工程合同管理第六章

工程合同管理第六章第1頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一第一節(jié)合同的變更合同變更的含義與特點(diǎn)

合同變更的條件

第2頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一一、合同變更的含義

（一）合同變更的含義合同變更有廣義與狹義兩種含義:

廣義的合同變更是指合同主體和合同內(nèi)容發(fā)生變化。主體變更主要指以新的主體取代原合同關(guān)系的主體。這種變更并未使合同內(nèi)容發(fā)生變化。

合同變更主要是指合同內(nèi)容的變更，即狹義變更。狹義合同變更是指合同成立后，尚未履行或者尚未完全履行以前，當(dāng)事人就合同內(nèi)容達(dá)成修改和補(bǔ)充的協(xié)議。

第3頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（二）合同變更的特點(diǎn)協(xié)議變更合同是指合同內(nèi)容的局部變化合同變更發(fā)生在合同成立后，尚未履行或者尚未完全履行前產(chǎn)生新的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的內(nèi)容第4頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一二、合同變更的條件（一）原已存在著合同關(guān)系（二）合同的變更在原則上必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致（三）合同的變更必須遵循法定的程序和方式（四）合同變更使合同內(nèi)容發(fā)生變化第5頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)

第6頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一一、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念

（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件

（三）合同權(quán)利依法不可轉(zhuǎn)讓的情形

（四）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力

第7頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念所謂合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人。權(quán)利轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人是債權(quán)人和第三人。但權(quán)利轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債務(wù)人。第8頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件

須有有效的合同權(quán)利存在轉(zhuǎn)讓雙方之間必須達(dá)成轉(zhuǎn)讓合意轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利具有可讓與性

第9頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（三）合同權(quán)利依法不可轉(zhuǎn)讓的情形

根據(jù)合同權(quán)利的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓——P88按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓第10頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（四）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的生效，首先取決于兩個(gè)條件：

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同的成立債權(quán)人告知債務(wù)人后，債務(wù)人未表示異議

對受讓人的效力對轉(zhuǎn)讓人即原債權(quán)人的效力對債務(wù)人的效力

第11頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一對受讓人的效力受讓人取得合同權(quán)利受讓人取得屬于主權(quán)利的從權(quán)利對轉(zhuǎn)讓人即原債權(quán)人的效力保證轉(zhuǎn)讓的權(quán)利有效且無瑕疵不得重復(fù)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人的效力債務(wù)人應(yīng)向受讓人履行債務(wù)免除債務(wù)人對轉(zhuǎn)讓人所負(fù)的責(zé)任對受讓人的抗辯權(quán)不因權(quán)利轉(zhuǎn)讓而消滅債務(wù)人的抵銷權(quán)第12頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一債務(wù)人的抵銷權(quán)A欠B100萬，B欠A80萬，如果B將自己100萬的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給C，A可以給C20萬。前提條件是B欠A的80萬先到期或同時(shí)到期才可以抵銷。第13頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一二、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)

（一）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的概念

（二）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的條件

（三）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的效力

第14頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一

（一）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的概念又稱為債務(wù)承擔(dān)，是指基于債權(quán)人、債務(wù)人與第三人之間達(dá)成的協(xié)議將債務(wù)移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)。合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)包括兩種情況：免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)——債務(wù)人將合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人；并存的債務(wù)承擔(dān)——債務(wù)人將合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移給第三人。第15頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一

（二）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的條件必須有有效合同義務(wù)存在轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)須具有可讓與性必須存在合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的協(xié)議必須經(jīng)債權(quán)人的同意必須依法辦理有關(guān)手續(xù)第16頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（三）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的效力合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移的效力合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移的效力義務(wù)轉(zhuǎn)移后的抗辯權(quán)新債務(wù)人承擔(dān)的相關(guān)從義務(wù)第17頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓與合同義務(wù)移轉(zhuǎn)案例合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓甲乙簽訂買賣合同，甲向乙出售木材，乙收到貨后3日內(nèi)付款，乙并用其廠房抵押給甲作為履約擔(dān)保。甲發(fā)貨后，未收到貨款，甲將其請求貨款權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，并書面通知乙，權(quán)利轉(zhuǎn)讓完成，丙有權(quán)直接向乙要求貨款，并對乙的逾期付款利息請求支付；同時(shí)，乙對原合同的抵押擔(dān)保也由甲轉(zhuǎn)讓給丙。若甲的木材有質(zhì)量等缺陷，乙可向丙提出包括貨物質(zhì)量在內(nèi)的所有抗辯。合同義務(wù)移轉(zhuǎn)在上例中，如甲發(fā)貨后，乙未付款，乙隨后將付款義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙，則轉(zhuǎn)讓前，乙應(yīng)征得甲的事先同意，否則不得轉(zhuǎn)讓。乙轉(zhuǎn)讓付款義務(wù)后，因乙設(shè)置的抵押擔(dān)保不能脫離債務(wù)人存在，除非乙明確承諾，否則該抵押不當(dāng)然轉(zhuǎn)移給丙用以履約擔(dān)保。乙轉(zhuǎn)移義務(wù)后，丙對乙原享有的對甲的木材質(zhì)量等抗辯權(quán)依然可以主張。

第18頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一甲公司將與乙公司所簽合同中的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，()。

A．合同主體不變?nèi)詾榧滓覂晒?/p>

B．甲公司無需征得乙公司同意，但應(yīng)通知對方

C．丙公司可以對乙公司行使抗辯權(quán)

D．丙公司承擔(dān)甲對乙公司合同有關(guān)的從債務(wù)履行責(zé)任

E．丙公司直接對乙公司承擔(dān)合同義務(wù)

第19頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一甲公司將與乙公司所簽合同中的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，(CDE)。

A．合同主體不變?nèi)詾榧滓覂晒?/p>

B．甲公司無需征得乙公司同意，但應(yīng)通知對方

C．丙公司可以對乙公司行使抗辯權(quán)

D．丙公司承擔(dān)甲對乙公司合同有關(guān)的從債務(wù)履行責(zé)任

E．丙公司直接對乙公司承擔(dān)合同義務(wù)

第20頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一三、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)是指由原合同當(dāng)事人一方將其債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)債務(wù)。具有如下特點(diǎn)：可依據(jù)當(dāng)事人之間訂立的合同而發(fā)生，也可因法律的規(guī)定而產(chǎn)生；發(fā)生于雙務(wù)合同中；當(dāng)事人一方與第三人達(dá)成協(xié)議后，須經(jīng)另一方當(dāng)事人同意后方可生效。第21頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一假設(shè)AB兩企業(yè)簽訂了一個(gè)100萬元的合同，A向B發(fā)貨，B向A付款，債權(quán)人A分立成C、D，D可以向B要100萬。第22頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一第三節(jié)合同權(quán)利義務(wù)的終止二、合同終止的法定情形三、合同終止的效力一、合同終止的含義第23頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一一、合同終止的含義

合同權(quán)利義務(wù)的終止簡稱合同的終止，又稱合同的消滅，是合同當(dāng)事人雙方之間的權(quán)利義務(wù)在客觀上不復(fù)存在。合同的終止必須基于一定的法律事實(shí)，這就是合同終止的原因。

合同的終止不同于合同的解除。合同的解除只是合同終止的一種原因。

合同的終止不同于合同的變更。合同終止后，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。合同的變更，僅是合同內(nèi)容的變更，債權(quán)債務(wù)關(guān)系仍然存在，合同關(guān)系并沒有消滅。第24頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一二、合同終止的法定情形債務(wù)已經(jīng)按照約定履行解除合同債務(wù)相互抵消債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存?zhèn)鶛?quán)人免除債務(wù)債權(quán)債務(wù)同歸于一人即混同法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形

第25頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行

合同的清償，指債務(wù)人按照合同的約定向債權(quán)人履行義務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。清償?shù)闹黧w，即清償當(dāng)事人。清償人包括清償人與清償受領(lǐng)人。

清償人是清償債務(wù)的人，包括債務(wù)人、債務(wù)人的代理人、第三人。

清償受領(lǐng)人是指受領(lǐng)債務(wù)人給付的人，即受領(lǐng)清償利益的人。第26頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（二）解除合同是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。第27頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（三）債務(wù)相互抵消當(dāng)事人雙方互負(fù)給付義務(wù)，將兩項(xiàng)債務(wù)相互抵充，使其相互在對等額內(nèi)消滅。法定抵銷

“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵消的除外?！焙弦獾咒N

“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消?！钡?8頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存

１．提存的概念

提存是指債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時(shí)，將無法給付的標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)，以消滅合同債務(wù)的行為。2.提存應(yīng)具備的條件提存主體合格提存的合同之債有效且已屆履行期提存原因合法——P96提存客體適當(dāng)3.提存的效力毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅第29頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（五）債權(quán)人免除債務(wù)債務(wù)免除是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。債務(wù)免除的成立條件免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人為之；債權(quán)人須具有處分能力；免除不得損害第三人利益。 債務(wù)免除的效力合同關(guān)系消滅——全部免除（全部消滅），部分免除（部分消滅）。

第30頁，共32頁，2023年，2月20日，星期一（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人即混同是指債權(quán)與債務(wù)同歸于一人