刑訴重點編訂版

2014—2015學年第二學期《刑事訴訟法》考試重點前言：本稿依據(jù)肖洪老師勾劃重點，參考教學課件，在楊瑞婷同學上傳的郭成同學整理稿的基礎(chǔ)上編訂而成，期間請教了李成龍、王靜兩位同學，以上一并致謝。時間倉促，難免疏漏和錯誤，一起來指正和完善。共同分享，希望大家一起順利通過考試。張靖明2015.05.23司法訴訟模式及其特點（一）外國古代刑事訴訟制度1、彈劾式（1）諸法合體、刑民不分，實體與程序不分。（2）控訴與審判職能相分離。遵循不告不理原則，但控告完全由私人提起，對犯罪的追訴權(quán)不在國家，與民事訴訟類同。（3）審判以言詞辯論的方式進行，爭訟雙方地位平等?？梢韵嗷|(zhì)，注重發(fā)揮雙方的作用，法律顧問階層出現(xiàn)，律師在訴訟中有發(fā)揮作用的空間。（4）法官在訴訟中處于消極仲裁者地位，不負有積極主動地調(diào)查事實的責任，控辯雙方主導訴訟過程。（5）對訴訟爭議的解決往往訴諸帶有濃厚宗教色彩的宣誓、神明裁判、決斗等證明方法即神的證據(jù)制度。2、糾問式（1）法官主動依職權(quán)追究犯罪，控審不分，集于法官一身，也不實行不告不理原則，國家官吏可以主動發(fā)現(xiàn)和追究犯罪。（2）原告人與被告人在訴訟中不具有訴訟主體地位，被告人為訴訟客體。（3）審判一般秘密進行，刑訊逼供合法化，審判多以書面、間接和秘密方式進行，取代言詞直接和公開方式。（4）被告人在訴訟中較少有辯護機會。辯護人作為一種職能事實上并不存在。（5）法定證據(jù)制度盛行（二）外國近代訴訟模式1、職權(quán)訴訟主義（1）控審分離，專項調(diào)查犯罪、收集證據(jù)并提起公訴職能的檢察機構(gòu)出現(xiàn)。一般認為檢察制度形成于17世紀法國國王路易十四頒布法令要求各級法院設(shè)置檢察官，行使偵查、起訴權(quán)。（2）不告不理原則重新確立。即在此中的“告訴”為檢察機構(gòu)提起公訴，與現(xiàn)代訴訟中的“無訴無審”原則相同。（3）刑事訴訟程序分為兩大階段：預審、調(diào)查階段法庭審理階段（4）被告人取得訴訟主體地位。標志：辯護權(quán)的取得，人格尊嚴和自愿陳述得到承認，刑訊被廢止，沉默權(quán)的取得。2、當事人主義（1）法官不主動依職權(quán)調(diào)查證據(jù)，自我克制是法官案件調(diào)查活動中的慣例。（2）實行變更原則，允許控訴方變更、追加、撤回訴訟控辯方式，控辯雙方可進行辯訴交易。（3）案件事實的發(fā)現(xiàn)要基于控辯雙方的舉證和辯論，在法庭調(diào)查中實行交叉詢問制度。（4）采起訴認否程序。即被告人如果自愿作出有罪供述，則對案件事實無需進行舉證和辯論。（5）實行陪審團制度。一般、由一定數(shù)量的非專業(yè)人士（通常為12人）組成陪審團，在沒有法官出席的情況下，負責對事實的有無進行裁決?，F(xiàn)代西方國家訴訟模式1、職權(quán)主義訴訟模式代表國：德、法優(yōu)點：效率高缺點：程序公正性差2、當事人主義訴訟模式刑訴法的基本原則（著重強調(diào)三點）（一）配合制約原則“分工負責”的含義是，公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院在刑事訴訟中應(yīng)按照法律的規(guī)定各負其責，各盡其職。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，公安機關(guān)負責對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕和預審，人民檢察院負責檢察、批準逮捕、檢察機關(guān)直接受理案件的偵查和提起公訴，人民法院負責審判。分工負責要求公安司法機關(guān)在法定范圍內(nèi)行使職權(quán)，既不得互相代替，也不得互相推諉。“互相配合”的含義是，公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院應(yīng)在分工負責的基礎(chǔ)上互相支持和合作，互相協(xié)調(diào)，使刑事訴訟程序順利銜接，共同完成揭露犯罪、證實犯罪、懲罰犯罪的任務(wù)，保障無罪的人不受刑事追究。“互相制約”的含義是，公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院在刑事訴訟中應(yīng)當互相監(jiān)督，互相約束，防止發(fā)生錯誤和及時糾正錯誤，正確執(zhí)行法律。分工負責、互相配合、互相制約，是密切相關(guān)、缺一不可的。其中，分工負責是前提，配合和制約是三機關(guān)依法行使職權(quán)、順利進行刑事訴訟的保證。貫徹這一原則，有利于保證案件的正確處理，使法律得到準確有效的執(zhí)行。非法證據(jù)排除規(guī)則在刑事訴訟中，偵查機關(guān)及其工作人員使用非法手段取得的證據(jù)不得在刑事審判中被采納的規(guī)則。完善刑事訴訟證據(jù)制度，是深化司法體制改革的一項重要內(nèi)容，是進一步提高中國刑事訴訟制度民主化、法治化水平的重要舉措。黨的十八屆三中全會《決定》提出的嚴格實行非法證據(jù)排除規(guī)則，就是完善這一制度的重要內(nèi)容，也是用程序公正保證司法公正的具體體現(xiàn)。非法證據(jù)排除規(guī)則是實現(xiàn)司法公正的重要手段。一方面，該規(guī)則是對非法取證行為的鮮明否定和有力制裁，它向偵查人員發(fā)出明確信號，非法取證不僅可能要負法律責任，而且取得的證據(jù)也沒有法律效力，從而有效遏制違法取證，彰顯程序公正價值；另一方面，該規(guī)則有助于準確認定案件事實，實現(xiàn)刑事訴訟的實體公正價值。實踐早已證明，棰楚之下，何求而不得！根據(jù)刑訊口供來定罪，往往是鑄成冤案的重要原因。這一規(guī)則把非法取得的證據(jù)排除在訴訟之外，最大限度地避免了根據(jù)虛假的證據(jù)錯誤認定案件事實，嚴防冤假錯案發(fā)生。非法證據(jù)排除規(guī)則是司法純潔性理念的具體體現(xiàn)。（三）司法獨立1、司法獨立的內(nèi)涵（1）人民法院、人民檢察院依法獨立行使審判權(quán)、檢察權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。行政機關(guān)、社會團體和個人不得以任何理由、任何方式對人民法院、人民檢察院進行的刑事訴訟活動加以干涉。（2）人民法院、人民檢察院在獨立行使職權(quán)過程中，必須嚴格遵守國家法律的規(guī)定，不得實施違反法律程序和規(guī)則的行為。（3）人民法院、人民檢察院在依法獨立行使職權(quán)過程中，必須接受中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導，必須接受各級人民代表大會的監(jiān)督并向其報告工作。這是由我國的政治體制所決定的。2、司法獨立的內(nèi)容（1）保障法官身份獨立的規(guī)則（資質(zhì)、身份保障）法官的任命由法院成員和法律專家參與進行，法院職位的取得由法院決定，對法官職務(wù)的提升應(yīng)當由法官參與進行，對法官職務(wù)的調(diào)任應(yīng)由司法機構(gòu)決定，法官的任職原則上應(yīng)為終身制，法官的薪俸應(yīng)得到適當保障，對法官的懲戒和免職應(yīng)由法官參與，并依公正程序進行。（2）確保法院集體獨立的規(guī)則（資源保障）向司法機關(guān)提供充足的資源，以使之得以適當?shù)芈男衅渎氊?，法院層次上的司法行政屬于?nèi)部日常行政事務(wù)，中心層次上的司法行政涉及整個法院系統(tǒng)正常運轉(zhuǎn)的事務(wù)應(yīng)主要由司法機構(gòu)進行。（3）保障內(nèi)部司法獨立的規(guī)則法官在制作司法裁判方面免受其同事或上級法院的干預，法官的審判過程免受其同事或上級法院的干預，法官的任職條件的改變及其升職、調(diào)轉(zhuǎn)、懲戒、免職等事項不應(yīng)由法院內(nèi)部行政領(lǐng)導或上級直接控制和操縱，而應(yīng)由專門機構(gòu)依公正的程序進行。（4）法官的司法行為準則限制性規(guī)則旨在調(diào)整法官的活動范圍，法官不得從事或參與政治活動，在政府中擔任行政職務(wù)、在立法機關(guān)中任職、在政黨中任職；不得從事或參與商業(yè)活動；不得擔任開業(yè)律師。特權(quán)性規(guī)則旨在避免使法官因執(zhí)行司法審判職能而處于不利地位或陷入不利境地（5）保障審判獨立的程序規(guī)則管轄制度，回避制度，合議制度與陪審制度，起訴一本、審前與審判法官分離、證據(jù)調(diào)查受嚴格約束。中國特色司法獨立的主要特點（1）司法獨立的主體不同。西方國家所講司法獨立是法官個人的獨立，即“法官獨立行使職權(quán)，只服從法律”，并通過一系列制度保障法官獨立裁判。我國的司法獨立是法院、檢察院作為整體的獨立，而不是作為個體的法官、檢察官的獨立。根據(jù)我國法律規(guī)定，獨立審判的主體有三種法定的審判組織，即獨任法官、合議庭和審判委員會。其中合議庭是主要審判組織。而且少數(shù)疑難、復雜、重大的案件根據(jù)法律是由合議庭主動提請審判委員會討論的。（2）司法機關(guān)的上下級關(guān)系不同。西方國家的司法機關(guān)一般僅指法院，各級法院是獨立的，互相之間是審級上的上下級關(guān)系。在我國，上下級法院之間也是相對獨立的，是監(jiān)督指導關(guān)系。檢察院上下級之間是領(lǐng)導關(guān)系。（3）司法獨立的程度不同。域外之司法獨立較少受外界制約，即法官獨立審判，只服從憲法和法律，其他任何權(quán)力不得干預法官的審判。我國法院和檢察院依法獨立行使審判權(quán)和檢察權(quán)，不受其他行政機關(guān)、團體和個人的干涉，其獨立性是相對的。首先，司法機關(guān)要接受黨的領(lǐng)導。其次，司法機關(guān)要接受權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督。四、強制措施（著重強調(diào)兩項）（一）取保候?qū)?、含義：司法機關(guān)責令嫌疑人、被告人提供保證人或交納保證金，保證其不逃避、妨礙偵查、起訴和審判，并保證隨傳隨到的一種強制方法。2、適用（1）對象：犯嫌、被告人；（2）適用的機關(guān)：公、檢、法；（3）適用情形：=1\*GB3①可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的；=2\*GB3②可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的；=3\*GB3③患有嚴重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的；=4\*GB3④羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽摹?、方式：（1）人保：司法機關(guān)責令犯嫌、被告人提出保證人并出具保證書，保證被保證人在取保期間不逃避和妨礙偵查、起訴和審判，并保證隨傳隨到的保證方式。保證人條件：=1\*GB3①與本案無牽連：即無直接利害關(guān)系=2\*GB3②有能力履行保證義務(wù)：指能約束犯嫌、被告人的行為；③享有政治權(quán)利，人身自由未受到限制④有固定的住處和收入。（2）財產(chǎn)保：司法機關(guān)責令犯嫌、被告人交納保證金并出具保證書，保證被保證人在取保期間不逃避和妨礙偵查、起訴和審判，并保證隨傳隨到的保證方式。=1\*GB3①保證金的交納方式：以人民幣交納，其他貨幣和財產(chǎn)都不能作為保證金；=2\*GB3②保證金的數(shù)額：起點為1000元；=3\*GB3③保證金的收?。河煽h級以上公安機關(guān)統(tǒng)一收?。?4\*GB3④保證金的沒收：沒收行為屬于刑事司法行為，不能提起行政訴訟，但可申訴4、被取保人的法律義務(wù)與后果：被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當遵守以下規(guī)定：（1）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準不得離開所居住的市、縣；（2）住址、工作單位和聯(lián)系方式發(fā)生變動的，在二十四小時以內(nèi)向執(zhí)行機關(guān)報告；（3）在傳訊的時候及時到案；（4）不得以任何形式干擾證人作證；（5）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)可以根據(jù)案件情況，責令被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人遵守以下一項或者多項?guī)定：（1）不得進入特定的場所；（2）不得與特定的人員會見或者通信；（3）不得從事特定的活動；（4）將護照等出入境證件、駕駛證件交執(zhí)行機關(guān)保存。被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人違反前兩款規(guī)定，已交納保證金的，沒收部分或者全部保證金，并且區(qū)別情形，責令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過，重新交納保證金、提出保證人，或者監(jiān)視居住、予以逮捕。對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。取保候?qū)彽臎Q定機關(guān)應(yīng)當綜合考慮保證訴訟活動正常進行的需要，被取保候?qū)徣说纳鐣ｋU性，案件的性質(zhì)、情節(jié)，可能判處刑罰的輕重，被取保候?qū)徣说慕?jīng)濟狀況等情況，確定保證金的數(shù)額。提供保證金的人應(yīng)當將保證金存入執(zhí)行機關(guān)指定銀行的專門賬戶。犯罪嫌疑人、被告人在取保候?qū)徠陂g未違反本法第六十九條規(guī)定的，取保候?qū)徑Y(jié)束的時候，憑解除取保候?qū)彽耐ㄖ蛘哂嘘P(guān)法律文書到銀行領(lǐng)取退還的保證金。5、取保程序：（1）取保提起方式：司法機關(guān)主動采取；犯嫌所聘律師、犯嫌、被告人及其法定代理人申請。（2）取保的執(zhí)行：普通案件由犯嫌、被告人居住地派出所執(zhí)行；涉及國安的案件由國家安全機關(guān)執(zhí)行。（3）取保的特別程序：取保縣級以上人大代表的應(yīng)經(jīng)該代表所在人大主席團或常委會許可；取保鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人大代表的，執(zhí)行機關(guān)應(yīng)立即向該級人大報告。（4）取保的期限：≤12個月。（5）取保的解除、撤銷、變更：解除理由：①被取保人不應(yīng)被追究刑事責任；②取保期限屆滿取保的撤銷、變更：《刑訴法》第73條“不當”包括：①不應(yīng)采取取?！鷳?yīng)予以撤銷；②應(yīng)采取強制措施，但不應(yīng)采取取保→→變更為更嚴厲的強制措施——監(jiān)視居住或逮捕；=3\*GB3③變更為逮捕的情形。（二）逮捕1．含義：司法機關(guān)依法暫時剝奪嫌疑人、被告人人身自由的強制措施。2．條件：（1）有證據(jù)證明有犯罪事實發(fā)生；（2）可能判處徒刑以上刑罰；（3）有逮捕必要的。有逮捕必要是指：采取取保、監(jiān)視居住不足以防止發(fā)生社會危險性?！吧鐣ｋU性”是指逃跑、自殺、串供、毀滅罪證等妨礙訴訟活動及可能行兇報復、繼續(xù)犯罪等。3．逮捕權(quán)：（1）決定權(quán)：法、檢；（2）批準權(quán)：檢；（3）執(zhí)行權(quán)：公。4、提請、批準逮捕：（1）公安提請逮捕：（2）審查、批準逮捕：公安提請逮捕的，由審查批準部門辦理；經(jīng)辦人提出意見經(jīng)審查批準逮捕部門負責人審核后報請檢察長批準或決定；重大案件應(yīng)經(jīng)檢委會討論決定。（3）處理：=1\*GB3①符合逮捕條件的，制作批準逮捕決定書，送達公安執(zhí)行，公安應(yīng)立即執(zhí)行；=2\*GB3②不符合逮捕條件的，制作不批準逮捕決定書，說明不批準逮捕的理由，連同案卷送達公。（4）逮捕的程序：=1\*GB3①公執(zhí)行逮捕時應(yīng)出示逮捕證，且執(zhí)行人員不得少于2人；注意：因被逮捕人死亡、逃跑或其他原因不能執(zhí)行逮捕或未捕獲的，應(yīng)立即通知原批捕機關(guān)或決定機關(guān)=2\*GB3②逮捕后，應(yīng)在24小時內(nèi)通知其家屬或所在單位，有礙偵查或無法通知的除外；注意：公提請批捕的由公通知；檢、法決定逮捕的，分別由檢、法各自通知=3\*GB3③逮捕后，應(yīng)在24小時內(nèi)進行訊問；=4\*GB3④異地執(zhí)行逮捕的應(yīng)通知被逮捕人所在地公安機關(guān)，該公安機關(guān)應(yīng)予以配合；=5\*GB3⑤逮捕人大代表的特別程序：逮捕縣級以上人大代表的，應(yīng)經(jīng)其所屬的人大主席團或常委會許可；逮捕鄉(xiāng)鎮(zhèn)人大代表時，應(yīng)將逮捕報告其所在的人大。5、逮捕的變更、撤銷：（1）人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)如果發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人、被告人采取強制措施不當?shù)模瑧?yīng)當及時撤銷或者變更。（2）犯嫌、被告人及其法定代理人、近親屬或者其律師及其他辯護人對于逮捕超過法定羈押期限的，有權(quán)要求解除逮捕。（3）在下列情況下，應(yīng)當撤銷或變更逮捕：=1\*GB3①被逮捕人患有嚴重疾病的；=2\*GB3②被逮捕人是正在懷孕、哺乳自己不滿1周歲嬰兒的婦女；=3\*GB3③案件不能在法定期限內(nèi)辦結(jié)，采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住方法對社會沒有危害性的；=4\*GB3④一審法院判處管制或宣告緩刑及單獨適用附加刑，判決尚未生效的；=5\*GB3⑤二審法院審理上訴案件期間，被告人被羈押的時間已到一審法院對他判處的刑期的。具有這些情況之一的，可以變更或解除逮捕；需要繼續(xù)查證或?qū)徟械?，可以變更為取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住。注意：公安機關(guān)解除或變更逮捕措施的，應(yīng)當通知原批準逮捕的人民檢察院；人民檢察院、人民法院對自己決定的逮捕，決定撤銷或變更的，也應(yīng)當通知公安機關(guān)執(zhí)行。起訴制度的特點（一）當事人主義起訴的特點1、允許起訴機關(guān)具有較大的起訴酌定權(quán)，可以采用比較靈活的起訴方式——起訴便宜主義、辯訴交易；（1）起訴便宜主義公訴機關(guān)對于構(gòu)成犯罪，具備起訴條件的刑事案件，從被告人及其罪行等具體情況以及刑事政策出發(fā)，作出不起訴的決定。價值：減少司法資源的投入，符合訴訟經(jīng)濟的要求；根據(jù)案件具體情況作出有針對性的處理，有利于實現(xiàn)具體正義；可以使沒有起訴價值或者不需要判刑的人盡快從刑事程序中解脫出來，避免了因大量適用短期自由刑帶來的交叉感染，有利于社會秩序的長久穩(wěn)定。弊端：在起訴便宜主義制度下，也存在公訴機關(guān)濫用公訴權(quán)的可能。因此，許多國家都設(shè)計有公訴權(quán)力監(jiān)督機制。（2）不受限制的不起訴裁量權(quán)英美法系國家檢察官對案件享有廣泛的不起訴裁量權(quán)，并殊少受到限制。具體表現(xiàn)在：檢察官的不起訴裁量權(quán)沒有案件范圍的限制；檢察官的不起訴裁量權(quán)包括兩項具體的內(nèi)容，即起訴與否的裁量權(quán)；在決定起訴時，選擇較輕的罪名或以降格罪名起訴的裁量權(quán)；檢察官的不起訴裁量權(quán)具有很大的獨立性。辯訴交易檢察官和被告人之間，為了達到各自的訴訟目的，在互相作出讓步的基礎(chǔ)上，就被告人的定罪量刑問題協(xié)商，達成協(xié)議，從而終止訴訟的一種程序。它的本質(zhì)特征是控辯雙方通過互惠的交易行為對自己的實體權(quán)利和程序權(quán)利進行處分。2、實行“起訴狀一本主義”控方在提起刑事訴訟時，只向法院呈交法律限定的客觀事實的訴狀。（不得附有記載嫌疑人的學歷、經(jīng)歷、品格、犯罪動機、前科等情況，更不得附有書證、物證，甚至含有證據(jù)內(nèi)容的文書也被禁止引用）3、實行“證據(jù)開示”（1）“證據(jù)開示”的含義：是指訴訟中的控辯雙方當事人在庭審調(diào)查前，依據(jù)法律或判例的要求，相互展示并獲取有關(guān)案件證據(jù)材料方面的信息。（2）目的：為解決“起訴狀一本主義”帶來的問題而配套設(shè)置；是防止“伏擊審判”的必然要求。（3）當事人主義證據(jù)開示的特點：法律規(guī)定較為完善；實行雙向開示，控辯雙方均負有開示義務(wù)；實行不對等開示范圍；=4\*GB3④法院在證據(jù)開示中起著重要作用。（二）職權(quán)主義起訴之特點1、實行起訴機關(guān)的職權(quán)主義——實行起訴法定主義為主，兼采起訴便宜主義。起訴法定主義，也稱“起訴厲行主義”、“起訴合法主義”，對于凡是構(gòu)成犯罪即具備法定起訴條件的刑事案件，不論犯罪嫌疑人及其罪行有何具體情況，公訴機關(guān)都必須提起公訴，而不得作出不起訴的決定。2、實行案卷移送主義3、司法審查機制強調(diào)對不起訴的制約，表現(xiàn)為受限制的不起訴裁量權(quán)。大陸法系國家檢察官的不起訴裁量權(quán)有以下特點：（1）一般而言，大陸法系國家檢察官享有不起訴裁量權(quán)的案件范國僅限于輕微犯罪，（2）大陸法系國家檢察官的不起訴裁量權(quán)在行使中，尤其在選擇不起訴時，普遍受到一定的限制；（3）對檢察官運用不起訴裁量權(quán)作出不起訴的案件，一般都設(shè)置有制約程序。日本起訴制度的特點1、實行國家追訴主義、起訴壟斷主義（檢察官起訴獨占主義）；對犯罪一律由特定的國家機關(guān)進行追訴。起訴壟斷有兩層含義：（1）所有的刑事案件，一律由檢察機關(guān)負責提起公訴，被害人或其他公民個人無權(quán)向法院提起刑事訴訟；（2）提起公訴是檢察機關(guān)專屬的權(quán)力，其他任何國家機關(guān)無權(quán)行使這一權(quán)力。