境內(nèi)企業(yè)境外上市的途徑

PAGE1境內(nèi)企業(yè)境外上市途徑及中國法律問題備忘錄制作時點：2023-10-18內(nèi)容提要：境內(nèi)企業(yè)境外上市途徑及法律問題一、基本情況目前部分國內(nèi)企業(yè)由于達(dá)不到境內(nèi)上市的財務(wù)指標(biāo)，亦或是考慮到融資便利等因素，在財務(wù)顧問或者中介機(jī)構(gòu)的指引下，選擇境外上市融資。根據(jù)清科集團(tuán)相關(guān)數(shù)據(jù)，截止至2023年上半年，在境外13個市場和境內(nèi)3個市場上，共有339家企業(yè)上市，其中中國企業(yè)共有207家在境內(nèi)外市場上市。中國企業(yè)上市融資總額達(dá)350.10億美元，占全球融資總額的38.9%，平均每家企業(yè)融資1.69億美元。由此可見，境外上市同樣成為了企業(yè)融資的一個可選的渠道。二、境外上市途徑概要境內(nèi)企業(yè)境外上市總體包括以下幾個途徑：1、境外直接上市定義：直接以國內(nèi)公司的名義向國外證券主管部門申請發(fā)行的登記注冊，并發(fā)行股票（或其它衍生金融工具），向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請掛牌上市交易。即我們通常說的H股（香港聯(lián)合交易所）、N股（美國紐約交易所）、S股（新加坡交易所）等。案例：中國石油化工、TOM在線、漢銘科技分別為在香港、紐約和新加坡上市的H股、N股或S股。2、境外間接上市境外間接上市包含以下幾種情形：（1）收購境外公司，境外上市（又稱紅籌上市）定義：國內(nèi)企業(yè)境外注冊公司和收購現(xiàn)成公司，境外公司以收購、股權(quán)置換等方式取得國內(nèi)資產(chǎn)的控股權(quán)，然后將境外公司拿到境外交易所上市。案例：無錫尚德（第一家在紐約證交所上市的的非國有企業(yè)）；盛大互動娛樂。（2）造殼上市謊定義：浴指公司在境腿外百慕達(dá)、鋒開曼、庫克高群島、英屬移維爾京群島辛等地注冊公炸司（或收購濁當(dāng)?shù)匾呀?jīng)存匪續(xù)的公司）黎，用以控股澡境內(nèi)資產(chǎn)，墨而境內(nèi)則成忠立相應(yīng)的外胡商控股公司漏，并將相應(yīng)挎比例的權(quán)益岡及利潤并入嶄境外公司，艘以達(dá)到上市咬目的。扁（3）買殼乘上市愉定義：坡又稱反向收終購，指一家恩非上市公司短（買殼公司勸）通過收購慰一些業(yè)績較脫差、融資能裙力已經(jīng)相對世弱化的上市猾公司（殼公哄司）來取得通上市地位，艇然后通過章“玻反向收購抬”噴的方式注入活自己有關(guān)業(yè)凳務(wù)及資產(chǎn)，股實現(xiàn)境外間醫(yī)接上市的目鐮的。軍（4）借殼提上市詢定義：睛指上市公司修的母公司通紫過將主要資銹產(chǎn)注入到上塊市的子公司煤中，來實現(xiàn)燦母公司的上長市。踐3、其他方袋式科（1）寇存托憑證（倘Depos廢itorg襪Rece遼ipt千簡稱趣DR逐）：是一種嗽可轉(zhuǎn)讓的，葉代表某種證紫券的證明，瓶在一國證券柄市場流通的戶代表外國公攤司有價證券液的可轉(zhuǎn)讓憑塊證，包括扁ADR臟（美國存托耕憑證）和需GDR壤（全球存托勾憑證）。摧（2）可轉(zhuǎn)斥換債券（半conve傻rtibl融e曠Bond此）：是公司餐發(fā)行的一種通債券，它準(zhǔn)父許證券持有齒人在債務(wù)條淺款中規(guī)定的晌未來的某段慶時間內(nèi)將這尤些債券轉(zhuǎn)換膜成發(fā)行公司拒一定數(shù)量的練普通股股票獨。簽三、境外交當(dāng)易所它上市疲申報檔基本匠條件孩1、香港主奸板里終（1）財務(wù)育要求勾（以下三項雞符合其中之樓一即可）理第盈利測試：補(bǔ)3年盈利英如≥文5,00陜0萬港元借距市值/妙收入測試絞：塊市值岡≥雪40億港茶元撤；沫最近1年收深入啟≥勻5億港元南；典奮市值/澆收入/堵現(xiàn)金流量測材試佩：銹怒市值擱≥農(nóng)20億港笨元獵；時最近1年收羞入靈≥犯5億港元商；般前3年累計普凈現(xiàn)金流入斤甘≥拉1億港鑒元嘉?；鹗螅?）吼營業(yè)紀(jì)錄位：歇3年(如決符合市值/餃?zhǔn)杖霚y試，拿可短于3年悉)用；缸在同一管理史層管理下運(yùn)闊作瑞；深近一年須在熔同一控制人著下運(yùn)作由（3）討公司治理?。?1\*GB3摩①類聘請一名合往資格會計師歉；=2\*GB3昨②膀設(shè)立審核委禍員會誰；=3\*GB3你③胞任至少3名竟獨立非執(zhí)行扮董事華；=4\*GB3閃④瓣具名披露個震別董事薪酬做。纏2、新加坡揉主板及好（1）公司半過去三年從亭事大體相同晝的業(yè)務(wù)，且毯管理人員無義重大變動。偶熱（2）禿董事會要求到至少于有兩耽名獨立董事篇，自200亦3年起，董鉤事會至少須架有三分之一窮成員為獨立滿董事。聽向（3痕）盈利、資寶產(chǎn)規(guī)模符合蠶以下條件之雨一久：汗=1\*GB3演①智過去三年累庫積稅前盈利賠至少達(dá)新幣蟲750萬元腐，過去三年疊中的年稅后浮盈利至少達(dá)奪新幣100萌萬元；奸=2\*GB3佩②幟過去兩年累貸積稅前盈利洲或其中一年孕的稅前盈利羞至少達(dá)新幣孩1千萬元；=3\*GB3寄③唯無最低盈利沖要求，但要蛙求招股上市餐的市值須至診少達(dá)新幣8撓千萬元。駛（4右）對公眾持腫股量要求：授=1\*GB3泳①固如果市值小臂于300百昌萬新元，招未股結(jié)束后公治眾持股量不坐得少25%貧，股東最低軋人數(shù)不少于黨1000人棗。飄=2\*GB3斜②洽如果市值介長于300和歡400百萬屢新元之間(顯含300)唉，招股結(jié)束敲后公眾持股睜量不得少2偽0%，股東效最低人數(shù)不先少于100源0人。雀=3\*GB3迫③舟如果市值介司于400和臥1000百輕萬新元之間隔(含400餡)，招股結(jié)隱束后公眾持產(chǎn)股量不得少收15%，股虹東最低人數(shù)柜不少于10符00人。=4\*GB3植④循如果市值大上于1000廣百萬新元之件間(含10懲0)，招股廢結(jié)束后公眾屠持股量不得雁少于12%子，股東最低例人數(shù)不少于畢1000人嘗。邪（4樣）對股權(quán)分曬布要求：勸=1\*GB3敘①載如果總招股棒額根據(jù)發(fā)行撥價計算低于作75,00厭0,000鏡咐新元，則至許少耍40%色的邀購股或煎價值姥15,00顏0,000淘元新元的股票糞(眼擇兩者中數(shù)工額小者滾)姨，必須分配濃給投資者。方每位投資者即獲分配的股接票數(shù)量不得勾超過邀購股醉總數(shù)的澇0.8%劉或者價值敞300,0蜂00夠新元的股票檢(責(zé)擇兩者中數(shù)宴額小者覺)綁。儲=2\*GB3暈②怖如果總招股院額根據(jù)發(fā)行遺價計算等于騎或高于械75,00暑0,000染紗新元，但低鑼于柴120,0錯00,00返0戰(zhàn)新元，則邀墨購股中至少蒙須有百20%態(tài)分配給投資賭者。每位投列資者獲分配惰的股票數(shù)量蓮不得超過邀低購股總數(shù)的清0.4%小。=3\*GB3比③咬如大于亮120,0典00,00紫0循新元，無要通求。挺3、美國(但NASDA意Q)全國市秒場鉛滿足以下三州個標(biāo)準(zhǔn)之一吹即可：標(biāo)準(zhǔn)一：武（1）綿凈資產(chǎn)不少進(jìn)于1500伙萬美元；習(xí)（2）征最近一年(染或最近三年甩中的兩年)瓜稅前盈利不銜少于100劍萬美元；衡（3）登公眾股東持宅股量在11弄0萬股以上尿，公眾持股程市值在80期0萬美元上呀；懶（4）歪股價不低于叉5美元；摟（5）玻持有100昨股或以上的礦股東人數(shù)不揉少于400娃人；州（6）非至少有3個丑做市商(M封arket槍Make鞠r)；見（7）院無營業(yè)記錄剃要求；欲（8）嗓符合要求的嫌公司治理結(jié)否構(gòu)；標(biāo)準(zhǔn)二：喪（1）怕凈資產(chǎn)不少弟于3000莫萬美元；猶（2）轎公眾股東持節(jié)股量在11職0萬股以上諷，公眾持股墳市值在18躍00萬美元龜上；決（3）同股價不低于行5美元；抽（4）汪持有100巨股或以上的薯股東人數(shù)不穗少于400浮人；翅（5）數(shù)至少有3個黎做市商(M慢arket收Make永r)；槽（6）爺要求有兩年淡的營業(yè)記錄這；桶（7）錘符合要求的良公司治理結(jié)冬構(gòu)。蜜標(biāo)準(zhǔn)三：獲（1）攻市值或總資趨產(chǎn)或總收入左不少于75奏00萬美元邁；滿（2）到公眾股東持氣股量在11并0萬股以上棕，公眾持股謝市值在20坐00萬美元訴上；跳（3）余股價不低于月5美元；往（4）顯持有100失股或以上的覽股東人數(shù)不淺少于400逐人；式（5）跡至少有4個掙做市商(M漏arket幼Make僑r)；哪（6）佛無營業(yè)記錄睬要求；符合負(fù)要求的公司浩治理結(jié)構(gòu)。住四、境外直源接上市的涉險及的中國法餃律問題筑1、主體：著股份有限公世司絮根據(jù)《國務(wù)饅院關(guān)于股份陡境銅外募集股份多及上市的特樂別規(guī)定》第鮮二條規(guī)定：感股份有限公攪司經(jīng)國務(wù)院紛證券委員會秤批準(zhǔn)，可以講向境外特定嗎的、非特定董的投資人募頁集股份，其凍股票可以在煙境外上市。梯本規(guī)定所稱戶境外上市，袖是指股份有鉛限公司向境澤外投資人發(fā)傻行的股票，劍在境外公開擊的證券交易掀場所流通轉(zhuǎn)扣讓。知2、股份有段限公司的設(shè)乳立方式：質(zhì)詳見《公司乓法》第9、浸77、78袖、81、9閣6條的規(guī)定秩。暗3、設(shè)立外摸商投資股份戴祥的特殊條件哥（根據(jù)《經(jīng)《關(guān)于設(shè)立劑外商投資股緊份川若干問題的頑暫行規(guī)定容）紅：中（1）罷注冊資本的輝最低限額為積人民幣歡3000便萬元登；般（2）砌外國股東以擊可自由兌換惹的外幣購買券并持有該企絞業(yè)的股份占群該企業(yè)注冊棒資本抖的激25草％以上抹；田（3）少企業(yè)的經(jīng)營摸范圍符合外沒商投資企業(yè)繭產(chǎn)業(yè)政策謎；勸（4）餡已設(shè)立中外干合資經(jīng)營企自業(yè)、中外合霸作經(jīng)營企業(yè)染、外資企業(yè)燥，如申請轉(zhuǎn)裳變?yōu)橥馍掏缎屹Y股份有限縮公司的，應(yīng)哭有最近連續(xù)梨3金年的盈利記洋錄谷；驕（5）刷國有企業(yè)、匆集體所有制維企業(yè)如申請?zhí)娃D(zhuǎn)變?yōu)橥馍袒彝顿Y股份有母限公司的，搜該企業(yè)至少而營業(yè)熊5裂年并有最近伶連續(xù)唐3盼年的盈利記貨錄倦；傾（6）忌股份公司申扒請轉(zhuǎn)變?yōu)橥夂Ｉ掏顿Y股份去的養(yǎng)，該公司是爛經(jīng)國家正式兆批準(zhǔn)設(shè)立的旁；網(wǎng)（7）航設(shè)立外商投貌資股份有限平公司應(yīng)當(dāng)報搖商務(wù)部批準(zhǔn)滅。任4、境外直嗚接上市的條巷件：擱（1）符合壞我國有關(guān)境傲外上市的法軋律、法規(guī)和而規(guī)則。但（2）籌資殘用途符合國柴家產(chǎn)業(yè)政策氧、利用外資卷政策及國家垃有關(guān)固定資窮產(chǎn)投腔資立項的規(guī)耗定。紗（3）凈資遵產(chǎn)不少于鐮4壽億元人民幣省，過去一年爆稅后利潤不國少于蹄6,000頑萬元人膝民幣，并有蟲增長潛力，紀(jì)按合理預(yù)期雷市盈率計算瘦，籌資額不汗少于夫5,000眾萬美元。組（4）具有渠規(guī)范的法人轉(zhuǎn)治理結(jié)構(gòu)及篇較完善的內(nèi)蚊部管理制度紹，有較穩(wěn)定培的高如級管理層及醫(yī)較高的管理夜水平。屯（5）上市獨后分紅派息固有可靠的外游匯來源，符省合國家外匯斤管理的有關(guān)袖規(guī)定。肝（6）證監(jiān)霉會規(guī)定的其膽他條件會五、境外間爪接上市的法辨律問題乒及實例分析箱1、猾紅籌上市監(jiān)朝管制度（根貍據(jù)砍《國家外匯孫管理局關(guān)于枯境內(nèi)居民通固過境外特殊根目的公司融字資及返程投粉資外匯管理塔有關(guān)問題的后通知》）經(jīng)（1）昏允許了境內(nèi)野居民（包括鋒法人和自然跨人）可以以吼特殊目的公詠司的形式設(shè)粱立境外融資娘平臺，通過案反向收購、莖股權(quán)置換、惰可轉(zhuǎn)債等資賺本運(yùn)作方式招在國際資本巾市場上從事極各類股權(quán)融曉資活動，合鍬法地利用境克外融資滿足均企業(yè)發(fā)展的蒸資金需要。呈（2）竄允許境內(nèi)居午民通過特殊液目的公司完盈成境外融資奮后，根據(jù)商斜業(yè)計劃書或沒招股說明書爺載明的資金退使用計劃，活調(diào)回應(yīng)在境計內(nèi)安排使用慨的資金。但恭境內(nèi)居民從覽特殊目的公淋司所得利潤蛾、紅利等收短入盯180外天內(nèi)調(diào)回境惡內(nèi)喇。未2、境外換首股貫操外匯登記龍（根據(jù)《臘國家外匯管逗理局綜合司慧關(guān)于外方股甩東辦理跨境枯換股涉及的截轉(zhuǎn)股收匯外迷資外匯登記驢有關(guān)問題的魄批復(fù)》）減（1耳）機(jī)外方股東在況申請辦理跨蠢境換股涉及奇的轉(zhuǎn)股收匯塘外資外匯登伴記手續(xù)時，味應(yīng)向外商投輩資企業(yè)所在掉地外匯局提厭交癥書面申請。姻（2）殊由境外證券腎登記機(jī)構(gòu)出鎮(zhèn)具的中方企吧業(yè)已擁有換剃股所得境外首企業(yè)股權(quán)的厲證明。狐（3）堪所在地分局容按照《資本礎(chǔ)項目外匯管濤理業(yè)務(wù)操作穴規(guī)程（20井09年-1冬-版）》的燃要求審核無已誤后，可為臂外方股東辦姜理轉(zhuǎn)股外資烘外匯登記，錄并出具相應(yīng)塑的轉(zhuǎn)股收匯移外資外匯登棕記證明浩。塑3、