施工階段監(jiān)理合同管理

施工階段監(jiān)理合同管理第一頁(yè)，共119頁(yè)。8施工階段監(jiān)理的合同管理本章內(nèi)容8.1合同概述8.2

委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.3

監(jiān)理工程師對(duì)合同實(shí)施的管理工作8.4FIDIC施工合同條件8.5施工索賠第二頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.1合同的概念及特征

一、規(guī)范合同行為的主要法律：1999年第九屆全國(guó)人大第二次會(huì)議審議通過并發(fā)布《中華人民共和國(guó)合同法》，是規(guī)范我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)交易的基本法律。規(guī)定了什么人有資格簽訂合同，當(dāng)事人如何簽訂合同，什么情況下可以變更或解除合同，當(dāng)事人應(yīng)如何行使合同權(quán)利和履行合同義務(wù)合同被違反時(shí)如何追究法律責(zé)任，以及受害方如何獲得法律救濟(jì)等《合同法》專門設(shè)置了“建設(shè)工程合同”一章，為保護(hù)建設(shè)工程合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，規(guī)范交易雙方的市場(chǎng)行為，提供了法律保證。8.1合同概述第三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.1合同的概念及特征

二、規(guī)范建設(shè)工程合同行為的相關(guān)法律：《中華人民共和國(guó)建筑法》《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》《中華人民共和國(guó)民法通則》《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》等8.1合同概述第四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.1合同的概念及特征

三、合同的概念：是指具有平等主體資格的雙方或多方當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利業(yè)務(wù)的協(xié)議。理解合同的關(guān)鍵：合同是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中廣泛進(jìn)行的行為，特別是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的基本依據(jù)合意：合同本質(zhì)上是一種合意，必須是兩個(gè)以上意思表示一致的民事行為合法：合同中確定的權(quán)利業(yè)務(wù)，必須是當(dāng)事人可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義8.1合同概述第五頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.1合同的概念及特征

四、合同的特征：1、合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的協(xié)議，是雙方或多方的自然人、法人、其他組織之間的法律行為。2、合同的主體是自然人、法人、其他組織等民事主體。3、合同的內(nèi)容是有關(guān)設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定。4、合同必須依法成立，只有依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人才具有法律約束力。8.1合同概述第六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.2合同的主要條款

合同內(nèi)容是指合同當(dāng)事人所享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的業(yè)務(wù)。即為合同的條款。一、一般合同的主要條款包括：1、當(dāng)事人的名稱和住所；2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量：對(duì)于強(qiáng)制性的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，合同的當(dāng)事人必須執(zhí)行，決不能低于此標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于推薦性的標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家鼓勵(lì)采用。當(dāng)事人沒有或當(dāng)時(shí)無法約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該依次按國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)、國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，并且下一檔次的標(biāo)準(zhǔn)不得低于上一檔次的標(biāo)準(zhǔn)。5、價(jià)款或者報(bào)酬；6、履行的期限、地點(diǎn)或方式7、違約責(zé)任；8、解決爭(zhēng)議的方法8.1合同概述第七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.2合同的主要條款

二、合同示范文本合同示范文本：是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的指導(dǎo)性的文本，引導(dǎo)當(dāng)事人采用相應(yīng)的示范文本簽訂合同，以實(shí)現(xiàn)合同簽訂的規(guī)范化。實(shí)踐表明：示范文本使當(dāng)事人訂立合同更加認(rèn)真、更加規(guī)范，對(duì)于當(dāng)事人在訂立合同時(shí)明確各自的權(quán)利義務(wù)、減少合同約定缺款少項(xiàng)、防止合同糾紛，起到了積極作用。在建設(shè)工程領(lǐng)域，我國(guó)自1991年起陸續(xù)頒布了一系列示范文本8.1合同概述第八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、效力、履行

一、合同的訂立：1、訂立合同的原則1）、合法原則《合同法》第七條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。”根據(jù)該項(xiàng)法則，訂立合同的主體、內(nèi)容、形式、程序都要符合法律規(guī)定。凡是內(nèi)容不合法的合同，即使是基于合同當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，也是無效的。8.1合同概述第九頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、效力、履行

一、合同的訂立：1、訂立合同的原則2）、平等、自愿原則《合同法》第三條、第四條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加于另一方”

“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)”8.1合同概述第十頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、效力、履行

一、合同的訂立：1、訂立合同的原則3）、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則《民法通則》第四條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則”。合同法也提出了同樣的要求。8.1合同概述第十一頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、效力、履行

一、合同的訂立：2、訂立建設(shè)工程合同的形式《建筑法》、《合同法》都要求建設(shè)工程必須采取書面形式，并參照國(guó)家推薦使用的示范文本如《建設(shè)工程施工合同示范文本》簽訂，這是國(guó)家對(duì)基本建設(shè)進(jìn)行監(jiān)督管理的需要，也是由建設(shè)工程合同履行的特點(diǎn)決定的?！督ㄖā返谑鍡l規(guī)定：建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。8.1合同概述第十二頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

一、合同的訂立：3、訂立建設(shè)工程合同的程序1）要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如招標(biāo)公告、投標(biāo)邀請(qǐng)書2）要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。要約意思明確，邀約邀請(qǐng)意思不明確。在招標(biāo)投標(biāo)中，投標(biāo)人的投標(biāo)行為屬于要約，直接發(fā)包中，建設(shè)單位的發(fā)包行為屬于要約。3）承諾：是受要約人同意要約的意思表示。直接發(fā)包中，施工單位同意承包工程屬于承諾。在招標(biāo)投標(biāo)中，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書屬于承諾8）簽訂合同：招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件簽訂書面合同8.1合同概述第十三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

二、合同的成立：是指當(dāng)事人完成了簽訂合同過程，并就合同內(nèi)容協(xié)商一致，體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志。1、合同成立的一般要件存在訂約當(dāng)事人訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成一致經(jīng)歷要約與承諾兩個(gè)階段8.1合同概述第十四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

二、合同的成立2、合同成立的時(shí)間《合同法》規(guī)定：承諾生效時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用合同書面形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立當(dāng)事人采用信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。8.1合同概述第十五頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

二、合同的成立3、合同成立的地點(diǎn)：合同成立地點(diǎn)可能成為法院管轄的依據(jù)?！逗贤ā芬?guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)?！?/p>

“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。”

“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)?！?.1合同概述第十六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

三、合同的效力1、合同的生效：合同生效指合同具備生效條件而產(chǎn)生法律效力?！逗贤ā返?8條規(guī)定，“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”

“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！焙贤Ъ串a(chǎn)生一定的法律效力，合同生效需要具備一定的條件。這些條件的欠缺可能導(dǎo)致所訂立合同成為無效合同、效力待定合同，或?yàn)榭勺兏沙蜂N合同。8.1合同概述第十七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

三、合同的效力2、合同生效需具備的條件：1、訂立合同的當(dāng)事人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力2、意思表示真實(shí)3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益4、具備法律所要求的形式：建設(shè)工程必須采用書面合同，不違反建設(shè)工程的基本建設(shè)程序8.1合同概述第十八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

三、合同的效力3、可撤銷的合同可撤銷的合同是指雖然已經(jīng)成立，但違反合同生效條件，經(jīng)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)后予以撤銷的合同。這類合同的特征是，在合同關(guān)系中處于不利地位的當(dāng)事人意思表示不真實(shí)。當(dāng)事人對(duì)合同有權(quán)請(qǐng)求變更或者撤銷而只請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷?！逗贤ā返?8條規(guī)定造成合同可依法撤銷的原因主要有：1、重大誤解；2、顯失公平；3、欺詐、脅迫或者乘人之?！逗贤ā钒岩陨锨闆r下訂立的合同列為可變更或可撤銷的合同，而沒有列為必然無效的合同，主要是基于尊重當(dāng)事人的意愿。在這幾種情況下，如果沒有損害國(guó)家利益、公共利益，法律沒有干預(yù)的必要8.1合同概述第十九頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

三、合同的效力4、無效的合同：不產(chǎn)生合同法律效力的合同，稱為無效合同。在性質(zhì)上自始無效或絕對(duì)無效，無需法院主張就無效?！逗贤ā芬?guī)定，主要有以下幾種類型：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對(duì)方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。8.1合同概述第二十頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

三、合同的效力5、無效的建設(shè)工程合同是指雖然發(fā)包方與承包方訂立，但因違反法律規(guī)定而沒有法律約束力，國(guó)家不予以承認(rèn)和保護(hù)，甚至要對(duì)違法當(dāng)事人進(jìn)行制裁的建設(shè)工程合同。（主體、項(xiàng)目、行為違法）如下：8.1合同概述第二十一頁(yè)，共119頁(yè)。

1、沒有經(jīng)營(yíng)資格的合同；2、超越資質(zhì)等級(jí)所訂立的合同；3、跨越省級(jí)行政區(qū)域承攬工程，但未辦理審批許可手續(xù)而訂立的合同；4、違反國(guó)家、部門或地方基本建設(shè)計(jì)劃的合同；5、未取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》或者違反《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定建設(shè)，嚴(yán)重影響城市規(guī)劃的合同；6、未取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》而簽訂的合同；7、未依法取得土地使用權(quán)而簽訂的合同；8、未依法辦理報(bào)建手續(xù)而簽訂的合同；9應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理招標(biāo)投標(biāo)手續(xù)所訂立的合同；10、非法轉(zhuǎn)包的合同；11、不符合分包條件而分包的合同；12、違法帶資、墊資施工的合同；13、采取欺詐、脅迫手段所簽訂的合同；14、損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的合同；15、違反國(guó)家指令性建設(shè)計(jì)劃而簽訂的合同。無效的建設(shè)工程合同情形第二十二頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

三、合同的效力6、可撤銷或無效的建設(shè)工程合同的法律后果《合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?、返還財(cái)產(chǎn)2、賠償損失：合同確認(rèn)無效后，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償另一方因此遭受的損失。3、追繳財(cái)產(chǎn)：對(duì)于雙方當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同，應(yīng)追繳當(dāng)事人因合同而取得的財(cái)產(chǎn)。8.1合同概述第二十三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

四、合同的履行1、合同的履行：是指合同雙方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，從而使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。全部履行部分履行沒有履行8.1合同概述第二十四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.3合同的訂立、成立、效力、履行

四、合同的履行2、合同的履行的原則1）全面適當(dāng)履行的原則：互利合作；不論何種原因?qū)е鲁霈F(xiàn)不盡人意的情況，雙方均應(yīng)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)采取必要的措施，防止或盡可能減少損失。2）誠(chéng)實(shí)信用的原則3）公平合理，促進(jìn)合同履行原則4）當(dāng)事人一方不得擅自變更合同原則8.1合同概述第二十五頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.4建設(shè)工程合同的變更、解除

一、建設(shè)工程合同的變更1、引起建設(shè)工程合同變更的事由1）、當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同2）、不可抗力情況的發(fā)生3）、重大誤解4）、顯失公平5）、國(guó)家修改基本建設(shè)計(jì)劃6）、情勢(shì)變更8.1合同概述第二十六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.4建設(shè)工程合同的變更、解除

一、建設(shè)工程合同的變更2、建設(shè)工程合同變更的程序和方式具備變更合同條件的，允許變更合同，但應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序和方式。1）、承發(fā)包雙方同意變更合同的，適用訂立合同的程序。2）、合同的變更按法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理，原合同系經(jīng)公證的，送合同公證機(jī)關(guān)備案3）、協(xié)商變更合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式4）、一方有合法理由提出變更，來一方拒絕是，可提起訴訟或申請(qǐng)仲裁。8.1合同概述第二十七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.4建設(shè)工程合同的變更、解除

二、建設(shè)工程施工合同的解除（一）、建設(shè)工程合同解除的條件:法律直接規(guī)定的條件和當(dāng)事人約定的條件根據(jù)《合同法》第九十三、九十四條的規(guī)定，下列情況可導(dǎo)致合同的解除：1、承發(fā)包雙方經(jīng)協(xié)商一致的，可以解除合同2、由于不可抗力情況導(dǎo)致工程建設(shè)承包合同的目標(biāo)不能實(shí)現(xiàn)，可以解除合同3、在合同履行屆滿之前，一方當(dāng)事人明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)時(shí)，對(duì)方可以解除合同。4、一方當(dāng)事人延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍末履行的，對(duì)方可以解除合同。5、當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以解除合同。6、國(guó)家取消基本建設(shè)計(jì)劃的8.1合同概述第二十八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.4建設(shè)工程合同的變更、解除

二、建設(shè)工程施工合同的解除（二）、建設(shè)工程合同解除的程序和方式1、雙方協(xié)議解除合同的，適用訂立合同的程序2、由于一方嚴(yán)重違約，另一方依法行使解除合同權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。3、如該合同的解除按法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理。8.1合同概述第二十九頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.4建設(shè)工程合同的變更、解除

三、建設(shè)工程合同變更、解除的法律后果（一）、建設(shè)工程合同變更的法律后果1、合同變更后，原合同不再履行，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按變更后的合同履行業(yè)務(wù)。變更的合同不具有溯及既往的效力。2、有過錯(cuò)的一方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。《民法通則》第115條規(guī)定：“合同的變更和解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利”8.1合同概述第三十頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.4建設(shè)工程合同的變更、解除

三、建設(shè)工程合同變更、解除的法律后果（二）、建設(shè)工程合同解除的法律后果1、建設(shè)工程合同解除后，合同法律關(guān)系消滅。2、合同的終止不影響合同中結(jié)算或清理?xiàng)l款的效力，也不影響當(dāng)事人請(qǐng)求損害賠償?shù)臋?quán)利。8.1合同概述第三十一頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.5承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式

一、違約責(zé)任違約責(zé)任：合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)而根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定應(yīng)當(dāng)承受的制裁。8.1合同概述第三十二頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.5承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式

二、承擔(dān)違約責(zé)任的條件1、違約責(zé)任的承擔(dān)以合同有效為前提2、我國(guó)《合同法》采用嚴(yán)格責(zé)任條件過錯(cuò)責(zé)任條件：要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任的前提是違約方必須有過錯(cuò)嚴(yán)格責(zé)任條件：不要求以違約方有過錯(cuò)為承擔(dān)違約責(zé)任的前提，只要當(dāng)事人有違約行為，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。8.1合同概述第三十三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.5承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式

二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式1、繼續(xù)履行2、采取補(bǔ)救措施：是指《民法通則》和《合同法》中所確定的，在當(dāng)事人違反合同的事實(shí)發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大，而由違反合同一方依照法律規(guī)定或者約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價(jià)格或者報(bào)酬等措施，以給權(quán)利人彌補(bǔ)或者挽回?fù)p失的責(zé)任形式。采取補(bǔ)救措施主要發(fā)生在質(zhì)量不符合約定的情況下。3、賠償損失8.1合同概述第三十四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.5承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式

二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式3、賠償損失：違約方向?qū)Ψ街Ц哆`約金后，如仍不足補(bǔ)償對(duì)方損失，還要償付賠償金以補(bǔ)償不足部分。損失賠償范圍除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，一般應(yīng)當(dāng)包括兩部分：一部分是因?yàn)檫`反合同實(shí)際上已造成建設(shè)工程收益減少或支出的增加。另一部分是按合同履行本來可以得到的預(yù)期收益。8.1合同概述第三十五頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.5承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式

二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式4、支付違約金：法定違約金、約定違約金；約定違約金應(yīng)視為損失賠償。5、定金制裁：8.1合同概述第三十六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.5承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式

三、應(yīng)不可抗力無法履約的責(zé)任承擔(dān)發(fā)生不可抗力時(shí)，可以部分或全部免除違約人的違約責(zé)任。合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定不可抗力條款。8.1合同概述第三十七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.1.6合同糾紛的解決方式

1、和解2、調(diào)解3、仲裁4、訴訟8.1合同概述第三十八頁(yè)，共119頁(yè)。第三十九頁(yè)，共119頁(yè)。案例情況：某修繕公司于2010年初剛剛?cè)〉脿I(yíng)業(yè)執(zhí)照，即得知某綜合修配廠準(zhǔn)備修建6間宿舍房屋，即與該廠取得聯(lián)系，要求承包該廠的建房工程。綜合修配廠委托監(jiān)理公司監(jiān)理，監(jiān)理公司協(xié)助綜合修配廠與修繕公司簽訂了建設(shè)工程承包合同，合同主要條款規(guī)定：修繕公司為綜合修配廠承建平房6間（建筑面積約120平方米），工程采用包工包料方式承包，合同價(jià)為89280元，綜合修配廠8月1日預(yù)付工程款28000元，修繕公司收到工程預(yù)付款后開始施工，6月30日工程竣工并交付使用后進(jìn)行工程結(jié)算。合同簽訂后，綜合修配廠預(yù)付工程款28000元，修繕公司也即開始正式施工。6月初，修繕公司提出原訂工程承包合同約定的工程費(fèi)用過低，要求提高合同價(jià)款，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)末同意，修繕公司便撤出了工程施工現(xiàn)場(chǎng)。8.1案例分析1第四十頁(yè)，共119頁(yè)。案例情況續(xù)：為此，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)簽發(fā)監(jiān)理文件要求修繕公司繼續(xù)施工，而修繕公司以要求增加工程造價(jià)為條件不肯復(fù)工。合同期限屆滿后，綜合修配廠向法院提起訴訟，以修繕公司違反建設(shè)工程承包合同的履行期限，單方先行解除合同為由，要求修繕公司退回預(yù)付的工程款中末支用的部分、承擔(dān)違約金、解除合同。修繕公司在答辯中提出，該合同不能繼續(xù)履行的原因是綜合修配廠給付的工程款太低，加之材料漲價(jià)，按原來合同履行是不合理的，如要履行合同，必須提高工程造價(jià)；若解除合同，則不退工程進(jìn)度款，不承擔(dān)違約責(zé)任。8.1案例分析1第四十一頁(yè)，共119頁(yè)。案例情況續(xù)：法院受理此案后，首先就合同內(nèi)容的法律效力，以及雙方當(dāng)事人的權(quán)利能力、行為能力進(jìn)行了認(rèn)真的審查。查明綜合修配廠修建的宿舍已按基本建設(shè)程序申報(bào)、獲準(zhǔn)，并履行了所需手續(xù)。而修繕公司經(jīng)工商行政管理部門登記核準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范圍只是維修房屋，他們既無承建房屋的法律許可，也不具備承建房屋的能力和條件。他們?cè)诼男泻贤瑫r(shí)，主要技術(shù)工人都是臨時(shí)從其他單位聘請(qǐng)的。其次，法院還邀請(qǐng)專業(yè)技術(shù)部門審查了雙方約定的建設(shè)工程承包合同的承包形式、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是否符合法律規(guī)定，并對(duì)修繕公司承建的房屋質(zhì)量、實(shí)際使用的工程材料、工時(shí)、費(fèi)用等進(jìn)行了審查，結(jié)論是雙方所簽訂合同的承包形式、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是符合法律規(guī)定的，已完成的工程質(zhì)量基本符合建筑規(guī)范的要求，根據(jù)實(shí)際發(fā)生所需費(fèi)用16500元。8.1案例分析1第四十二頁(yè)，共119頁(yè)。問題：1．本案中的建設(shè)工程承包合同是否有效？請(qǐng)說明理由2、如果合同無效，分析導(dǎo)致該合同無效的主要責(zé)任方和次要責(zé)任方。3、根據(jù)法院查明的事實(shí)，對(duì)該事件，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)提出哪些處理意見？8.1案例分析1第四十三頁(yè)，共119頁(yè)。第四十四頁(yè)，共119頁(yè)。案例分析答案：答案1：（1）本案中的建設(shè)工程承包合同為無效合同；（2）因根據(jù)法院查明的事實(shí)，承包方修繕公司經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)的業(yè)務(wù)只是維修房屋，他們既無承建房屋的法律許可，也不具有承建房屋的能力和條件，因此屬于超范圍經(jīng)營(yíng)、超資質(zhì)等級(jí)簽訂合同，該合同因主體不合格而無效。8.1案例分析1第四十五頁(yè)，共119頁(yè)。案例分析答案：答案2：導(dǎo)致該合同無效，主要責(zé)任在修繕公司；但綜合修配廠和項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)在簽訂合同時(shí)不進(jìn)行審查，也應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任。8.1案例分析1第四十六頁(yè)，共119頁(yè)。案例分析答案：答案3：根據(jù)法院查明的事實(shí)，對(duì)該事件，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)提出以下處理意見：--獨(dú)立、公正、科學(xué)、誠(chéng)實(shí)守法的原則1、認(rèn)定合同無效、終止執(zhí)行2、修繕公司返還綜合修配廠的預(yù)付款，但鑒于工程質(zhì)量符合建筑規(guī)范要求，實(shí)際發(fā)生費(fèi)用21500元，因此應(yīng)扣除實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用，實(shí)返還6500元3、雙方由此造成的損失各自承擔(dān)8、訴訟費(fèi)由修繕公司承擔(dān)3/8,綜合修配廠承擔(dān)1/88.1案例分析1第四十七頁(yè)，共119頁(yè)。第四十八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.1、合同類型：一、從不同角度可以對(duì)合同做不同的分類

《合同法》分則部分按照行業(yè)不同將合同劃分為15類：承賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；居間合同等。每個(gè)行業(yè)內(nèi)部具體情況不同，又可以產(chǎn)生不同種類的合同。例如，建設(shè)工程中有咨詢、設(shè)計(jì)、施工采購(gòu)、監(jiān)理、裝飾、安裝等各種合同。建設(shè)工程一些常見的分類主要有：8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第四十九頁(yè)，共119頁(yè)。二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（一）、根據(jù)承發(fā)包的工程范圍，可以分為建設(shè)工程總承包合同和分包合同。（二）、根據(jù)工程建設(shè)的不同階段，可以分為勘察合同、設(shè)計(jì)合同和施工合同（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）1、總價(jià)合同2、單價(jià)合同3、成本加酬金合同8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十頁(yè)，共119頁(yè)。二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）1、總價(jià)合同總價(jià)合同是指在合同中確定一個(gè)完成項(xiàng)目的總價(jià)，承包單位據(jù)此完成項(xiàng)目全部?jī)?nèi)容的合同。這種合同類型能夠使建設(shè)單位在評(píng)標(biāo)時(shí)易于確定報(bào)價(jià)最低的承包商、易于進(jìn)行支付計(jì)算。但這類合同僅適用于工程量不太大且能精確計(jì)算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)不大的項(xiàng)目。因而采用這種合同類型要求建設(shè)單位必須準(zhǔn)備詳細(xì)而全面的設(shè)計(jì)圖紙（—般要求施工詳圖）和各項(xiàng)說明，使承包單位能準(zhǔn)確計(jì)算工程量。

8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十一頁(yè)，共119頁(yè)。二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）2．單價(jià)合同單價(jià)合同是承包單位在投標(biāo)時(shí)，按招標(biāo)文件就分部分項(xiàng)工程所列出的工程量表確定各分部分項(xiàng)工程費(fèi)用的合同類型。

這類合同的適用范圍比較寬，其風(fēng)險(xiǎn)可以得到合理的分?jǐn)?，并且能鼓?lì)承包單位通過提高工效等手段從成本節(jié)約中提高利潤(rùn)。這類合同能夠成立的關(guān)鍵在于雙方對(duì)單價(jià)和工程量計(jì)算方法的確認(rèn)。在合同履行中需要注意的問題則是雙方對(duì)實(shí)際工程量計(jì)量的確認(rèn)。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十二頁(yè)，共119頁(yè)。二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）3．成本加酬金合同成本加酬金合同，是由業(yè)主向承包單位支付工程項(xiàng)目的實(shí)際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，業(yè)主需承擔(dān)項(xiàng)目實(shí)際發(fā)生的一切費(fèi)用，因此也就承擔(dān)了項(xiàng)目的全部風(fēng)險(xiǎn)。而承包單位由于無風(fēng)險(xiǎn)，其報(bào)酬往往也較低。這類合同的缺點(diǎn)是業(yè)主對(duì)工程總造價(jià)不易控制，承包商也往往不注意降低項(xiàng)目成本，這類合同主要適用于以下項(xiàng)目：①需要立即開展工作的項(xiàng)目，如震后的救災(zāi)工作；②新型的工程項(xiàng)目，或?qū)?xiàng)目工程內(nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)未確定；③風(fēng)險(xiǎn)很大的項(xiàng)目。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.2、委托監(jiān)理合同一、委托監(jiān)理合同：是指發(fā)包人（委托人）與監(jiān)理人就完成一定的工程監(jiān)理任務(wù)而簽訂的合同。主體合法項(xiàng)目合法8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.2、委托監(jiān)理合同二、《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》中華人民共和國(guó)建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局2000年2月頒布的《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》（GF-2000-0202）由建設(shè)工程委托監(jiān)理合同、標(biāo)準(zhǔn)條件、專用條件三部分組成。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十五頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.2、委托監(jiān)理合同三、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的的構(gòu)成1）合同協(xié)議書2）監(jiān)理委托函或中標(biāo)函3）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件4）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件5）在實(shí)施過程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件一、建設(shè)工程施工合同的概念施工單位為建設(shè)單位完成某項(xiàng)工程項(xiàng)目的施工工作，建設(shè)單位接受工作成果并支付相應(yīng)價(jià)款的協(xié)議。施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程任務(wù)，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。依照施工合同，承包人應(yīng)完成一定的建筑、安裝工程任務(wù)，發(fā)包人應(yīng)提供必要的施工條件并支付工程價(jià)款。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：借鑒國(guó)際上廣泛使用的相應(yīng)的合同文本，尤其是FIDIC合同條件，并充分綜合我國(guó)當(dāng)前實(shí)際情況，國(guó)家建設(shè)部會(huì)同工商行政管理局于1999年12月24號(hào)發(fā)布了《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201），簡(jiǎn)稱《施工合同文本》。適合各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路管理的施工和設(shè)備安裝合同的樣本。

8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、《施工合同文本》的組成：《施工合同文本》由協(xié)議書、通用條款、專用條款三個(gè)部分組成，并附有三個(gè)附件，分別是承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表、發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表和工程質(zhì)量保修書。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第五十九頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、《施工合同文本》的組成1）協(xié)議書：是合同中總綱性文件，包括工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價(jià)款、組成合同的文件、雙方的承諾、合同生效等。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第六十頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、《施工合同文本》的組成2）通用條款：是根據(jù)《合同法》、《建筑法》等法律法規(guī)以及有關(guān)行政規(guī)章對(duì)承包人和發(fā)包人雙方權(quán)利義務(wù)作的共性規(guī)定。其主要內(nèi)容有：詞語定義及合同條件；雙方一般權(quán)利和義務(wù)；施工組織設(shè)計(jì)與工期；質(zhì)量與檢驗(yàn)；安全施工；合同價(jià)款與支付；材料設(shè)備供應(yīng)；工程變更；竣工驗(yàn)收和結(jié)算；違約、索賠、爭(zhēng)議；其他等（十一項(xiàng)）8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第六十一頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、《施工合同文本》的組成3）專用條款：配合通用條款作必要的補(bǔ)充和明確，空格部分由合同當(dāng)事人按約定填寫8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第六十二頁(yè)，共119頁(yè)。

建設(shè)工程施工合同條款結(jié)構(gòu)圖條款專用條款通用條款詞語定義及合同條件雙方一般權(quán)利和義務(wù)施工組織設(shè)計(jì)與工期質(zhì)量與檢驗(yàn)安全施工合同價(jià)款與支付材料設(shè)備供應(yīng)工程變更竣工驗(yàn)收和結(jié)算違約、索賠、爭(zhēng)議其他對(duì)通用條款的內(nèi)容作補(bǔ)充和修改第六十三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、《施工合同文本》的組成4）施工合同附件：對(duì)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)作進(jìn)一步明確，并使施工合同當(dāng)事人的有關(guān)工作一目了然，便于管理和執(zhí)行。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第六十四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.2.3、施工合同文件三、施工合同文件的構(gòu)成1）施工合同協(xié)議書2）中標(biāo)通知書3）投標(biāo)書及其附件4）施工合同專用條款5）施工合同通用條款6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件7）圖紙8）工程量清單9）工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書10）雙方有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議、文件，視為合同文件的組成部分。8.2委托監(jiān)理合同及施工合同文件第六十五頁(yè)，共119頁(yè)。第六十六頁(yè)，共119頁(yè)。案例情況：某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某200m2兩層廠房工程項(xiàng)目招標(biāo)文件和全套施工圖紙，采用低報(bào)價(jià)策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位（乙方）于某年某月某日與建設(shè)單位（甲方）簽訂了該工程項(xiàng)目的固定價(jià)格施工合同。合同工期為8個(gè)月。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)后，因資金緊缺，無法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個(gè)月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗(yàn)收時(shí)，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。兩個(gè)月后，返工完畢。結(jié)算時(shí)甲方認(rèn)為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認(rèn)為臨時(shí)停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認(rèn)為臨時(shí)停工和不順延工期是當(dāng)時(shí)乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。8.1案例分析2--合同變更及法律責(zé)任第六十七頁(yè)，共119頁(yè)。問題：1．該工程采用固定價(jià)格合同是否合適?2．該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)?此合同爭(zhēng)議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理?8.1案例分析2--合同變更及法律責(zé)任第六十八頁(yè)，共119頁(yè)。第六十九頁(yè)，共119頁(yè)。案例分析答案：答案1：因?yàn)楣潭▋r(jià)格合同適用于工程量不大且能夠較準(zhǔn)確計(jì)算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)不大的項(xiàng)目。該工程基本符合這些條件，故采用固定價(jià)格合同是合適的。8.1案例分析2--合同變更及法律責(zé)任第七十頁(yè)，共119頁(yè)。案例分析答案：答案2：根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》和《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書面形式。若在應(yīng)急情況下，可采取口頭形式，但事后應(yīng)予以書面形式確認(rèn)。否則，在合同雙方對(duì)合同變更內(nèi)容有爭(zhēng)議時(shí)，往往因口頭形式協(xié)議很難舉證，而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準(zhǔn)。本案例中甲方要求臨時(shí)停工，乙方亦答應(yīng)，是甲、乙雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認(rèn)，所以該合同變更形式不妥。在竣工結(jié)算時(shí)雙方發(fā)生了爭(zhēng)議，對(duì)此只能以原書面合同規(guī)定為準(zhǔn)。8.1案例分析2--合同變更及法律責(zé)任第七十一頁(yè)，共119頁(yè)。案例分析答案：答案2續(xù)：在施工期間，甲方因資金緊缺要求乙方停工一個(gè)月，此時(shí)乙方應(yīng)享有索賠權(quán)。乙方雖然未按規(guī)定程序及時(shí)提出索賠，，但是根據(jù)《民法通則》之規(guī)定，在民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期內(nèi)，仍享有通過訴訟要求甲方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。甲方未能及時(shí)支付工程款，應(yīng)對(duì)停工承擔(dān)責(zé)任，故應(yīng)當(dāng)賠償乙方停工一個(gè)月的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，工期順延一個(gè)月。工程因質(zhì)量問題返工，造成逾期交付，責(zé)任在乙方，故乙方應(yīng)當(dāng)支付逾期交工一個(gè)月的違約金，因質(zhì)量問題引起的返工費(fèi)用由乙方承擔(dān)。8.1案例分析2--合同變更及法律責(zé)任第七十二頁(yè)，共119頁(yè)。第七十三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.3.1施工階段對(duì)合同實(shí)施管理的工作內(nèi)容1、簽訂監(jiān)理委托合同，協(xié)助業(yè)主簽訂施工承包合同2、約束合同各方遵守合同規(guī)則，避免各方責(zé)任的分歧以及不嚴(yán)格執(zhí)行合同而出現(xiàn)的合同糾紛及違約現(xiàn)象，保證工程建設(shè)項(xiàng)目的質(zhì)量、進(jìn)度、投資3大目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。8.3監(jiān)理工程師對(duì)合同實(shí)施的管理工作第七十四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.3.2合同管理的基本方法1、合同分析2、合同文檔管理3、合同的跟蹤管理4、索賠管理8.3監(jiān)理工程師對(duì)合同實(shí)施的管理工作第七十五頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述引入1：建設(shè)工程合同的特點(diǎn)建設(shè)工程合同：指在工程建設(shè)過程中，發(fā)包方與承包方依法訂立的、明確雙方權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1、合同法律關(guān)系的多元化：合同訂立和實(shí)施過程中涉及多方面的關(guān)系，建設(shè)單位、咨詢單位、承包商、分包商、監(jiān)理單位、銀行、保險(xiǎn)等2、合同主體的嚴(yán)格性：建設(shè)工程合同主體一般只能是法人3、合同標(biāo)的的特殊性：不動(dòng)產(chǎn)的不可替代性4、合同履行期的長(zhǎng)期性5、計(jì)劃與程序的嚴(yán)格性：建設(shè)工程合同的訂立必須適應(yīng)國(guó)家關(guān)于建設(shè)程序的規(guī)定8.4FIDIC合同條件第七十六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述引入2：合同條件的文本合同條件一般也稱為合同條款。建設(shè)工程合同條件主要規(guī)定了在合同執(zhí)行過程中當(dāng)事人雙方的職責(zé)范圍、權(quán)利和義務(wù)，受建設(shè)單位委托參與項(xiàng)目管理一方的職責(zé)和授權(quán)范圍，遇到各類問題時(shí)，各方應(yīng)遵守的原則、程序和采取的措施。下面介紹一些應(yīng)用比較廣泛的合同文本8.4FIDIC合同條件第七十七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述ICE合同條件：是由英國(guó)土木工程師學(xué)會(huì)，依據(jù)英國(guó)法律編寫。AIA合同條件：由美國(guó)建筑師學(xué)會(huì)編寫。EDF合同條件：歐洲發(fā)展基金會(huì)制定的EDF合同條件是針對(duì)接受歐洲發(fā)展基金會(huì)貸款的項(xiàng)目所編制的。我國(guó)香港地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)合同條件：考慮了香港地區(qū)的具體情況，按照FIDIC合同條件編制的FIDIC《施工合同條件》8.4FIDIC合同條件第七十八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述1、FIDIC簡(jiǎn)介：組織：是國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)（FederationInternationaleDesINgenieursConseils）法語名稱的縮寫，中文“菲迪克”。這個(gè)國(guó)際組織在每個(gè)國(guó)家只吸收一個(gè)獨(dú)立的咨詢工程師協(xié)會(huì)作為團(tuán)體會(huì)員。從1913年由歐洲4個(gè)國(guó)家的咨詢工程師協(xié)會(huì)開始組成FIDIC以來，經(jīng)過90多年的發(fā)展，該聯(lián)合會(huì)已擁有80多個(gè)代表不同國(guó)家和地區(qū)的咨詢工程師專業(yè)團(tuán)體會(huì)員。可以說“FIDIC”代表了世界上大多數(shù)咨詢工程師，是國(guó)際上最具權(quán)威性的咨詢工程師組織，也是被世界銀行認(rèn)可的國(guó)際咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)，總部設(shè)在瑞士洛桑。中國(guó)工程咨詢協(xié)會(huì)代表我國(guó)于1996年10月加入該組織。8.4FIDIC合同條件第七十九頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述1、FIDIC簡(jiǎn)介：續(xù)FIDIC合同條件：是由FIDIC組織主持編撰的合同范本的總稱，它們主要是為國(guó)際工程建設(shè)各主體（主要是雇主、承包商、咨詢工程師）締約提供便利，是FIDIC組織多年來努力協(xié)調(diào)國(guó)際工程建設(shè)各方法律關(guān)系成果的集中體現(xiàn)。目前已成為國(guó)際工程承包界公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)合同文件主要有1999年發(fā)布的四個(gè)文本，包括FIDIC紅皮書，F(xiàn)IDIC黃皮書，F(xiàn)IDIC銀皮書及FIDIC綠皮書，其中FIDIC施工合同范本應(yīng)用范圍最廣，是用于土木工程項(xiàng)目管理的標(biāo)準(zhǔn)文本。8.4FIDIC合同條件第八十頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述1、FIDIC簡(jiǎn)介：續(xù)1999年，F(xiàn)IDIC繼承以往的合同條件的優(yōu)點(diǎn)，并根據(jù)多年來在實(shí)踐中所取得的經(jīng)驗(yàn)，征集了許多專家學(xué)者和相關(guān)方面的意見和建議對(duì)《土木工程施工合同條件》、《電氣和機(jī)械工程合同條件》、《業(yè)主/咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議書》進(jìn)行了重寫，正式出版一套共四本系的合同標(biāo)準(zhǔn)格式：《施工合同條件》、《永久設(shè)備和設(shè)計(jì)-建造合同條件》、《EPC/交鑰匙項(xiàng)目合同條件》、《簡(jiǎn)明合同格式》。FIDIC合同條件得到了美國(guó)總承包協(xié)會(huì)、中美洲建設(shè)工程聯(lián)合會(huì)、亞洲及西太平洋承包商協(xié)會(huì)國(guó)際聯(lián)合會(huì)的批準(zhǔn)，由這些機(jī)構(gòu)推薦作為土木工程實(shí)行國(guó)際招標(biāo)時(shí)通用的合同條件。8.4FIDIC合同條件第八十一頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述2、FIDIC《施工合同條件》的特點(diǎn)：FIDIC《施工合同條件》是FIDIC推薦規(guī)范土木工程施工合同的范本。該合同條件不是法律，也不是法規(guī)，它是大多數(shù)國(guó)家予以認(rèn)可和使用的國(guó)際慣例。FIDIC《施工合同條件》總結(jié)了100多年來國(guó)際工程承包活動(dòng)的經(jīng)驗(yàn)，明確了有關(guān)各方的責(zé)任、義務(wù)和權(quán)利，規(guī)范了合同履行過程中的管理程序，涵蓋了合同履行過程中可能發(fā)生的各種情況。其主要特點(diǎn)有：8.4FIDIC合同條件第八十二頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述2、FIDIC《施工合同條件》的特點(diǎn)：其主要特點(diǎn)有：1）職責(zé)明確。2）合同體系完整、嚴(yán)密、連貫。3）《合同條件》風(fēng)險(xiǎn)劃分合理。4）《合同條件》具有唯一性5）《合同條件》確立了業(yè)主、工程師及承包商之間相互制約的關(guān)系。（三權(quán)制約，結(jié)構(gòu)穩(wěn)定）6）《合同條件》建立了以工程師為核心的管理模式。8.4FIDIC合同條件第八十三頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.1概述3、應(yīng)用FIDIC《施工合同條件》的前提FIDIC《施工合同條件》注重業(yè)主、承包商、工程師三方的關(guān)系，強(qiáng)調(diào)工程師在項(xiàng)目管理中的作用，其應(yīng)用應(yīng)具備以下前提：1）通過競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)確定承包商---高效2）委托工程師對(duì)工程施工進(jìn)行監(jiān)理---專業(yè)3）按照單價(jià)合同編制招標(biāo)文件---分險(xiǎn)合理分?jǐn)?.4FIDIC合同條件第八十四頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.2FIDIC《施工合同條件的主要內(nèi)容1、FIDIC《施工合同條件》文書文件的結(jié)構(gòu)組成通用條件：專用條件：8.4FIDIC合同條件第八十五頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.2FIDIC《施工合同條件的主要內(nèi)容通用條件：只要工程建設(shè)項(xiàng)目是屬于土木工程類的施工，不論是工業(yè)與民用建設(shè)，還是水電工程、公路工程、鐵路工程，均可適用。通用條件共分為20大項(xiàng)247小項(xiàng)。20大項(xiàng)分別是：一般規(guī)定；業(yè)主；工程師；承包商；指定分包商；員工；生產(chǎn)設(shè)備、材料和工藝；開工、延誤和暫停；竣工檢驗(yàn)；業(yè)主的接收；缺陷責(zé)任；測(cè)量和估價(jià)；變更和調(diào)整；合同價(jià)格和支付；業(yè)主提出終止；承包商提出暫停和終止；風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任；保險(xiǎn)；不可抗力；索賠、爭(zhēng)端和仲裁8.4FIDIC合同條件第八十六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.2FIDIC《施工合同條件的主要內(nèi)容專用條件：具體到某一工程項(xiàng)目，有些條款應(yīng)進(jìn)一步明確，有些條款還必須考慮工程的具體特點(diǎn)和所在地區(qū)的情況予以必要的變動(dòng)，專用條件就是為了這一目標(biāo)。專用條款的出現(xiàn)原因：1）在通用條件的措詞中專門要求在專用條件中包含進(jìn)一步的信息，如果沒有這些信息，合同條件則不完整。2）在通用條件中說道在專用條件中可能包含有補(bǔ)充材料的地方，但如果沒有這些補(bǔ)充，合同條件仍不失其完整性。3）工程類型、環(huán)境或所在地區(qū)要求必須增加的條款4）工程所在國(guó)法律或特殊環(huán)境要求通用條件所含條款有所變更8.4FIDIC合同條件第八十七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.2FIDIC《施工合同條件的主要內(nèi)容2、FIDIC《施工合同條件》的優(yōu)先解釋順序在FIDIC《施工合同條件》下，合同文件除合同條件外，還包含其他對(duì)業(yè)主、承包商都有約束力的文件。構(gòu)成整個(gè)合同的這些文件應(yīng)該是互相說明、相互補(bǔ)充的，但是這些文件有時(shí)會(huì)產(chǎn)生沖突或含義不清。此時(shí)，應(yīng)由工程師進(jìn)行解釋，其解釋應(yīng)按構(gòu)成合同文件的如下順序進(jìn)行：①合同協(xié)議書；②中標(biāo)函；③投標(biāo)書；④合同專用條件；⑤合同通用條件；⑥規(guī)范；⑦圖紙；⑧標(biāo)價(jià)的工程量表。8.4FIDIC合同條件第八十八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.4.2FIDIC《施工合同條件的主要內(nèi)容3、FIDIC《施工合同條件》的具體應(yīng)用FIDIC合同條件在傳統(tǒng)上主要適用于國(guó)際工程施工（法律復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)大）。但對(duì)FIDIC合同條件進(jìn)行適當(dāng)修改后，同樣適用于國(guó)內(nèi)合同。具體應(yīng)用方式主要有：1）直接采用：亞洲銀行、世界銀行貸款項(xiàng)目；2）對(duì)比分析采用：作為權(quán)利義務(wù)、程序?qū)Ρ鹊某叨龋?）合同談判時(shí)采用：合同談判的參照體系、準(zhǔn)法律我國(guó)借鑒國(guó)際上合同范本的格式、內(nèi)容與慣例，根據(jù)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)水平和相應(yīng)的法律法規(guī)規(guī)定，依照當(dāng)前建設(shè)各行業(yè)情況，由政府與行業(yè)編寫了一系列的合同示范文本。各個(gè)地區(qū)結(jié)合當(dāng)?shù)厍闆r，做相應(yīng)的補(bǔ)充或調(diào)整，也編制了地區(qū)的合同范本。8.4FIDIC合同條件第八十九頁(yè)，共119頁(yè)。第九十頁(yè)，共119頁(yè)。在國(guó)內(nèi)某合資項(xiàng)目中，業(yè)主為英國(guó)人，承包商為中國(guó)的一個(gè)建筑公司，工程范圍為一個(gè)工廠的土建施工，合同工期7個(gè)月。業(yè)主不顧承包商的要求，堅(jiān)持用ICE合同條件，而承包商未承接過國(guó)際工程。承包商從做報(bào)價(jià)開始，在整個(gè)工程施工過程中一直不順利，對(duì)自己的責(zé)任范圍，對(duì)工程施工中許多問題的處理方法和程序不了解，業(yè)主代表和承包商代表之間對(duì)工程問題的處理差異很大。最終當(dāng)然承包商受到很大損失，許多索賠未能得到解決。而業(yè)主的工程質(zhì)量很差，工期拖延了一年多。由于工程遲遲不能交付使用，業(yè)主不得已又委托其他承包商進(jìn)場(chǎng)施工，對(duì)工程的整體效益產(chǎn)生極大的影響。---雙方受損1、運(yùn)用合同條件失敗的例子第九十一頁(yè)，共119頁(yè)。一、魯布革水電站工程情況簡(jiǎn)介魯布革水電站位于云貴兩省交界處，距昆明市約320公里。電站裝機(jī)容量60萬千瓦，年發(fā)電量27.5億度，工程投資8.9億元。整個(gè)工程由樞紐工程、引水系統(tǒng)工程、地下廠房工程等三部分組成。我國(guó)于1980年恢復(fù)在世界銀行的合法地位，1981年即向世界銀行申請(qǐng)貸款建設(shè)魯布革水電站，1981年6月經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)，列為重點(diǎn)建設(shè)工程。1982年7月，國(guó)家決定將魯布革水電站的引水工程作為水利電力部第一個(gè)對(duì)外開放、利用世界銀行貸款的工程，并按世界銀行規(guī)定，實(shí)行建國(guó)以來第一次的國(guó)際公開（競(jìng)爭(zhēng)性）招標(biāo)。1983年獲得世界銀行董事會(huì)批準(zhǔn)，貸款總額近1.5億美元。該工程由一條長(zhǎng)8.8km、內(nèi)徑8m的引水隧洞和調(diào)壓井等組成。招標(biāo)范圍包括其引水隧洞、調(diào)壓井和通往電站的壓力鋼管等。2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗(yàn)—世行貸款案例第九十二頁(yè)，共119頁(yè)。二、招標(biāo)情況由我國(guó)水電部委托中國(guó)技術(shù)進(jìn)出口公司組織國(guó)際公開招標(biāo)，自1982年7月編制招標(biāo)文件起，至工程開標(biāo)，歷時(shí)l7個(gè)月。1983年11月8日，中國(guó)技術(shù)進(jìn)出口公司當(dāng)眾開標(biāo)、實(shí)際投標(biāo)的有八家（包括西德、挪威、法國(guó)、南斯拉夫等國(guó)家企業(yè)），按照國(guó)際慣例，只有前三名進(jìn)入評(píng)標(biāo)階段，我國(guó)兩家公司沒有入選。這次國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)，雖然國(guó)內(nèi)公司享受7．5％的優(yōu)惠，條件頗為有利，但未中標(biāo)。經(jīng)中國(guó)經(jīng)貿(mào)部和水電部的決策小組在征詢世界銀行意見后，在魯布革工程局、第14工程局與大成公司舉行談判，草簽了施工設(shè)備贈(zèng)給和技術(shù)合作的有關(guān)協(xié)議，以及勞務(wù)、當(dāng)?shù)夭牧?、鋼管分包、生活服?wù)等有關(guān)備忘錄以后，又在1984年6月9日收到世界銀行回電表示對(duì)評(píng)標(biāo)無異議的情況下，中方于6月16日正式向評(píng)標(biāo)第一名的日本大成公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗(yàn)—世行貸款合同管理模式第九十三頁(yè)，共119頁(yè)。三、合同履行情況大成公司采用總承包制，管理及技術(shù)人員僅30人左右，由國(guó)內(nèi)企業(yè)分包勞務(wù)，采用科學(xué)的項(xiàng)目管理方法。比預(yù)期工期提前122天竣工，工程質(zhì)量綜合評(píng)價(jià)為優(yōu)良。最終工程初步結(jié)算為9100萬元，僅為標(biāo)底的70．2％。2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗(yàn)—世行貸款第九十四頁(yè)，共119頁(yè)。三、合同履行情況（續(xù)）魯布革水電站引水工程進(jìn)行國(guó)際招標(biāo)和實(shí)行國(guó)際合同管理，在當(dāng)時(shí)具有很大的超前性。魯布革工程管理局作為既是“代理業(yè)主”又是“監(jiān)理工程師”的機(jī)構(gòu)設(shè)置，按合同進(jìn)行項(xiàng)目管理的實(shí)踐，使人耳目一新，所以當(dāng)時(shí)到魯布革水電站引水工程考察被稱為“不出國(guó)的出國(guó)考察”。當(dāng)時(shí)我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制還沒有根本改變，建筑市場(chǎng)還沒形成，而且還只是在水電站引水工程進(jìn)行國(guó)際招標(biāo)，首部大壩樞紐和地下廠房工程以及機(jī)電安裝仍由水電十四局負(fù)責(zé)施工，因此形成了一個(gè)工程兩種管理體制并存的狀況。這正好給了人們一個(gè)充分比較、研究、分析兩種管理體制差異的極好機(jī)會(huì)。魯布革水電站引水工程的國(guó)際招標(biāo)實(shí)踐和一個(gè)工程兩種體制的鮮明對(duì)比，在中國(guó)工程界引起了強(qiáng)烈的反響。激發(fā)了人們對(duì)基本建設(shè)管理體制改革的強(qiáng)烈愿望。2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗(yàn)—世行貸款第九十五頁(yè)，共119頁(yè)。四、經(jīng)驗(yàn)啟示魯布革水電站引水工程的管理經(jīng)驗(yàn)主要有以下幾點(diǎn)：（1）核心的經(jīng)驗(yàn)是把競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制引入工程建設(shè)領(lǐng)域。（招投標(biāo)引入競(jìng)爭(zhēng)）（2）工程施工采用全過程總承包方式和科學(xué)的項(xiàng)目管理。（3）嚴(yán)格的合同管理和工程師監(jiān)理制。（世行的FIDIC合同管理模式、工程師為核心的項(xiàng)目管理模式）在中國(guó)工程建設(shè)發(fā)展和改革過程中，魯布革水電站的建設(shè)都占有一定的歷史地位，發(fā)揮了其重要的歷史作用2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗(yàn)—世行貸款第九十六頁(yè)，共119頁(yè)。

8.5.1施工索賠的概念與類型一、施工索賠的概念：索賠：法律的運(yùn)用。索賠是一種法律行為，它是當(dāng)事人在合同履行過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對(duì)并非由于自己的過錯(cuò)，而是由于應(yīng)由合同對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的，并且實(shí)際發(fā)生了的損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補(bǔ)償或賠償?shù)臋?quán)利要求。工程索賠實(shí)踐中，習(xí)慣上一般把承包方向發(fā)包方提出的賠償或補(bǔ)償要求稱為索賠，把發(fā)包方向承包方提出的賠償或補(bǔ)償要求稱為反索賠8.5施工索賠第九十七頁(yè)，共119頁(yè)。

8.5.1施工索賠的概念與類型一、施工索賠的概念：從以上對(duì)施工索賠的定義可以說明以下幾點(diǎn)：⑴索賠是一種合法的正當(dāng)權(quán)利要求，不是無理爭(zhēng)利。⑵索賠是雙向的。⑶索賠的依據(jù)簽訂的合同和有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章。⑷施工索賠的目的是補(bǔ)償索賠方在工期和經(jīng)濟(jì)上的損失。8.5施工索賠第九十八頁(yè)，共119頁(yè)。

8.5.1施工索賠的概念與類型二、施工合同索賠的分類：1、按索賠事件所處合同狀態(tài)分類：正常施工索賠工程停、緩建索賠解除合同索賠8.5施工索賠第九十九頁(yè)，共119頁(yè)。

8.5.1施工索賠的概念與類型二、施工合同索賠的分類：2、按索賠依據(jù)的范圍分類：合同內(nèi)索賠：依據(jù)合同合同外索賠：依據(jù)法律道義索賠：合同、法律中都找不到依據(jù)，發(fā)包人，依據(jù)道義，基于合作的精神，出于同情或信任予以承包人費(fèi)用補(bǔ)償8.5施工索賠第一百頁(yè)，共119頁(yè)。

8.5.1施工索賠的概念與類型二、施工合同索賠的分類：3、按索賠的目的分類：工期索賠費(fèi)用索賠8.5施工索賠第一百零一頁(yè)，共119頁(yè)。

8.5.1施工索賠的概念與類型二、施工合同索賠的分類：4、按索賠的處理方式分類：?jiǎn)雾?xiàng)索賠綜合索賠8.5施工索賠第一百零二頁(yè)，共119頁(yè)。

8.5.2施工索賠的索賠產(chǎn)生的原因當(dāng)事人違約不可抗力事件合同缺陷合同變更業(yè)主和監(jiān)理工程師方面的原因其他第三方原因8.5