刑法修正案(九)新舊條文對照解讀解析

刑法修正案（九）新舊條文對照解讀刑法修正案（九）于8月29日通過并公之于眾了?，F(xiàn)以修（九）條文為序，對照舊條文逐一解讀如下。文字中黑色部分為本次修訂條文，藍色為舊條文，紅色為本人的解讀。解讀內(nèi)容主要由以下幾個部分組成：①在舊條文基礎(chǔ)進行修改的部分，突出新舊變化處；②對新增條款，擬定罪名和剖析構(gòu)成要件；構(gòu)成要件非分析，則主要針對客觀方面；③對模糊條款、概念，以個人所掌握的知識和經(jīng)驗盡可能地加以解釋；④對部分條款的實踐效果、可能存在的爭議進行簡要評析。

一、在刑法第三十七條后增加一條，作為第三十七條之一：“因利用職業(yè)便利實施犯罪，或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年。

“被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的，由公安機關(guān)依法給予處罰；情節(jié)嚴重的，依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。

“其他法律、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的，從其規(guī)定。”

舊條文：對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。

安徽治邦李軍律師解讀：該條為新增，確立了有期限從業(yè)禁止制度。適用從業(yè)禁止的條件：①利用職業(yè)便利實施犯罪被判處刑罰；②實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰。從業(yè)禁止的期限為刑法執(zhí)行完畢之日或假釋之日起三到五年。

評析：（1）正面評價：該新增之非刑罰性處置措施，意在通過從業(yè)禁止這一懲罰以預(yù)防行為人從事于職業(yè)有關(guān)的犯罪行為，反面警示行為人在職業(yè)活動中，一方面要克制自己的行為，一方面要盡職盡責。

（2）爭點：新增條款用語之“利用”“職業(yè)便利”、“違背職業(yè)要求的特定義務(wù)”、“相關(guān)職業(yè)”，解釋起來會有一定的困難，增加了不確定性和司法隨意性的機會。

二、將刑法第五十條第一款修改為：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，情節(jié)惡劣的，報請最高人民法院核準后執(zhí)行死刑；對于故意犯罪未執(zhí)行死刑的，死刑緩期執(zhí)行的期間重新計算，并報最高人民法院備案?！?/p>

舊條文：判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執(zhí)行死刑。

安徽治邦李軍律師解讀：新、舊條文有兩大變化：一是對死刑緩期執(zhí)行期間故意犯罪執(zhí)行死刑的條件嚴苛了，顯然是在繼續(xù)貫徹少殺慎殺的刑事政策。對于死刑緩期執(zhí)行期間故意犯罪的，修訂后的條文保留了“故意犯罪”、“最高人民法院核準后執(zhí)行死刑”，刪除了“查證屬實”；緩期執(zhí)行期間故意犯罪執(zhí)行死刑的條件，由原來的“查證屬實”修改為“情節(jié)惡劣”。根據(jù)原條文，只要故意犯罪查證事實，即可執(zhí)行死刑；而修訂后，不僅要故意犯罪要查證屬實，且要求該故意犯罪達到情節(jié)惡劣的程度，才可執(zhí)行死刑。

二是新條文規(guī)定的緩期執(zhí)行期間的重新計算。根據(jù)該條款最后一句，在死刑緩期執(zhí)行期間又故意犯罪，經(jīng)查未達到情節(jié)惡劣而不予核準執(zhí)行死刑的，死刑緩期執(zhí)行期間要重新計算。所謂重新計算，意味著已經(jīng)過的死刑緩期執(zhí)行期間作廢，要再考驗兩年。但該句未能明確從何時開始重新計算。是從故意犯罪之日起開始，還是從被發(fā)現(xiàn)或查證屬實之日起開始計算？或是最高法院不予核準之日起重新計算？我的理解，應(yīng)從最高院不予核準執(zhí)行死刑之日起重新計算；如果不需要報請最高院核準的，應(yīng)從查實之日起重新計算。如果從故意犯罪之日起重新計算，似乎有悖設(shè)置兩年考驗期和重現(xiàn)計算考驗期的本意。比如，某人在死刑緩期執(zhí)行兩年考驗期內(nèi)的第一個月，即故意犯罪，但直到一年零七個月后才發(fā)現(xiàn)這起犯罪。如果從犯罪之日起開始重新計算，某人再經(jīng)過的考驗期只有半年左右了。

三、將刑法第五十三條修改為：“罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)，應(yīng)當隨時追繳。

“由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍等原因繳納確實有困難的，經(jīng)人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。”

舊條文：罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)，應(yīng)當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實有困難的，可以酌情減少或者免除。

安徽治邦李軍律師解讀：修訂后增加一款。內(nèi)容上，修訂后的第一款與原條文前半部分相同。新條文將舊條文的最后一句設(shè)置為該條第二款，言辭修改較舊條文更符合語法，如將“如果由于”修改為“由于”。繳納罰金確有困難的，修訂后除了保留“酌情減少或者免除”外，增加了可以延期繳納的規(guī)定。相比舊條文，修訂后增加了延、減、免的程序性規(guī)定，即要經(jīng)過法院裁定后，才能延期繳納、減少或免除罰金。

四、在刑法第六十九條中增加一款作為第二款：“數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的，執(zhí)行有期徒刑。數(shù)罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后，管制仍須執(zhí)行?！?/p>

原第二款作為第三款。

舊條文：判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。

數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。

安徽治邦李軍律師解讀：與舊條文相比，修訂后的第六十九條第二款確立了舊條文沒有的兩個制度：一是數(shù)罪中有期徒刑和拘役并存的，執(zhí)行有期徒刑，拘役不執(zhí)行，即確立了有期徒刑和拘役不并罰制度；二是數(shù)罪中有期徒刑和管制或拘役和管制并存的，有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后，管制仍需執(zhí)行，即確立了有期徒刑和管制并罰、拘役和管制并罰制度。

五、將刑法第一百二十條修改為：“組織、領(lǐng)導(dǎo)恐怖活動組織的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)；積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，可以并處罰金。

“犯前款罪并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！?/p>

舊條文：【組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪、資助恐怖活動罪】組織、領(lǐng)導(dǎo)恐怖活動組織的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑；積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

犯前款罪并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

安徽治邦李軍律師解讀：相比，修訂前后都是兩款，第二款未作修改。第一款的變化在于，對該罪的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，主刑之外增加了并處沒收財產(chǎn)的附加刑；對該罪中的積極參加者，主刑之外增加了并處罰金的附加刑；對該罪中的其他參加者，主刑之外規(guī)定了可以并處罰金的附加刑，并處與否留待司法裁量。

六、將刑法第一百二十條之一修改為：“資助恐怖活動組織、實施恐怖活動的個人的，或者資助恐怖活動培訓(xùn)的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

“為恐怖活動組織、實施恐怖活動或者恐怖活動培訓(xùn)招募、運送人員的，依照前款的規(guī)定處罰。

“單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰?！?/p>

舊條文：資助恐怖活動組織或者實施恐怖活動的個人的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

安徽治邦李軍律師解讀：新舊條文對比，該罪的主刑和附加刑沒有變化，但增加了一款即修訂后的第二款。罪狀描述變化較大：修訂后的第一款第一句，增加規(guī)定了“資助恐怖活動培訓(xùn)”的，也構(gòu)成該罪；舊條文只針對資助直接實施恐怖活動犯罪的組織和個人，新條文擴大了打擊恐怖活動的范圍，將資助恐怖組織的培訓(xùn)活動也一并納入。這就意味著某人雖然沒有資助具體實施恐怖活動的個人，但資助了培訓(xùn)恐怖活動的機構(gòu)，同樣構(gòu)成該罪，而不論該培訓(xùn)機構(gòu)培訓(xùn)的人員是否實施了恐怖活動。

修訂后的條文還將打擊范圍擴展至為恐怖活動組織、實施恐怖活動或者為恐怖活動培訓(xùn)招募、運送人員上，體現(xiàn)在修訂后的第二款。根據(jù)該款規(guī)定，為恐怖活動組織招募、運送人員的，為實施恐怖活動組織招募、運送人員的，以及為恐怖活動的培訓(xùn)招募、運送人員的，均構(gòu)成資助恐怖活動罪。從刑法解釋角度，該款顯然擴大了“資助”的外延。因為從“資助”可能具有的含義上理解，通常指的是給以資金、財物、資源即物質(zhì)上的幫助。因此，新增第一百二十一條之一第二款的罪名，應(yīng)為“協(xié)助恐怖活動罪”為宜。

七、在刑法第一百二十條之一后增加五條，作為第一百二十條之二、第一百二十條之三、第一百二十條之四、第一百二十條之五、第一百二十條之六：

“第一百二十條之二有下列情形之一的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：

“（一）為實施恐怖活動準備兇器、危險物品或者其他工具的；

（二）組織恐怖活動培訓(xùn)或者積極參加恐怖活動培訓(xùn)的；

“（三）為實施恐怖活動與境外恐怖活動組織或者人員聯(lián)絡(luò)的；

“（四）為實施恐怖活動進行策劃或者其他準備的。

“有前款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

安徽治邦李軍律師解讀：之二的罪名，也宜定為“協(xié)助恐怖活動罪”，最為契合該罪的罪狀描述。該罪構(gòu)成要件：一般主體，主觀為故意；客體為公共安全；客觀方面的表現(xiàn)為條文所列舉的四種情形：①準備犯罪工具型；②培訓(xùn)型，包括培訓(xùn)者與被培訓(xùn)者；③與境外聯(lián)絡(luò)型；④策劃型。本罪屬于行為犯，不要求有后果或情節(jié)。

“第一百二十條之三以制作、散發(fā)宣揚恐怖主義、極端主義的圖書、音頻視頻資料或者其他物品，或者通過講授、發(fā)布信息等方式宣揚恐怖主義、極端主義的，或者煽動實施恐怖活動的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

安徽治邦李軍律師解讀：新增罪名應(yīng)為“宣揚恐怖主義、極端主義罪”或“煽動實施恐怖活動罪”，均為行為犯，不要求后果或情節(jié)。情節(jié)為加重處罰要件。（1）宣揚型的構(gòu)成要件：一般主體，主觀方面為故意；客觀方面的表現(xiàn)形式為對含有宣揚恐怖主義、極端主義內(nèi)容的為①制作，制作的物品包括但不限于圖書、音頻、視頻資料等；②散發(fā)，散發(fā)的物品同制作；③講授；④發(fā)布信息，此處的發(fā)布信息應(yīng)排除上述列舉的物品形式的發(fā)布，應(yīng)為通過短信或通訊群組群發(fā)等方式的發(fā)布。（2）煽動實施型的構(gòu)成要件，客觀方面表現(xiàn)為利用宣揚型中的手段、方法，煽動他人實施恐怖活動。是否煽動成功在所不論。其他要件略。

第一百二十條之四利用極端主義煽動、脅迫群眾破壞國家法律確立的婚姻、司法、教育、社會管理等制度實施的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

安徽治邦李軍律師解讀：罪名應(yīng)為“利用極端主義破壞法律制度實施罪”，為行為犯，不要求后果或情節(jié)；情節(jié)為刑罰升格的要件，即加重刑情節(jié)。構(gòu)成要件上，一般主體，主觀為故意；客觀方面為利用極端主義①煽動②脅迫群眾破壞婚姻、司法、教育、社會管理等制度的實施的。

評析：實踐中，煽動易于發(fā)生和認定；脅迫群眾的可能性不大，不是一般人能力所及的，尤其是無公權(quán)在手之人?！捌茐摹狈芍贫龋€是一如既往地令人費解。

第一百二十條之五以暴力、脅迫等方式強制他人在公共場所穿著、佩戴宣揚恐怖主義、極端主義服飾、標志的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

安徽治邦李軍律師解讀：罪名應(yīng)為“強迫他人穿著、佩戴恐怖主義、極端主義服飾、標志罪”，為行為犯。構(gòu)成該罪，要求的手段是采用了暴力、脅迫或其他與暴力、脅迫等同的方式，強迫他人在公共場所穿著、佩戴宣揚恐怖主義、極端主義服飾、標志。該罪中，只限定宣揚恐怖主義和極端主義，邪教不在此內(nèi)；或者，至少從該條可能具有的文意中理解，在其他要件符合的情況，強迫他人穿著邪教服飾或佩戴邪教標志的，不構(gòu)成該罪，除非將邪教理解為極端主義之一種。

第一百二十條之六明知是宣揚恐怖主義、極端主義的圖書、音頻視頻資料或者其他物品而非法持有，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：新增持有型犯罪類型，罪名應(yīng)為“非法持有宣揚恐怖主義、極端主義物品罪”，本罪為情節(jié)犯。構(gòu)成要件簡單，明知是上述物品而非法持有，情節(jié)嚴重的即夠罪。所謂非法，指的是沒有法律依據(jù)。

八、將刑法第一百三十三條之一修改為：“在道路上駕駛機動車，有下列情形之一的，處拘役，并處罰金：

“（一）追逐競駛，情節(jié)惡劣的；

“（二）醉酒駕駛機動車的；

“（三）從事校車業(yè)務(wù)或者旅客運輸，嚴重超過額定乘員載客，或者嚴重超過規(guī)定時速行駛的；

“（四）違反危險化學(xué)品安全管理規(guī)定運輸危險化學(xué)品，危及公共安全的。

“機動車所有人、管理人對前款第三項、第四項行為負有直接責任的，依照前款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

舊條文：在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金。

安徽治邦李軍律師解讀：新舊對比，主要有兩個方面的變化：①是將該罪處罰范圍擴大至校車、旅客運輸嚴重超載或嚴重超速行為，以及違反規(guī)定運輸危險化學(xué)品并危及公共安全的行為。新增這兩款確有必要，以期扼制校車事故不斷的現(xiàn)象。但何為嚴重超載或超速，有待將來出臺司法解釋明確。如核定40人的校車，超載百分比是多少才構(gòu)成嚴重超載？超過規(guī)定時速多少構(gòu)成嚴重超速？②是犯罪主體范圍方面的變化：不僅包括行為人即駕駛員，也包括了機動車所有人、管理人。

機動車所有人、管理人負有刑責的要件是，對發(fā)生的危險駕駛的行為負有直接責任。何為負有直接責任？要區(qū)分情形而定?？偟膩碚f該直接責任指向的主體是對機動車安全運行負有監(jiān)督、管理的人。在該條第一款第一項、第二項情形下，機動車所有人、管理人負有的直接責任，應(yīng)當指的是明知行為人①無駕駛證②醉酒③未成年人或④明知其將機動車用于飆車似的追逐競駛，或存在其他明顯違反道路交通安全法的行為，仍將機動車交由其駕駛的。

在該條第一款第三項情形下，負有直接責任的機動車所有人、管理人，應(yīng)當指的是該學(xué)校規(guī)定的對校車安全運行負有的監(jiān)管義務(wù)或職責所在（駕駛員除外），負有監(jiān)管的人，而不應(yīng)局限于校車的所有人。因為實踐中，①校車登記車主有與使用人不一致的情況②如果校車登記在學(xué)校名下，該罪又沒有規(guī)定單位犯罪，將導(dǎo)致無法追究機動車所有人或管理人的責任。因此，如果校車所有人是單位，我傾向于將學(xué)校內(nèi)部負有此安全職責的人理解為該項規(guī)定的機動車管理人。

在該條第一款第四項情形下，如果機動車所有人或管理人是單位的，則根據(jù)該單位內(nèi)部規(guī)定對安全運行負有監(jiān)管責任的人員，就是機動車管理人。如果是個人，負有直接責任的主體則指向車主或?qū)嶋H車主，其應(yīng)負的直接責任是指①車主本人未按照《危險化學(xué)品安全管理條例》規(guī)定從事運輸②明知駕駛員不具備特種車輛的駕駛資格或沒有駕駛證而仍予以聘用③明知駕駛員違反規(guī)定運輸而不制止。

評析：本條在適用中可能會發(fā)生的爭議，筆者認為將主要集中于機動車所有人、管理人的理解認定，以及其應(yīng)負有的直接責任的理解和認定上。

九、將刑法第一百五十一條第一款修改為：“走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

舊條文：走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或死刑，并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

安徽治邦李軍律師解讀：修訂后的條文取消了走私武器、彈藥、核材料或偽造貨幣罪的死刑。其余與舊條文同。

十、將刑法第一百六十四條第一款修改為：“為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

舊條文：為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

安徽治邦李軍律師解讀：修訂后的條文對三年以下的量刑幅度，增加了并處罰金的附加刑，其余沒有變化。

十一、將刑法第一百七十條修改為：“偽造貨幣的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：

“（一）偽造貨幣集團的首要分子；

“（二）偽造貨幣數(shù)額特別巨大的；

“（三）有其他特別嚴重情節(jié)的?！?/p>

舊條文：偽造貨幣的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

“（一）偽造貨幣集團的首要分子；

“（二）偽造貨幣數(shù)額特別巨大的；

“（三）有其他特別嚴重情節(jié)的”。

安徽治邦李軍律師解讀：新舊對比，不同之處在于：①新條文取消了罰金的具體幅度，留給法院裁量；②取消了該罪的死刑。其余沒有變化。

十二、刪去刑法第一百九十九條。

舊條文：犯本節(jié)第一百九十二條、第一百九十四條、第一百九十五條規(guī)定之罪，數(shù)額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。

安徽治邦李軍律師解讀：取消了集資詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪的死刑。

十三、將刑法第二百三十七條修改為：“以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。

“聚眾或者在公共場所當眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑。

“猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰?！?/p>

舊條文：“以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。

“聚眾或者在公共場所當眾犯前款罪的，處五年以上有期徒刑。

“猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。”

安徽治邦李軍律師解讀：修訂后的條文的第①個變化是，將猥褻罪中的“婦女”修改為“他人”，被猥褻的對象將不僅限于女性，男性也可能成為該罪中的被害人勒。第②個變化是該條第二款的加重刑的范圍擴大了，舊條文規(guī)定在聚眾或在公共場所犯此罪行的，應(yīng)當適用五年以上有期徒刑的加重刑；新條文增加了犯猥褻或侮辱婦女罪的，即使非聚眾也非在公共場所，但只要達到情節(jié)惡劣，也應(yīng)適用五年以上的有期徒刑。何為惡劣情節(jié)，需緊要具體案件具體判斷?？傮w上，我認為該處的惡劣情節(jié)，應(yīng)當與聚眾或在公共場所的危害性及對被害人造成的身體和心理上的傷害程度具有一定的相當性的情節(jié)。

十四、將刑法第二百三十九條第二款修改為：“犯前款罪，殺害被綁架人的，或者故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)?！?/p>

舊條文：“以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

“犯前款罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。

“以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前款的規(guī)定處罰。”

安徽治邦李軍律師解讀：舊條文第二款，是刑法修正案七中修訂的內(nèi)容。根據(jù)舊條文，綁架他人過程中，只要造成被綁架人死亡的后果，依法就應(yīng)適用死刑，沒有余地，不區(qū)分故意或過失。修訂后的變化之處在于，首先是取消了綁架過程因過失造成被綁架人死亡的死刑；對過失造成被綁架人死亡的，只能適用第一款十年以上有期徒刑或無期徒刑的量刑標準。第二個變化是，第二款除了規(guī)定殺害被綁架人應(yīng)處無期徒刑或死刑量刑外，增加規(guī)定了故意傷害被綁架人致其重傷或死亡的，也應(yīng)處無期徒刑或死刑。

十五、將刑法第二百四十一條第六款修改為：“收買被拐賣的婦女、兒童，對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進行解救的，可以從輕處罰；按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，可以從輕或者減輕處罰。”

舊條文第六款：“收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進行解救的，可以不追究刑事責任?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：修訂后的條文對收買被拐賣的婦女、兒童取消了不追究刑事責任的規(guī)定，并區(qū)分兩種情形予以從輕處罰和從輕或減輕處罰?？梢詮妮p處罰的情形，是對被賣兒童沒有虐待行為并不阻礙對其進行解救的；可以從輕或減輕處罰的情節(jié)是，按照被買婦女意愿不阻礙其返回原居住地的。立法如此，旨在鼓勵收買人不阻礙被賣婦女自愿返鄉(xiāng)。

十六、在刑法第二百四十六條中增加一款作為第三款：“通過信息網(wǎng)絡(luò)實施第一款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機關(guān)提供協(xié)助?！?/p>

舊條文：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

“前款罪，告訴的才處理，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：修訂前后，罪名和罪狀沒有變化。變化之處在于，立法機關(guān)考慮到網(wǎng)絡(luò)侮辱、誹謗中的被害人取證的難度，而增加規(guī)定此種情形下法院可以要求公安機關(guān)提供協(xié)助，從而更周全保護被害人、打擊侮辱誹謗者。協(xié)助的內(nèi)容，就是幫助被害人調(diào)查取證。

評析：立法的用意是好的，實踐效果上恐怕會受制于公安機關(guān)的協(xié)助態(tài)度。十七、將刑法第二百五十三條之一修改為：“違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個人信息，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

“違反國家有關(guān)規(guī)定，將在履行職責或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者提供給他人的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

“竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息的，依照第一款的規(guī)定處罰。

“單位犯前三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規(guī)定處罰?！?/p>

舊條文：“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

“竊取或者以其他方法非法獲取上述信息，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。

“單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規(guī)定處罰?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：新舊對照，罪名未變，單位犯罪的規(guī)定未變；非法提供公民個人信息罪的罪狀有變，量刑有變，款數(shù)有變，由三款增加到四款。（1）非法提供公民個人信息罪的罪狀變化之處：①犯罪主體由特殊主體修改為一般主體，不再限于國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，任何達到刑事責任年齡的人都可構(gòu)成該罪；②不再限定獲取途徑、手段。舊條文下，只有行為人通過在本單位履行職責或者提供服務(wù)過程中，將獲得的公民個人信息，出售或非法提供給他人的，才可能構(gòu)成本罪。新條文下，只要是違反國家規(guī)定向他人出售或提供公民個人信息的，不論如何獲取，都構(gòu)成本罪。對通過履行職責或提供服務(wù)過程中犯此罪的，則成為從重處罰的條件。

（2）量刑加重。舊條文只有一檔，即三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金。新條文增加了三到七年的量刑檔，并處罰金，適用于情節(jié)特別嚴重的情形。修訂后規(guī)定的加重刑，也適用于第三款規(guī)定非法獲取公民個人信息罪。

十八、將刑法第二百六十條第三款修改為：“第一款罪，告訴的才處理，但被害人沒有能力告訴，或者因受到強制、威嚇無法告訴的除外。”

舊條文：“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

“犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。

“第一款罪，告訴的才處理?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：新舊條文變化之處在于，第三款增加了但書規(guī)定，使一般的虐待罪案件由只能自訴轉(zhuǎn)為原則上自訴，例外情形下可公訴的案件。例外情形就是修訂后的第三款的但書：①被害人沒有能力告訴②因受到強制、威嚇無法告訴.理解上，“沒有能力告訴”，可能包括以下情形：被害人癱臥在床而沒有行動能力的，或者其他不能歸責于被害人原因而造成的不能告訴。“受到強制、威嚇無法告訴”，比較容易理解，但實踐中認定起來會有一定困難。尤其是其中的威嚇，取證上會存在相當?shù)碾y度。

評析：使一般虐待罪在符合但書情形下可轉(zhuǎn)為公訴案件，可以對家庭成員中的弱勢群體的兒童、老人，提供更周延地刑法保護手段。

十九、在刑法第二百六十條后增加一條，作為第二百六十條之一：“對未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負有監(jiān)護、看護職責的人虐待被監(jiān)護、看護的人，情節(jié)惡劣的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

“有第一款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

舊條文：刑法第二百六十條【虐待罪】“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

“犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。

“第一款罪，告訴的才處理?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：新增第二百六十條之一的亮點①犯罪主體突破了家庭成員的限制，但仍屬特殊主體。根據(jù)新條文，“對未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負有監(jiān)護、看護職責的人”，也成為本罪的主體。同時，被監(jiān)護人、被看護人也有范圍限制，僅限于未成年人、老年人、患病的人和殘疾人這類特殊人員。換言之，這四類特殊人員之外的人，與行為人必須具有家庭成員關(guān)系，行為人方可成為本罪主體，進而才可能以本罪追究之。

亮點②本罪下新增了單位犯罪的規(guī)定，這是舊條文所沒有的。單位犯此罪的要件：對未成年人、老年人、患病的人、殘疾人負有監(jiān)護、看護職責，如幼兒園、學(xué)校、養(yǎng)老院、醫(yī)院等單位；在監(jiān)護、看管上述四類人員（之一）過程中，有虐待被監(jiān)護、看護的人的行為，且虐待行為達到情節(jié)惡劣。

亮點③刑期由原來的二年以下有期徒刑提高到三年以下有期徒刑。

評析：加重了對虐待行為人的處罰力度，以扼制虐待行為；主體范圍擴至家庭成員以外，并將單位納入本罪主體，以有效防止和懲處發(fā)生于幼兒園、學(xué)校、養(yǎng)老院、醫(yī)院等單位內(nèi)的虐待現(xiàn)象，如此前媒體披露的發(fā)生于敬老院里的虐待行為。

二十、將刑法第二百六十七條第一款修改為：“搶奪公私財物，數(shù)額較大的，或者多次搶奪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！?/p>

舊條文：“搶奪公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

“攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。”

安徽治邦李軍律師解讀：新舊條文對比，僅一處變化，入罪條件由原來單純的以搶奪數(shù)額來衡量，修改為既可以以數(shù)額也可以以搶奪次數(shù)衡量是否夠入罪條件。以次數(shù)衡量，要求“多次搶奪”，但排除其中任何一次搶奪財物數(shù)額達到較大的起刑點的情況。換言之，以多次搶奪追究行為人的刑事責任，要求行為人雖有多次搶奪行為，但每一次搶奪的財物都達不到數(shù)額較大的標準。否則，便可直接按數(shù)額定罪量刑即可。根據(jù)有關(guān)司法解釋，多次通常指三次以上。對于多次搶奪發(fā)生的時間間隔，本次修訂后的條文沒有規(guī)定。根據(jù)對最高法于2013年公布的搶奪罪司法解釋第二條第三項“一年內(nèi)搶奪三次以上的”理解，再結(jié)合其他司法解釋中對多次的解釋，筆者有理由認為按照司法實踐中對多次的次數(shù)和時間間隔上的慣常理解和運用，該處的多次在時間跨度上，原則上會被限定于一年內(nèi)搶奪三次以上。

二十一、在刑法第二百七十七條中增加一款作為第五款：“暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，依照第一款的規(guī)定從重處罰。”

舊條文：“以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。

“以暴力、威脅方法阻礙全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表依法執(zhí)行代表職務(wù)的，依照前款的規(guī)定處罰。

“在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責的，依照第一款的規(guī)定處罰。

“故意阻礙國家安全機關(guān)、公安機關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)，未使用暴力、威脅方法，造成嚴重后果的，依照第一款的規(guī)定處罰?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：本條罪名為妨礙公務(wù)罪。新舊變化之處在于，襲警入罪且從重處罰，即新增的第五款。該款與第一款之間是特別法條與一般法條的關(guān)系，在警察這一角色上有重合的部分。新增的第五款的罪名會不會單獨設(shè)置為襲警罪呢？還是仍用妨礙公務(wù)罪這一罪名？個人認為，從利于區(qū)分和適用的角度，可以設(shè)置為襲警罪，該罪名也更為符合立法的目的。

構(gòu)成襲警罪的要件中，除了犯罪主體要達到刑事責任年齡外，主觀方面是故意，即明知是警察正在依法執(zhí)行職務(wù)?？陀^方面，要求行為人采用暴力手段襲擊該警察，是否造成警察受傷害在所不論。

適用該罪可能會發(fā)生的爭議：一是暴力的理解和認定。對此，通常不會發(fā)生歧義。但如果采用麻醉手段襲警的情形下，能否認定為暴力襲警呢？二是對警察依法執(zhí)行職務(wù)行為的理解和認定。如警察參與強拆活動過程中被暴力襲擊的，會否被認定為襲警罪？這就涉及到警察的職務(wù)范圍的認定問題。根據(jù)公安部制定下發(fā)的《2011年公安機關(guān)黨風(fēng)廉政建設(shè)和反腐敗工作意見》，嚴令禁止公安機關(guān)參與土地房屋的征收拆遷活動，參與拆遷顯然不是警察的職務(wù)范圍。但是，警察出現(xiàn)在拆遷現(xiàn)場顯然也不是其個人行為，當然是受到上級指派。如此，對警察依法執(zhí)行職務(wù)的認定上就可能會發(fā)生爭議。個人傾向于此種情形下，行為人不構(gòu)成襲警罪，但可能構(gòu)成其他犯罪，如故意傷害罪等。

二十二、將刑法第二百八十條修改為：“偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機關(guān)的公文、證件、印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

“偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金。

“偽造、變造、買賣居民身份證、護照、社會保障卡、駕駛證等依法可以用于證明身份的證件的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

舊條文：偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機關(guān)的公文、證件、印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。

偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

偽造、變造居民身份證的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

安徽治邦李軍律師解讀：新舊條文變化①增加并處罰金的附加刑；主要體現(xiàn)在該條三款規(guī)定的起刑檔，舊條文不并處，新條文并處；②第三款罪名、罪狀變化最大；罪名由舊條文規(guī)定的偽造、變造居民身份證罪，變?yōu)閭卧?、變造、買賣居民身份證件罪。

構(gòu)成要件上相比，新條文第三款規(guī)定的偽造、變造、買賣居民身份證件罪，主體、主觀方面都相同，但①侵犯的客體范圍有所擴大：舊條文僅限于國家對居民身份證的管理制度，新條文保護的對象擴展至所有依法可以證明居民身份多少證件，并列舉了身份證、護照、社會保障卡、駕駛證這四種證件。概括來說，新條文下該罪客體應(yīng)為國家對凡屬能證明居民身份的證件的管理制度。②客觀方面，在偽造、變造之外，新增了買賣這一行為。在買賣身份證件涉罪的情形下，不論買賣的是偽造、變造的假證件還是真實、合法的證件，只要實施了買賣身份證件的行為，就符合該罪的客觀表現(xiàn)。

修訂前后，該罪仍然同屬行為犯，即只要有符合罪狀描述的行為，即構(gòu)成本罪，有無后果不論。罪狀描述中的情節(jié)嚴重，不是入罪要件，而是加重處罰情節(jié)。

評析：新條文規(guī)定偽造、變造、買賣居民身份證件罪，將對駕駛證這樣的證件的管理制度等同于身份證、護照，有無必要？是否有違刑法謙仰性？不當擴大了刑法打擊范圍？因為駕駛證并非必須和被廣泛認同，如住宿登記就無法使用。如果修正案（九）施行一段時間后，持駕駛證等同于身份證使用的話，則該款所作修訂就是妥當?shù)?。理由很簡單，其給人們提供的便利超過了刑法擴張所可能造成的負面損害，即利大于弊。此處的便利，指的是人們出門可以駕駛證等依法規(guī)定的能證明身份的證件代替目前的身份證使用，如購買機票、車票、住宿等。

二十三、在刑法第二百八十條后增加一條作為第二百八十條之一：

“在依照國家規(guī)定應(yīng)當提供身份證明的活動中，使用偽造、變造的或者盜用他人的居民身份證、護照、社會保障卡、駕駛證等依法可以用于證明身份的證件，情節(jié)嚴重的，處拘役或者管制，并處或者單處罰金。

“有前款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

安徽治邦李軍律師解讀：該條為新增，罪名應(yīng)為使用偽造、變造的居民身份證件罪或盜用他人的居民身份證件罪。該罪與第二百八十條不同之處在于，不屬于行為犯，而是情節(jié)犯，即使用或盜用行為必須要達到情節(jié)嚴重的程度，方可入罪。主觀方面是明知，即知道或應(yīng)當知道使用的是偽造、變造的居民身份證件?？陀^方面，使用行為必須發(fā)生于按照國家規(guī)定應(yīng)當提供身份證明的活動中。如購買火車票、機票時。反過來，非上述場合的使用，如在公民之間的使用，則不構(gòu)成本罪。該罪只有一個量刑檔，即拘役或者管制，并處或者單處罰金。

評析：對于使用偽造、變造的居民身份證件而言，實踐中的難點恐怕在于明知的認定，因為普通人并沒有鑒別上述證件真?zhèn)蔚氖侄魏图夹g(shù)。如某人因使用偽造、變造的身份證購買火車票時案發(fā)，其辯解當時身份證丟失，恰巧在火車站拾取到一張身份證，并不知其真假；公安機關(guān)也查實其確未攜帶身份證。如何認定某人明知呢？個人認為，該條的實踐效果可能會大打折扣。

第二個難點在于情節(jié)嚴重的認定。對此，新條文并沒有給出確切的標準，司法解釋出臺前，只能由法院在具體案件中行使自由裁量權(quán)裁量了。

二十四、將刑法第二百八十三條修改為：“非法生產(chǎn)、銷售專用間諜器材或者竊聽、竊照專用器材的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

舊條文：“非法生產(chǎn)、銷售竊聽、竊照等專用間諜器材的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”。

安徽治邦李軍律師解讀：該條修訂前后變化較大，主要體現(xiàn)在①罪名由舊條文的非法生產(chǎn)、銷售專用間諜器材罪演變?yōu)閮蓚€罪名，新增非法生產(chǎn)、銷售竊聽、竊照專用器材罪。罪名的變化上看，新增罪名是從舊條文規(guī)定的罪名中剝離出來而單獨成罪的。舊條文中，是將竊聽、竊照歸為間諜器材這一大類中，是故只有一個罪名。新條文區(qū)分了犯罪對象之專用間諜器材和竊聽、竊照專用器材，由此演化為兩個罪名。②新條文增加了量刑幅度，將情節(jié)嚴重作為本罪加重處罰情節(jié)，即設(shè)置了三到七年有期徒刑的量刑檔。③新增了單位犯罪的規(guī)定。舊條文下，本罪不存在單位犯罪；新條文下，單位則可以成為該罪的犯罪主體。

二十五、在刑法第二百八十四條后增加一條，作為第二百八十四條之一：“在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

“為他人實施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照前款的規(guī)定處罰。

“為實施考試作弊行為，向他人非法出售或者提供第一款規(guī)定的考試的試題、答案的，依照第一款的規(guī)定處罰。

“代替他人或者讓他人代替自己參加第一款規(guī)定的考試的，處拘役或者管制，并處或者單處罰金?！?/p>

舊條文：“非法使用竊聽、竊照專用器材，造成嚴重后果的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：新舊條文對比，跨度很大，從非法使用竊聽、竊照專用器材罪躍轉(zhuǎn)到考試作弊類的犯罪上來?，F(xiàn)逐款解讀：

（1）第一款罪名應(yīng)為“組織考試作弊罪”。構(gòu)成要件上，一般主體、主觀要求是故意；客體上，侵犯的是國家對考試的管理制度，在第二款情形下還侵犯了國家對竊聽、竊照專用器材的管理制度；客觀方面，要求行為人在根據(jù)法律規(guī)定進行的國家考試中（典型如中考、高考、公務(wù)員考試、司法考試等），實施了組織考試作弊的行為。組織的含義，指的是按照一定的目的、任務(wù)和形式加以結(jié)合，安排事物使有系統(tǒng)或構(gòu)成整體。據(jù)此，本罪的客觀方面，不僅要求是有考試作弊行為，而且要求是有系統(tǒng)的安排、實施考試作弊的行為。也就是說，單獨的個人在考試中不通過他人協(xié)助實施的作弊行為，不能構(gòu)成本罪。本罪也是行為犯，不要求造成后果。該款最后一句規(guī)定的情節(jié)嚴重是加重情節(jié)而非入罪情節(jié)。

（2）第二款的罪名，可以“幫助他人組織考試作弊罪”稱之。幫助的手段即客觀表現(xiàn)：為他人組織考試作弊提供器材或者其他幫助。主觀方面應(yīng)為故意，即明知他人組織作弊，仍提供幫助。

（3）第三款的罪名，可以“非法出售或非法提供試題、答案罪”稱之。處罰同第一款。

（4）第四款的罪名，可稱之為“替考罪”。主體為一般主體，主觀方面為故意；客觀方面，有兩種表現(xiàn)形式：一是代替他人參加考試的，二是讓他人代替自己參加考試的。“代替他人或者讓他人代替自己”，讀起來有點繞，其實就是替考者和被替考者均會受到處罰。因為，無論是代替他人還是讓他人代替自己，對替考這一作弊行為雙方都是明知的。該罪量刑較輕，僅處拘役或者管制。二十六、在刑法第二百八十五條中增加一款作為第四款：“單位犯前三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。”

舊條文：“違反國家規(guī)定，侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

“違反國家規(guī)定，侵入前款規(guī)定以外的計算機信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段，獲取該計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，或者對該計算機信息系統(tǒng)實施非法控制，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

“提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：新舊相比，增加一款作為第四款，增加了單位犯罪規(guī)定。也就是說，從2015年11月1日起，單位可以成為該條各罪的的犯罪主體予以追究了。

二十七、在刑法第二百八十六條中增加一款作為第四款：“單位犯前三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰?！?/p>

舊條文：“違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)功能進行刪除、修改、增加、干擾，造成計算機信息系統(tǒng)不能正常運行，后果嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴重的，處五年以上有期徒刑。

“違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行刪除、修改、增加的操作，后果嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。

“故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運行，后果嚴重的，依照第一款的規(guī)定處罰。”

安徽治邦李軍律師解讀：新舊相比，增加一款作為第四款，增加了單位犯罪規(guī)定。

二十八、在刑法第二百八十六條后增加一條，作為第二百八十六條之一：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

“（一）致使違法信息大量傳播的；

“（二）致使用戶信息泄露，造成嚴重后果的；

“（三）致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴重的；

“（四）有其他嚴重情節(jié)的。

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：對該條罪名的揣測，似可擬定為“不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪”。構(gòu)成要件上，主體方面屬于特殊主體，即只有網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者方可成為本罪主體。主觀方面是過失?？腕w方面，侵犯的是國家對網(wǎng)絡(luò)安全的管理制度；客觀方面，由以下要素構(gòu)成①應(yīng)當履行而不履行法律、法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)；②經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正；③致使出現(xiàn)第一款規(guī)定中的四種情形之一的，其中第一款的前三種情形規(guī)定的具體明確，第四項屬于兜底性質(zhì)的條款。單位可構(gòu)成本罪。

評析：本條在適用中可能會面臨的爭議：①本條第一款第一項規(guī)定的“違法信息”與“大量傳播”，如何界定？對于違法信息，目前可以評判的標準似乎就是《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》第十四條的規(guī)定，該條規(guī)定了十種信息不得在互聯(lián)網(wǎng)上傳播。如果是這十種信息以外的信息，會否被認定為違法信息的可能呢？對此，我認為恐怖信息和極端主義信息，一定會被列入違法信息之列。至于還會有什么用的信息會被將來認定為違法信息，不得而知了。對于大量傳播，本次修訂沒有給出明確的標準。相關(guān)司法解釋出臺前，會否參照最高法2013年頒布的《對辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗、尋釁滋事、敲詐勒索、非法經(jīng)營等刑事案件適用法律的若干問題解釋》中的有關(guān)轉(zhuǎn)發(fā)、瀏覽、點擊次數(shù)的規(guī)定來判斷呢？依我看，有這種可能性。

②第一款第二項規(guī)定的致使用戶信息泄露，究竟是指真實信息還是虛假信息？我們知道，許多網(wǎng)站的注冊不需要實名制。用戶注冊登記的信息基本是虛假的或者大部分都是虛假的，包括姓名、年齡、職業(yè)、聯(lián)系方式等。根據(jù)該項要保護的法益之公民個人信息，筆者認為虛假用戶信息，不應(yīng)為本項的“用戶信息”。至于該項必備要素之二的造成嚴重后果，恐怕比第一項中的大量傳播更加主觀化，除非有詳細的司法解釋跟進出臺。

③本條第一款第三項，“致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴重”，實踐操作中也可能會遇到爭議。對情節(jié)嚴重的認定，我就不再啰嗦了?！靶淌掳讣C據(jù)”比較容易理解和認定，不多說?！皽缡А钡臓幾h在于，存儲于計算機信息系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)上的信息的不見，怎樣才算得上是滅失即永久的消失？依滅失的含義，必須是永遠消失，數(shù)據(jù)亦不可恢復(fù)。如此，我的問題是，信息被刪除但仍可恢復(fù)的，能否認定為滅失？實踐中，司法機關(guān)會否在恢復(fù)失敗后再行認定是否滅失呢？是個疑問。還有，就是主觀過失的認定上，將來實踐中也可能會產(chǎn)生爭議。篇幅有限，就不多說了，將來有可能的話撰文專門論述。

二十九、在刑法第二百八十七條后增加二條，作為第二百八十七條之一、第二百八十七條之二：

“第二百八十七條之一利用信息網(wǎng)絡(luò)實施下列行為之一，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

“（一）設(shè)立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的；

李軍律師解讀：該罪名可能為“設(shè)立違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組罪”?？陀^方面限定于設(shè)立了用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品的網(wǎng)站、通訊群組的行為。按該罪狀描述，應(yīng)屬于行為犯，即只要設(shè)立了這樣的網(wǎng)站、通訊群組的，即構(gòu)成本罪，是否用于實施詐騙等違法犯罪活動，則在所不論。實施了，就可能觸犯罪刑更重的罪名。

（二）發(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的；

解讀：該罪名可能為“發(fā)布制作、銷售違禁物品、管制物品的信息罪”?？陀^方面為對上述違禁物品、管制物品的制作、銷售或其他違法犯罪信息通過信息網(wǎng)絡(luò)進行發(fā)布的行為。該罪也是行為犯，只要將上述信息發(fā)布于信息網(wǎng)絡(luò)，即構(gòu)成該罪，不考慮是否造成后果。

“（三）為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的。

解讀：該項會否單獨成罪？罪名為“發(fā)布詐騙活動信息罪”?從該款規(guī)定的三項內(nèi)容上來看，各項描述差異較大，互相之間很難包容，難安于一個罪名之下。第二項與第三項在發(fā)布其他違法犯罪活動信息方面，也難以作出區(qū)分。有點凌亂了！

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

“第二百八十七條之二明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

解讀：該款罪名應(yīng)為“幫助他人利用信息網(wǎng)絡(luò)犯罪罪”，為情節(jié)犯，即達到情節(jié)嚴重的才可構(gòu)成本罪。構(gòu)成要件上，一般主體，主觀是明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪：實踐中對明知的認定，恐會產(chǎn)生很大的爭議。因為在修正案（九）及相關(guān)司法解釋之下，利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪的范圍已非常廣泛，新增了許多罪名和罪狀，一般人很難都有所了解。常在網(wǎng)上“混”，一不留神，就可能會觸犯其中一個罪名。所以，現(xiàn)在本律師給大家一個忠告，千萬要學(xué)習(xí)好刑法修正案（九），一定要遵法守法！

該罪的客觀方面，表現(xiàn)在有為他人利用信息網(wǎng)絡(luò)犯罪提供技術(shù)支持、廣告支持或支付結(jié)算支持的行為之一。重要提示：適用該罪的前提是，他人利用網(wǎng)絡(luò)實施犯罪的行為已經(jīng)判決確認。

評析：新增此條對凈化網(wǎng)絡(luò)空間的益處可以想見，但同時也限制了一些自由，打擊的范圍太廣了。凈化網(wǎng)絡(luò)與公民自由之間能否取得一個恰當?shù)钠胶恻c，則是檢驗該條實效的重要標準之一。

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

舊條文：“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：舊條文僅是一個提示性的規(guī)定，指示司法人員在本法其他規(guī)定中對號入座。新條文則是明示符合條文罪狀描述的，直接依照本條入罪。很明顯，新增的二百八十七條之一、之二，使刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪的擴張程度，不可謂不廣。由此可見，國家對網(wǎng)絡(luò)安全的高度重視。具體條款解讀見上。

三十、將刑法第二百八十八條第一款修改為：“違反國家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無線電臺（站），或者擅自使用無線電頻率，干擾無線電通訊秩序，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

舊條文：“違反國家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無線電臺（站），或者擅自占用頻率，經(jīng)責令停止使用后拒不停止使用，干擾無線電通訊正常進行，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”

安徽治邦李軍律師解讀：新舊條文變化之處①罪狀有變：將舊條文中的“擅自占用頻率”修改為“擅自使用無線電頻率”，由原來的模糊變?yōu)榍逦鞔_；刪除了舊條文中要求的前置程序，即經(jīng)責令停止使用后拒不停止使用；將舊條文中的結(jié)果犯修改為情節(jié)犯，即由造成嚴重后果改為情節(jié)嚴重。情節(jié)犯與結(jié)果犯的區(qū)別，在于情節(jié)犯雖達到情節(jié)嚴重的程度，但未必會造成嚴重后果。而結(jié)果犯中，造成嚴重后果的情形，通常會達到情節(jié)嚴重的程度。由此，新條文在一定程度上降低了該罪的入罪門檻。②量刑有變：新增了一個加重刑，即情節(jié)特別嚴重的，處刑三到七年。

三十一、將刑法第二百九十條第一款修改為：“聚眾擾亂社會秩序，情節(jié)嚴重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研、醫(yī)療無法進行，造成嚴重損失的，對首要分子，處三年以上七年以下有期徒刑；對其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。”

增加二款作為第三款、第四款：“多次擾亂國家機關(guān)工作秩序，經(jīng)行政處罰后仍不改正，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

“多次組織、資助他人非法聚集，擾亂社會秩序，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

舊條文：“聚眾擾亂社會秩序，情節(jié)嚴重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研無法進行，造成嚴重損失的，對首要分子，處三年以上七年以下有期徒刑；對其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

“聚眾沖擊國家機關(guān)，致使國家機關(guān)工作無法進行，造成嚴重損失的，對首要分子，處五年以上十年以下有期徒刑；對其他積極參加的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利?！?/p>

安徽治邦李軍律師解讀：該條新舊變化也大，除了舊條文第二款保留、未作修改外，第一款在其他未變情況下，新增了對醫(yī)療機構(gòu)正常工作秩序的保護，醫(yī)療界盼望已久的醫(yī)鬧終入刑；新增了第三款、第四款，使本條共有四個條款。

新增第三款的解讀：罪名應(yīng)為“擾亂國家機關(guān)工作秩序罪”，使對國家機關(guān)工作秩序的保護，由舊條文的聚眾沖擊擴展到非聚眾的擾亂行為。換言之，個人也可構(gòu)成該罪，如某人以上訪名義，經(jīng)常到某國家機關(guān)信訪過程中，有一些過激行為的，如多次與工作人員發(fā)生爭吵。但構(gòu)成要件上有嚴格的限制：①要求擾亂對象必須是國家機關(guān)的正常工作秩序②要求擾亂行為達到多次，通常是指三次以上；但多次的時間間隔沒有規(guī)定，能否理解為一年內(nèi)發(fā)生三次以上擾亂行為？按照立法意圖，看來是可以這么理解；③經(jīng)行政處罰后仍不改正，行政處罰的次數(shù)不限，一次也算；④造成嚴重后果。該處使用的“嚴重后果”經(jīng)常出現(xiàn)于刑法其他規(guī)定中，而該條第一款使用的是“嚴重損失”，兩者是有很大區(qū)別的?！皣乐負p失”中的嚴重雖然不明確，但損失的含義是明確的，因為按照損失的含義，通常指的是喪失的人或物。拋開對人造成的損害，損失通常是指有形物質(zhì)的喪失或價值減損。而此處的“嚴重后果”，則不一定要求有物質(zhì)上的損失，如導(dǎo)致某