司法考試民法基礎(chǔ)回顧：意思表示的類型

第第頁司法考試民法基礎(chǔ)回顧：意思表示的類型

（一）明示和默示

民事法律行為以意思表示為核心要素，所以民事法律行為形式，就是意思表示形式。民法通則第56條規(guī)定：民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當依照法律規(guī)定。即民事法律行為以意思發(fā)表的載體，可分為明示和默示兩種形式。區(qū)分明示與默示的法律意義，在于若非法律特別規(guī)定，以民事法律行為處分權(quán)利的，須經(jīng)當事人明示始得成立。

1．明示。明示是使用直接語匯實施的表示行為，除常見的口頭語言、文字、表情語匯外，還包括依習(xí)慣使用的特定形體語匯，如舉手招呼出租汽車，即表示有租用該車之意。

(1)口頭形式。口頭形式即口頭語言形式，如以口頭語言洽談并訂立的合同，以口頭語言委托代理人，以口頭立遺囑?？陬^形式的優(yōu)點是便捷，但也具有不易保留證據(jù)的缺點。

(2)書面形式。書面形式即書面語言形式，主要指文字（文件、信函、電報）、圖表、照片、技術(shù)工程用圖、電子數(shù)據(jù)等形式。書面形式的特點是繁難不便，但卻有鄭重莊嚴和"白紙黑字，鐵證如山'的優(yōu)點。

書面形式又分一般書面形式和公證、登記等特別書面形式。公證形式即以公證書對民事法律行為加以證明的形式。民事法律行為除法定必須公證的以外，是否辦理公證，應(yīng)依當事人意思決定。登記則是國家主管行政機關(guān)對于民事主體資格和物權(quán)變動等事實通過實質(zhì)審查，予以確認并在專門登記簿上加以登錄的管理手段。設(shè)立法人和個體工商戶、取得和變更不動產(chǎn)物權(quán)、結(jié)婚等民事法律行為，依法必須登記。凡法定登記行為，只有依法完成登記才能發(fā)生效力。

2．默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達意思的方式。默示所包含的意思，他人不能直接把握，而要通過推理手段才能理解。因此，默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習(xí)慣允許時才被使用。按默示時的作為和不作為又可劃分為：

(1)推定，即行為人用語言外的可推知含義的作為間接表達內(nèi)心意思的默示行為。所謂可推知，是從該行為中，一般人能夠容易地推知其意思的內(nèi)容。例如，租賃合同屆滿，承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受，便可推知其表示要延展租賃期間。

(2)沉默，即行為人依法或者依約以不作為間接表達內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語。民法通則第66條規(guī)定的本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。合同法第47條第2款規(guī)定的法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。繼承法第25條第2款規(guī)定受遺贈人到期沒有表示的，視為放棄受遺贈等，都屬法定沉默形式。此外，當事人可以約定以沉默作為意思表示。

（二）有相對人的意思表示與無相對人的意思表示

意思表示，依其是否以向相對人實施為要，件，劃分為有相對人的表示與無相對人的表示。向相對當事人作的意思表示，為有相對人的意思表示，如要約與承諾、債務(wù)免除、合同解除、授予代理權(quán)等。意思表示有相對人時，如果意思表示到達相對人有傳遞的在途時間，則該意思表示以到達相對人時生效。為無相對人的意思表示，如遺囑、捐助行為等，類似"自說自話'，該意思表示自完成時生效。有相對人的意思表示還可以作進一步的劃分：

1．對特定人的表示和對不特定人的表示。

須以特定人為相對人的意思表示是對特定人的表示，例如承諾、允許、撤銷等；無須向特定人實施的意思表示是對不特定人的表示，例如懸賞廣告等。區(qū)分的意義在于須以特定人為相對人的意思表示，對于非特定人不生效。

2．對話表示和非對話表示。有相對人的雙方表示，依其相對人是否處于可同步受領(lǐng)和直接交換意思表示的狀態(tài)，而劃分為對話表示和非對話表示。口頭或者打電話直接訂立合同是對話表示；相反，通過信函