合同主要風險及防范

合同主要風險及防范不管是企業(yè)還是個人，都無時、無刻、無處不在享受著合同權利，履行著合同義務，接受著合同制約。人類社會就是由各種各樣的契約合同關系編織成的一張大網(wǎng)，面對合同，我們無處可逃；離開合同，我們寸步難行。合同糾紛在各類民事案件中的涉及面最廣、比例最高、數(shù)量最多，因此不管是企業(yè)還是個人如何明確合同中暗藏著那些陷阱，規(guī)避防范合同風險，尤為重要！下面我就合同從簽訂到履行整個過程中潛藏的主要風險以及防范措施給大家講一講。合同主體合同主體——你在和誰交易？合同主體可以是自然人、法人和其他組織。在合同關系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。注意核實當事人名稱或姓名與住所。名稱，是指法人或者其他組織在登記機關登記的正式稱謂；姓名是公民在身份證或者戶籍登記表上的正式稱謂。住所對公民而言，是指其長久居住的場所；對法人和其他組織而言，是指其主要辦事機構所在地。合同主體法律風險點1、合同相對人不具備相應資質(zhì)、能力。2、合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構或直屬機構，缺乏履約能力。3、合同相對人無代理權、超越代理權或代理權過期。（三）合同主體常見問題及案例分析1、合同主體身份認不清『案例一』認錯借款人，幾十萬血本無歸 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋的是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款，最終血本無歸。注：法人的獨立人格、代理人的地位。2、找準交易對象（國際貿(mào)易中尤其重要）『案例二』謹防中間商欺詐出口商甲經(jīng)李某介紹曾與某國多個買家成交，并通過李某成功收款。2007年5月，甲與李某介紹的A公司簽訂近200萬美元的銷售合同，銷售合同中列明的買方為A公司，但簽署人卻為李某。甲發(fā)貨后，A公司以從未與甲簽過銷售合同為由拒絕支付貨款。經(jīng)調(diào)查，李某假冒A的名義與甲訂立銷售合同，騙取貨物后，低價銷售給A，取得貨款后逃匿，甲損失慘重。3、合同相關方的法律地位認識錯誤『案例三』錯將付款人認定為責任方 A為大型跨國企業(yè)集團，實力雄厚。出口商甲根據(jù)A下屬子公司B發(fā)出的訂單向B供應貨物，并按照A企業(yè)集團整體的財務安排從母公司A處回收貨款，收匯一直較為正常?？紤]到A的優(yōu)良資信，甲與A的子公司B簽訂了一系列合同。兩年后，甲獲悉B經(jīng)營狀況惡化、即將破產(chǎn)，此時尚有大額出運貨款尚未回收，向A追討，A以其非交易合同主體為由拒絕還款，甲損失慘重。4、缺乏對合同主體資信情況的調(diào)查『案例四』與小商人做大生意，損失難以彌補 我國某鋼鐵公司A計劃引進一套鑄造設備，國外的多家知名廠家的報價都在1千萬美元以上，A難以接受。某國商人S得知此情況后主動向A報出500萬美元的價格，保證按要求的技術水平供貨。A對S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬美元的貨物。隨后經(jīng)過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，S只是一個小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無實質(zhì)收獲，同時工期拖延，造成了難以彌補的損失。（四）合同主體風險防范要點1、審查主體法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權。外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。合同權利義務常見問題及案例分析1、缺乏包裝條款『案例一』

包裝費由誰負擔？2008年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計發(fā)生貨款45萬元，但未約定包裝標準和費用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法第150條的規(guī)定，甲應采取通用或者足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應履行的義務。因此，法院未支持甲的訴訟請求。2、交付地點約定不清『案例二』漏掉兩個字，運費多開支 中國某公司與美國某客商簽訂了進口某貨物的合同。雙方約定在美國西部港口交貨。但雙方合同和開信用證時都寫成了“美國港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知我方在美國東部某港口接貨，我方只好通知船方到該港接貨，結果多承擔了一筆運費支出。合同權利義務風險防范要點1、在合同中明確雙方的權利義務，特別是質(zhì)量、數(shù)量、包裝、檢驗等容易產(chǎn)生爭議的地方。2、明確合同和法律規(guī)定的義務。3、明確自身所擁有的各種權利，充分保護自身利益。四、合同履行（一）合同履行——如何交易？概念：指債務人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務，債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同應該發(fā)生的法律效果，是構成法律效力的主要內(nèi)容。（二）合同履行的法律風險點1、沒有按照約定全面履行義務或是履行合同義務沒有堅持誠實信用原則。2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權。3、合同變更、轉讓或解除時沒有履行相關法律程序。（三）合同履行常見問題及案例分析1、同時履行抗辯權（合同法第66條）『案例一』你不付款，我不交貨2008年6月20日，甲乙訂立合同約定：甲向乙購買鋼材，總價款450萬元。合同簽訂后，甲未按約支付貨款，則乙可以拒絕交付鋼材。不安抗辯權（合同法第68條）『案例二』你虧損嚴重，我停止履行2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購買輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務。2001年5月份，B獲悉A因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知A，若想繼續(xù)供貨，A需提供擔?；蝾A付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。法院認為，B采取不安抗辯權的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A的訴訟請求。3、合同變更（第77條）『案例三』包裝更改，未簽書面協(xié)議，仍按原合同執(zhí)行

我國某外貿(mào)公司A與西歐某公司B簽訂一筆工藝品XX美元的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由B免費提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個月，A準備好貨物，隨后多次去電通知B提供包裝盒，B均未作答復。距交貨期前一個多月，B派其遠東分公司的代表丁某來看貨。A向丁某反映包裝盒未提供，勢必影響按期交貨。丁某看了產(chǎn)品以后，當場口頭表示B公司不再提供包裝盒，可由A自行解決。A當即辦妥紙盒，進行包裝，進倉待運。在合同規(guī)定的裝運期前一個月，B突然來電要求仍由其提供包裝盒。A回復已按丁某的意見包裝完畢，無法更改。B回電認為丁某只是其分公司員工，并不能代表公司，同時雙方并未簽訂書面協(xié)議。因此，包裝一定要按合同規(guī)定的進行，否則將不履行合同。A為避免更大的損失，只能同意B要求，重新?lián)Q包裝。（四）合同履行風險防范要求1、應嚴格按合同約定全面履行義務，并堅持誠實信用原則。2、充分利用合同履行中的各種權利，比如同時履行抗辯權、不安抗辯權等。3、合同變更時應簽訂書面協(xié)議，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。4、合同權利義務轉讓時需履行相關法律程序。5、合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序。

五、違約（一）違約——交易存在問題，如何處理？1、概念：違反合同義務，即不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定。2、違約行為：不能履行，客觀上沒有履行能力或法律禁止履行；遲延履行：能履行，但在期限屆滿時還沒履行；不完全履行：履行行為不符合債務本旨；拒絕履行（預期違約）：明示或默示的表示不履行；債權人遲延：受領遲延。3、違約救濟方式：強制履行；解除合同；賠償損失；支付違約金；恢復原狀等其他補救措施。注意：合同法是調(diào)整平等主體之間權利義務關系的法律，平等者之間無處罰權，因此，在合同中一般不能出現(xiàn)“罰款”、“罰金”、“處罰”等字樣，而以追究違約責任、違約金、賠償金等形式出現(xiàn)。違約主要風險點1、合同中違約責任條款缺失或約定不全面。2、未按合同約定的時間、金額支付價款。3、逾期交付、提取標的物。4、未按約定的方式、地點、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。5、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務。6、對方違約時，未采取合理措施防止損失擴大。7、我方未充分行使違約救濟權利。（三）違約常見問題及案例分析1、加害履行（合同法第122條）概念：指債務人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權人受履行利益以外的損害的情形?！喊咐弧毁u方需賠償產(chǎn)品對第三方造成的損失某鄉(xiāng)機械加工廠按合同規(guī)定，購進某市電機廠電機30臺，在使用中，有14臺發(fā)生漏電，造成一名工人致殘。為此，機械加工廠向法院起訴，不僅要求退貨，而且還要求某電機廠賠償他們的經(jīng)濟損失以及致殘工人的住院費等各種損失10萬元。法院支持了機械加工廠的請求。2、受領遲延『案例二』買方的收貨義務2004年5月，甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同：當年產(chǎn)大蒜40噸，總價款加運費8萬元，代辦托運，交貨期限為同年8月25日，地點為山東某車站。甲方于8月20日將大蒜準備托運時，鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀，待通知發(fā)貨。8月23日，甲方接鐵路方面通知將貨裝車發(fā)出，8月26日凌晨到達山東某車站。但乙方拒絕收貨并聲稱降價一半才可考慮收貨；甲方無奈在當?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存。不料當?shù)赜纸当┯陜商?，?0噸大蒜泡湯；經(jīng)鑒定29噸完全腐爛，不能食用，另外11噸也發(fā)芽。甲方遂起訴至法院要求賠償。法院判決乙方應對拒收的大蒜承擔責任，乙方應支付甲方貨款及民房的租金等。3、資料搜集『案例三』證據(jù)缺乏，訴訟失敗A公司與B公司2001年1月經(jīng)過甲（自然人，即B的法定代表人也非股東或職工）的介紹簽訂了聯(lián)合經(jīng)營鋼材協(xié)議書。2001年6月，A公司將貨物改存到與B公司簽有代儲協(xié)議的某石油庫，沒有簽署協(xié)議，也沒有保存好入庫單等文件。2002年6月甲以B公司的名義將石油庫中價值319萬的鋼材折價賣掉。A公司負責該事的人員未及時搜集出庫單等文件，也沒有及時向公安局報案。2003年，A公司起訴甲和B公司，要求承擔相應責任，由于證據(jù)缺乏，訴訟請求未得到法院支持，A公司損失嚴重。4、撤銷權（合同法第74條）概念：債權人對于債務人所為的危害債權的行為，可請求法院予以撤銷的權利?！喊咐濉粋鶆杖瞬粦獪p少的財產(chǎn)不得減少甲欠乙100萬元到期未還。2003年4月，甲得知乙準備起訴索款，便將自己價值300萬元的全部財物以30萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙