng)事人

另有約定的情況下，債權(quán)的從權(quán)利隨債權(quán)終止而消滅。從權(quán)利是附隨于主

權(quán)利的一種權(quán)利，其效力受制于主權(quán)利，不得脫離主權(quán)利而單獨(dú)存在。從

權(quán)利在類別上包括用于擔(dān)保債權(quán)履行的權(quán)利（如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、保證等）

以及其他從屬權(quán)利（如利息債、損害賠償請求權(quán)等）。債權(quán)債務(wù)終止的，

從權(quán)利也消滅，但在法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的情形下，從權(quán)利

的效力應(yīng)依照相應(yīng)法律規(guī)定和當(dāng)事人的效力予以判定。

1.在實(shí)踐中，需關(guān)注當(dāng)事人另有約定的情況。若合同雙方當(dāng)事人希望

在合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止后，從權(quán)利繼續(xù)有效，則需在合同簽訂階段，在

合同中明確約定，且以書面形式體現(xiàn)為宜。

2.在合同解除的情形下，僅在當(dāng)事人合意解除或者合同約定的解除條

件成就而使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系溯及既往地消滅時，從權(quán)利才隨之消滅，若

主合同系因違約而解除，則擔(dān)保合同的權(quán)利義務(wù)并不終止，擔(dān)保權(quán)利不因

合同的解除而消滅。

債的清償?shù)殖湟?guī)則

《民法典》第560條系對《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國

合同法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱“《合同法司法解釋》（二）”）

第20條的補(bǔ)充與完善，在《合同法司法解釋》（二）第20條的基礎(chǔ)上,

《民法典》第560條賦予了債務(wù)人指定其履行的債務(wù)的權(quán)利一一除當(dāng)事人

另有約定外，債務(wù)人有權(quán)在清償時指定其履行的債務(wù)，此舉事實(shí)上有利于

減輕債務(wù)人的負(fù)擔(dān)。例如，在債務(wù)人無法同時清償?shù)臄?shù)筆債務(wù)中，部分債

務(wù)已屆清償期限而部分債務(wù)未到期，若債務(wù)人選擇清償未到期的債務(wù)，則

事實(shí)上損害了債權(quán)人的利益。債務(wù)人的指定應(yīng)當(dāng)具體明確，并需讓債權(quán)人

知曉。此外，在法定清償順序中，《民法典》第560條將均無擔(dān)保的情況

與擔(dān)保相等的情況等同。歸納總結(jié)該條規(guī)定的清償?shù)殖漤樞蛉缦拢?/p>

序號清償順序的標(biāo)準(zhǔn)

1約定

2債務(wù)人在清償時指定

3債務(wù)人未作指定，已屆清償期限者優(yōu)先

4則按法定順序擔(dān)保多寡（擔(dān)保少或者無擔(dān)保的優(yōu)先）

5債務(wù)人負(fù)擔(dān)（負(fù)擔(dān)較重的優(yōu)先）

6債務(wù)到期的先后順序

7債務(wù)比例

在實(shí)踐中，若債權(quán)人希望在發(fā)生清償?shù)殖涞那樾蜗抡莆罩鲃訖?quán)，盡量

維護(hù)自身權(quán)利，則建議在合同中對清償順序作出明確約定?？蓞⒖肌睹穹?/p>

典》第560條規(guī)定的法定清償順序進(jìn)行約定，也可根據(jù)合同的具體情形予

以適當(dāng)調(diào)整，建議在合同中明確約定每一筆債權(quán)的具體清償順序。

（=）

不定期合同的任意解除權(quán)

《民法典》第563條在《合同法》第94條合同的法定解除基礎(chǔ)上，

新增了關(guān)于不定期合同任意解除制度一一以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不

定期合同，當(dāng)事人可以隨時解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方。

此外，《民法典》第二分編也對特定種類的不定期合同的任意解除權(quán)進(jìn)行

了明確地規(guī)定，包括：

(1)《民法典》第730條規(guī)定，不定期租賃合同當(dāng)事人可以隨時解

除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方；

(2)《民法典》第948條規(guī)定不定期物業(yè)服務(wù)合同的當(dāng)事人在提前

六十日書面通知對方的前提下，也可以解除合同；

(3)《民法典》第976條規(guī)定，合伙人可以隨時解除不定期合伙合

同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知其他合伙人。

目前暫無規(guī)范性法律文件或指導(dǎo)案例對“以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容

的不定期合同”的認(rèn)定作出規(guī)定，建議在日常實(shí)踐中，訂立合同時務(wù)必通

過書面的方式，明確約定合同的具體起止期限，尤其是租賃合同、物業(yè)服

務(wù)合同與合伙合同。此外，對于債權(quán)人而言，若債務(wù)人的還款來源為某一

具體合同項(xiàng)下的應(yīng)收賬款，則債權(quán)人應(yīng)特別關(guān)注該合同是否為以持續(xù)履行

的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，避免影響債務(wù)人還款來源的穩(wěn)定性。

(四)

解除權(quán)的法定除斥期間

《民法典》第564條在《合同法》第95條的基礎(chǔ)上，新增了關(guān)于解

除權(quán)行使期限的規(guī)定一一在合同沒有明確約定或法律沒有明確規(guī)定的情

形下，解除權(quán)人應(yīng)當(dāng)自知道解除事由之日起一年內(nèi)行使合同解除權(quán)，否則

該權(quán)利消滅。此外，若經(jīng)過對方在合理催告后，解除權(quán)人在和合理期限內(nèi)

仍不行使的，該權(quán)利也歸于消滅。此前，《最高人民法院關(guān)于審理商品房

買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定，出賣人或買

受人的合同解除權(quán)應(yīng)在解除權(quán)發(fā)生之日起一年內(nèi)行使的規(guī)定，《民法典》

吸收了該條的內(nèi)容，并將該條上升至《民法典》中予以規(guī)定，統(tǒng)一適用于

所有的合同。

在實(shí)踐中，當(dāng)事人可以在合同中，對解除權(quán)的具體適用情形以及解除

權(quán)的行使期限和方式作出明確約定。在具體行使解除權(quán)時，應(yīng)嚴(yán)格按照合

同的約定，若無合同約定，且無法律規(guī)定的，則應(yīng)在知道解除事由之日起

一年內(nèi)及時行使，若對方催告的，則應(yīng)盡快行使。

（五）

合同解除的程序

《民法典》第565條是關(guān)于合同解除權(quán)的行使方式與合同解除時點(diǎn)的

規(guī)定，該條在《合同法》第96條規(guī)定的基礎(chǔ)上新增了如下內(nèi)容：

一是規(guī)定解除合同的通知載明債務(wù)人在一定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合

同自動解除，債務(wù)人在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆

滿時解除；

二是規(guī)定了任何一方當(dāng)事人均可以就解除行為的效力提起訴訟或仲

裁；

三是規(guī)定當(dāng)事人一方未通知對方，直接以提起訴訟或者申請仲裁的方

式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴

狀副本或者仲裁申請書副本送達(dá)對方時解除。

具體而言，根據(jù)該條，合同解除的程序如下：

解除權(quán)的行使合同解除的時點(diǎn)

方式（擇一）

通知—自到達(dá)對方當(dāng)事人時解除

通知載明債務(wù)人在一債務(wù)人在該期限內(nèi)未履

定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合行債務(wù)的，合同自通知載明

同自動解除的。的期限屆滿時解除。

訴訟/仲裁人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀

副本或者仲裁申請書副本送達(dá)對方時解除。

此外，根據(jù)該條，解除權(quán)的行使主體，必須享有約定或法定解除權(quán),

否則，根據(jù)《九民紀(jì)要》第46條，不享有解除權(quán)的一方，即使向另一方

發(fā)了解除合同的通知，也不產(chǎn)生解除合同的效果。

合同解除權(quán)的重要行使方式之一即為通知，為避免雙方當(dāng)事人對通知

發(fā)生爭議，建議在合同中單獨(dú)設(shè)立通知條款，對通知的各類形式、通知到

達(dá)的時間、各方聯(lián)系方式（含當(dāng)事人名稱、通訊地址、郵政編碼、聯(lián)系人、

聯(lián)系電話、傳真號碼、電子郵箱等）進(jìn)行具體的約定。

合同解除的效力

《合同法》第97條和《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國擔(dān)保

法》若干問題的解釋》第10條并未明確規(guī)定合同解除與違約責(zé)任是否可以

并存，《民法典》第566條對此作出了回應(yīng)一一合同因違約解除的，解除

權(quán)人可以請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。此外，

《民法典》第566條也沿用了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國

擔(dān)保法》若干問題的解釋》第10條，規(guī)定擔(dān)保責(zé)任不因主合同的解除而免

除。

若債務(wù)人違約導(dǎo)致合同解除的，除合同另有規(guī)定的，債務(wù)人仍應(yīng)當(dāng)承

擔(dān)違約責(zé)任，擔(dān)保人也應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。故建議在合同簽訂階段，債權(quán)人

應(yīng)對合同中關(guān)于違約解除后違約方責(zé)任違約承擔(dān)，以及主合同解除后擔(dān)保

人承擔(dān)違約責(zé)任的條款（如有）予以關(guān)注，避免發(fā)生違約情形時，損害債

權(quán)人自身利益。

此外，在違約方繼續(xù)履行合同不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情況下，可以允許

違約方解除合同，但其必須依據(jù)合同的約定承擔(dān)違約責(zé)任，賠償對方當(dāng)事

人的損失，以保證對方當(dāng)事人的現(xiàn)實(shí)既得利益不因合同的解除而減少。

（七）

債務(wù)免除

根據(jù)《合同法》第105條的規(guī)定，債務(wù)的免除為單方法律行為，無需

債務(wù)人同意。但《民法典》第575條對此作出了新的規(guī)定，債務(wù)免除不再

是債權(quán)人的單方法律行為，債務(wù)人在合理期限內(nèi)拒絕的，不發(fā)生債權(quán)債務(wù)

終止的法律效果。具體而言可分為以下三種情況：

1.債務(wù)免除可通過書面協(xié)議的方式進(jìn)行。在實(shí)踐中，若債權(quán)人欲免除

債務(wù)人部分或全部債務(wù)的，建議與債務(wù)人就此簽署書面協(xié)議，明確約定免

除債務(wù)的具體內(nèi)容。

2.債務(wù)免除的法律后果。債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，從

屬于該債權(quán)的擔(dān)保權(quán)利、利息權(quán)利、違約金請求權(quán)等也隨之消滅。但債務(wù)

的免除不得損害第三人的利益，如在融資租賃合同中，出租人不得免除供

應(yīng)商（出賣人）的交付義務(wù)，否則承租人的利益將受損害。

關(guān)于違約責(zé)任的主要變化

（-）

違約方的“合同解除權(quán)”

《民法典》第580條在《合同法》第110條的基礎(chǔ)上，新增了關(guān)于非

金錢債務(wù)履行不能時的司法終止的規(guī)定一一在非金錢債務(wù)的履行不能導(dǎo)

致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的情況下，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的

請求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。根據(jù)《合同法》，

只有守約方才享有單方解除合同的權(quán)利，但在出現(xiàn)合同僵局的情況下（守

約方要求違約方以繼續(xù)履行的方式來承擔(dān)違約責(zé)任，違約方以《民法典》

第580條為由拒絕履行，而守約方又不愿意行使合同解除權(quán)），如一概不

允許違約方通過司法途徑解除合同，常常對雙方都不利。

在我國，違約方的解除權(quán)最早源于2006年最高人民法院公報案例“新

宇公司訴馮玉梅商鋪買賣合同糾紛案”，該案二審法院作出的經(jīng)典說理，

被許多法院予以援引：合同法第110條規(guī)定了不適用繼續(xù)履行的三種情形,

其中第（二）項(xiàng)規(guī)定的“履行費(fèi)用過高”，可以根據(jù)履約成本是否超過各方

所獲利益來進(jìn)行判斷。當(dāng)違約方繼續(xù)履約所需的財(cái)力、物力超過合同雙方

基于合同履行所能獲得的利益時，應(yīng)該允許違約方解除合同，用賠償損失

來代替繼續(xù)履行。

《民法典》第580條賦予了違約方通過司法途徑解除合同的權(quán)利，但

違約方在援引此條解除合同時需注意滿足以下條件：

(1)需滿足該條第1款規(guī)定的三項(xiàng)情形之一，即法律上或者事實(shí)上

不能履行、債務(wù)標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高、債權(quán)人在合理期

限內(nèi)未請求履行的，并致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，此舉是為了防范違約方濫

用此條解除合同。

(2)行使方式：違約方需通過出向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提起訴訟的方

式請求解除合同，不能直接通知對方而解除合同。

(3)該條僅可適用于非金錢債務(wù)不履行的情形，不適用金錢債務(wù)。

第三人替代履行費(fèi)用由違約方承擔(dān)

《民法典》第581條系新增條款，規(guī)定了第三人替代履行時，債權(quán)人

的替代履行費(fèi)用請求權(quán)一一當(dāng)事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合

約定，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制履行的，對方可以請求其負(fù)擔(dān)由第三人替

代履行的費(fèi)用。

根據(jù)該條，債權(quán)人行使此項(xiàng)權(quán)利，