手機短信中的隱私保護

手機短信中的隱私保護

[摘要]隨著手機應(yīng)用的日漸普及，短信息業(yè)務(wù)作為手機的一大重要功能。已被人們譽為“第五媒體”，并將其視為傳遞“私語言”的工具。然而，這一工具并不安全，各種因手機短信息引發(fā)的隱私權(quán)侵權(quán)行為時有發(fā)生。文章從這一現(xiàn)實問題出發(fā)，在闡述手機短信和隱私權(quán)的關(guān)系的基礎(chǔ)上，詳細(xì)分析了手機短信中可能涉及的各種侵權(quán)形態(tài)，并有針對性地提出了完善建議。

[關(guān)鍵詞]手機短信；隱私權(quán)；侵權(quán)行為；立法保護

隨著經(jīng)濟的發(fā)展，手機越來越成為人們生活中不可缺少的一部分，而短信息業(yè)務(wù)作為手機的一大重要功能，已被人們廣泛使用。據(jù)統(tǒng)計，2007年世界范圍內(nèi)手機短信總量為萬億條，其中中國達(dá)到了6000億條，占全世界短信量的1／3。平均每天有超過10億條短信在用戶的拇指之間傳送。這樣的用戶規(guī)模和使用規(guī)模，必定能產(chǎn)生巨大的傳播能量和經(jīng)濟效益，于是便有了“拇指經(jīng)濟”之說。此外，由于手機諸多的功能中，短信定制新聞已成為人們隨時隨地接收新聞的重要媒體形態(tài)，手機短信已被譽為“第五媒體”。然而，人們在享受手機短信帶來的便捷之利時，也不得不正視另一方面，那就是手機短信中所承載的私人信息很容易被他人竊取，手機用戶的那塊自治空間很容易遭到他人的侵犯和干擾，且這一新型媒體也可能成為不法分子侵權(quán)的工具，這就使得我們必須思考手機短信中隱私權(quán)該如何保護以及如何遏制以發(fā)送手機短信作為侵權(quán)工具的不法行為這一現(xiàn)實問題。

一、手機短信與隱私權(quán)概念

(一)關(guān)于手機短信

手機短信服務(wù)是通過移動網(wǎng)絡(luò)用手機收發(fā)簡短文本信息的一種通信機制。通過手機短信服務(wù)，手機用戶能在幾秒鐘內(nèi)與幾乎世界各地數(shù)字蜂窩網(wǎng)的其他用戶交流簡短的字母信息。手機短信息業(yè)務(wù)按其實現(xiàn)方式可以分為點到點手機短信息業(yè)務(wù)和小區(qū)廣播手機短信息業(yè)務(wù)。點到點手機短信息業(yè)務(wù)即發(fā)起手機短信息業(yè)務(wù)和終止短信息業(yè)務(wù)將一條手機短信息從一個實體發(fā)送到指定目的地址的業(yè)務(wù)，被發(fā)送的手機短信息經(jīng)過編碼后短信息長度為140個字節(jié)，這種方式通過人工席(1258)和自動臺(1259)完成手機短信息的收發(fā)；而小區(qū)廣播手機短信息業(yè)務(wù)則是指通過發(fā)送信息的基站向指定區(qū)域中所有手機短信息用戶發(fā)送短信息的業(yè)務(wù)。通常移動公司會使用這種方式在一定區(qū)域內(nèi)向所有的GSM用戶循環(huán)發(fā)送一些具有通用性的信息，如交通信息、天氣情況、股市信息、新聞等。目前可以發(fā)送短信息的實體主要包括移動用戶、固定用戶、語音信息、尋呼中心、信息點播臺、Internet網(wǎng)絡(luò)及其他業(yè)務(wù)系統(tǒng)。

手機短信息業(yè)務(wù)作為一種新型媒體形態(tài)，在很短的時間內(nèi)即掀起了一股拇指經(jīng)濟的潮流，其魅力究竟何在?手機短信息在技術(shù)和實用上具有當(dāng)前許多新興的通訊業(yè)務(wù)無可比擬的亮點，這主要體現(xiàn)在：(1)開通方便；(2)收費低廉；(3)內(nèi)容豐富；(4)隨時隨地；(5)具有文字的特殊魅力。

(二)關(guān)于隱私權(quán)

隱私權(quán)是指公民享有的私人生活安寧與私人信息依法受到保護，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開等的一種人格權(quán)。具體而言，隱私有三種基本形態(tài)：個人私事；個人信息；個人領(lǐng)域。個人私事是個人的日常生活、社會交往等動態(tài)的隱私；個人信息包括人的體重、健康狀況、婚戀、政治信仰及宗教形態(tài)等無形的、靜態(tài)的隱私；個人領(lǐng)域則指身體、個人住所、行李以及通信等有形方面的隱私。

隱私權(quán)的實質(zhì)在于由個人自由決定何時、何地以何種方式與外界溝通。就此而言，隱私權(quán)表現(xiàn)為個人對自身的支配權(quán)，這種權(quán)利是一種與生俱來的“自然權(quán)利”。人雖然是社會動物，但人的社會性并不意味著人應(yīng)該毫無保留地獻身于社會，恰恰相反，人只有在一定的保留基礎(chǔ)上才有可能有所奉獻。隱私權(quán)意味著對他人的尊重，社會越是文明進步，就越應(yīng)保障隱私權(quán)。

二、手機短信與隱私權(quán)的關(guān)系界定

(一)手機短信是承載個人隱私的一種載體

20世紀(jì)最重要的媒介理論家麥克盧漢曾提出“媒介即信息”的論斷，認(rèn)為傳播技術(shù)的任何進展都會引起人類事物的規(guī)模、步伐或類型的變化，手機短信這一新生媒介具有即時取得、即時支付、隨時漫游、方便攜帶、信息群發(fā)、不要語音支持等技術(shù)優(yōu)勢，與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)強強聯(lián)手所帶來的影響力不亞于先前任何一次技術(shù)革命，現(xiàn)在用拇指收發(fā)信息已成為一種時代潮流。在一個什么都講究速度與效率的時候，相對慢節(jié)奏的短信息的流行看上去似乎有些反常，而事實上，短信息的妙處就在于：它是一種很有趣的“私語言”。在短信息文化里面，可以發(fā)送平時難以啟齒的心里話，可以很清楚明白地安排自己的社交活動以及私人生活，可以在特殊情況下將個人私事、個人信息告知特定的相對方。近日，在英國有一家名為MORI的民意調(diào)查公司進行的民意調(diào)查結(jié)果顯示：移動電話信息流言服務(wù)的推出已使得英國的男女兩性由相互寫情書轉(zhuǎn)而利用手機短信息留言服務(wù)“互訴衷腸”，而且更多的人將這種服務(wù)視作一種重要的交流途徑。MORI調(diào)查公司發(fā)現(xiàn)，將近1／4的英國公眾對于手機短信息服務(wù)表示歡迎，有37％的用戶聲稱自己曾經(jīng)使用這種方式傳達(dá)“愛的訊息”，甚至有1％的人通過這種方式向?qū)Ψ角蠡椋?5—24歲這一年齡段是使用電話留言“打情罵俏”最頻繁的一群人，而81％的用戶則表示他們通過電話留言安排自己的社交活動。另外，將近19％的15—24歲的受調(diào)查者表示曾利用電話留言安排約會，44％的人在與他人發(fā)生矛盾后通過這種方式表達(dá)歉意，還有13％的人以留言方式解除與戀人的關(guān)系。越來越多的人們采用手機短信這樣一種委婉卻又明白的新形式來傳遞自己個人私生活方面的一些信息，而且這已成為人們特別是年輕人追求的一種時尚，這就意味著手機短信已成為人們個人隱私的一種重要的承載工具，尤其是在手機短信息可以承載多種數(shù)據(jù)的今天，個人隱私的全部內(nèi)容幾乎均可由手機短信來傳遞。

手機短信息作為一種新型的承載工具，有其不同于傳統(tǒng)載體如書信等的特色之處，主要體現(xiàn)在內(nèi)容更為豐富、保存時間可以無限長、可以較快的產(chǎn)生互動效應(yīng)等方面。

(二)手機短信是侵犯隱私權(quán)的一種新手段

手機短信作為第五種媒體形態(tài)，可能同電視、廣播等傳統(tǒng)媒介一樣被不法分子所利用而侵犯他人的合法權(quán)益，其中當(dāng)然包括對隱私權(quán)的侵犯。從短信的發(fā)送方式上來看，手機短信息業(yè)務(wù)存在點對點短信息業(yè)務(wù)和小區(qū)廣播短信息業(yè)務(wù)兩種形式。為此，筆者認(rèn)為應(yīng)從上述兩個層面上來談以手機短信作為工具侵犯他人隱私權(quán)的問題。

1點對點手機短信涉及的個人隱私權(quán)侵權(quán)問題。以點對點發(fā)送短信的方式即為手機與手機之間短信的收發(fā)，這種方式為用戶經(jīng)常使用，也是不法分子常用的侵權(quán)工具。來自湖北鄂州的熊小姐在深圳百花路某一電器公司擔(dān)任銷售主管，7月底的一天，她的手機突然收到一條黃色短信。她開始以為是朋友開玩笑并未在意，即把信息刪除了，沒想到從那時候開始，她的手機就不斷地收到黃色短信，而且內(nèi)容越來越露骨，并開始指名道姓，這些短信都是發(fā)自同一個手機號碼。3個月以來，熊小姐已收到對方的短信上百條，這讓她精神幾乎崩潰，只要聽到短信提示音，她就心煩意亂，為此已經(jīng)不止一次在工作中無法控制情緒，有時在睡覺時收到短信后就再也不能入睡。生活安寧屬于公民隱私權(quán)的內(nèi)容之一，案中的不法侵害人三番五次地發(fā)送黃色短信息給熊小姐，使其安寧生活被打破，這些短信即使沒有造成人身傷害或財產(chǎn)損失，也應(yīng)構(gòu)成對熊小姐隱私權(quán)的侵犯。

手機短信業(yè)務(wù)在為人們所青睞的同時，也會吸引不法侵害者的目光。其原因何在?筆者認(rèn)為應(yīng)歸結(jié)于手機短信業(yè)務(wù)所具有的方便、快捷、經(jīng)濟等特點。傳統(tǒng)的信息傳播方式如口頭、書信等方式也可能成為侵權(quán)者侵權(quán)的工具，但利用手機短信侵權(quán)更為便捷。如前所述手機短信除可以發(fā)送文字之外還可以發(fā)送圖片、音樂等，尤其是現(xiàn)在很多手機都具有攝像的功能，且拍下的照片可以相互傳送，這使得手機短信不僅可以文字的形態(tài)記載人的私人信息，還可以將人們的日常生活真實地重現(xiàn)在照片中。此外，手機短信具有傳播速度快、傳播面廣、較為隱蔽等特點，發(fā)送者可以在很短的時間內(nèi)同時將短信發(fā)給多人，且侵權(quán)者可采用多種途徑注冊或獲得手機號碼，使受害人很難查知其真正身份，故這種方式相對于傳統(tǒng)通訊方式而言更為安全。

2小區(qū)廣播手機短信涉及的個人隱私權(quán)侵權(quán)問題。同廣播、電視一樣，人們也可以通過手機知悉一些時事新聞、天氣情況等。這主要應(yīng)歸功于小區(qū)手機短信息業(yè)務(wù)，該種信息是通過發(fā)送信息的基站向指定區(qū)域中所有手機用戶發(fā)送的，一般為一些通用性信息。然而，這種信息發(fā)送方式也是一柄雙刃劍，在提供給人們各種新聞的同時，也使我們的手機變成了垃圾回收站，經(jīng)常收到一些所謂的垃圾短信，這些短信經(jīng)常由一些不知名的基站發(fā)出，在同一地區(qū)的手機用戶都可以收到。在一家網(wǎng)站工作的張先生，由于工作的關(guān)系，他每天必須24小時開機，手機經(jīng)常在凌晨三點鐘因收到垃圾短信而發(fā)出急促的鳴叫，使本來就睡眠不好的張先生不堪騷擾。在一家企業(yè)任職的唐女士也有類似的困惑，按照要求，開會時手機必須調(diào)整到振動狀態(tài)，可是每次開會都會有垃圾短信傳來，在安靜的會場發(fā)出刺耳的聲音，令她十分尷尬?？磥?，垃圾短信正在無孔不入地干擾人們正常的生活。比如林小姐，不久前也遭遇了一件很不幸的事情，她曾經(jīng)患過性病，但現(xiàn)在已治愈，林小姐一直把這件事情當(dāng)作秘密藏在心底，但該信息不知被誰通過小區(qū)廣播在其生活的地方傳播開來，突然之間，林小姐成了“名人”。為此，林小姐在精神上遭受了沉重的打擊，以往平靜的生活也不再平靜。

從上述案例來看，我們可以將這種侵權(quán)方式總結(jié)為兩種具體形態(tài)：一為“垃圾短信”侵?jǐn)_人們的安寧生活；二為將他人的隱私以小區(qū)廣播的形式發(fā)送給該地區(qū)的所有手機用戶，該種形態(tài)類似于新聞侵權(quán)，但由于短信發(fā)送基站在技術(shù)上可以不經(jīng)用戶同意，直接將短信發(fā)送給用戶，這就使得用戶很難積極主動地采取措施預(yù)防該種侵權(quán)行為的發(fā)生。

三、手機短信中隱私權(quán)的侵權(quán)探討

(一)侵權(quán)主體

1信息傳播者。如前所述，手機短信是承載人的隱私的一種重要載體，短信發(fā)送方通常是基于感情上的一種信賴才將自己的私人信息告知對方，而絕不是希望對方將其對外公開。短信接收方有義務(wù)對該隱私進行保密；而事實上，由于多方面的原因，很多接收者都無法盡到這一義務(wù)。由此，短信接收者很可能成為侵犯他人隱私的一大潛在主體。

2短信服務(wù)商及其工作人員。曾有一網(wǎng)上文章，文中談到短信行業(yè)中的許多貓膩，包括偷窺他人短信等情形。文章提到，一旦用戶通過服務(wù)器中轉(zhuǎn)消息的話，那么他人完全可以偷窺用戶的信息，而事實上，基于短信的移動QQ在某種程度上已經(jīng)這么做了。此外，文章還提到了廣東省通信管理局在答復(fù)省政協(xié)委員的提案時的一個表態(tài)，“攔截手機不良短信在技術(shù)上說是不成問題的，難的是攔截不良短信還沒有法律依據(jù)，我們現(xiàn)在規(guī)定移動用戶正常發(fā)送短信每小時最多只能有三十條，超過這一規(guī)定將要進人檢查流程，經(jīng)辨認(rèn)無害后方予以放行”。從文章中我們可以看到，盡管法律沒有賦予短信服務(wù)商檢查短信的權(quán)利，但也未明確禁止這一行為，這就為短信服務(wù)商及其工作人員偷窺他人隱私提供了法律空隙。此外，某些服務(wù)商常為利益所驅(qū)動，向手機用戶發(fā)送各種垃圾短信，擾亂他人的安寧生活，侵犯他人的隱私權(quán)。

3其他人。其他不特定的人在知悉他人手機號碼的情況下也可能通過發(fā)送手機短信的方式擾亂他人生活安寧或暴露他人隱私，成為侵犯他人隱私權(quán)的主體，如前文所述的熊小姐受短信侵?jǐn)_一案即屬于這種情形。

(二)侵權(quán)方式

1不當(dāng)泄露。即知悉他人隱私的機構(gòu)、個人在未征得當(dāng)事人同意的情況下，主動地將此人的信息通過點對點的發(fā)送方式泄露給第三人。

2擅自宣揚、公布他人隱私。即知悉他人隱私的機構(gòu)、個人，通過小區(qū)廣播的手機發(fā)送方式，非法將他人隱私暴露。

3垃圾短信的發(fā)送。即手機收件箱中充斥著大量與本人無關(guān)的內(nèi)容，其嚴(yán)重后果是引爆收件箱，使其無法正常使用，同時也浪費了以自付費用為特點的手機用戶的金錢和時間，擾亂他人的安寧生活。

4非法攔截。即中轉(zhuǎn)服務(wù)商或其工作人員非法采用技術(shù)上的一些措施攔截用戶的短信，窺視用戶的信息。

(三)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件

從上文關(guān)于侵權(quán)主體及具體的侵權(quán)方式的分析來看，筆者認(rèn)為不能單純地將該種侵權(quán)行為界定為一般侵權(quán)行為，而應(yīng)該分情況而定。

1一般侵權(quán)行為。該種侵權(quán)形態(tài)主要包括短信接收者采用點對點的方式泄露或宣揚他人的隱私和服務(wù)商及其工作人員采取小區(qū)廣播的方式宣揚他人隱私兩種情形。其構(gòu)成要件為：(1)有侵害隱私權(quán)的違法行為，一般體現(xiàn)為作為的方式。(2)有侵害隱私權(quán)的損害事實，包括精神損害和財產(chǎn)損失。(3)主觀上存在過錯。由于以小區(qū)廣播的形式發(fā)送短信是一種特殊的發(fā)送方式，其功能類似于廣播、電視等媒體，這就意味著這種發(fā)送方式亦會涉及到對新聞自由、公眾的知情權(quán)、公民個人的隱私權(quán)進行協(xié)調(diào)的問題。筆者認(rèn)為該種侵權(quán)形態(tài)的主觀要件應(yīng)設(shè)計得更為嚴(yán)格，應(yīng)以重大過錯作為其主觀上的歸責(zé)要件，即小區(qū)廣播的發(fā)送者須存在惡意或重大過失時方可認(rèn)定為侵權(quán)。(4)有侵害隱私權(quán)的因果關(guān)系，在具體判斷上可采取下列方法：其一為判斷時間上有無先后性；其二為判斷加害行為是否客觀存在；其三為判斷侵權(quán)行為是否為侵害事實的必要條件。檢驗方法主要有反證檢驗法、剔除法、替代法。

2特殊侵權(quán)行為。這主要是針對短信服務(wù)商及其工作人員擅自攔截手機短信這一侵權(quán)形態(tài)而言的。由于短信服務(wù)商及其工作人員的這種攔截行為的技術(shù)性很強，一般公眾很難知悉，若要求被害人舉證證明行為人在行為時主觀上存在過錯以及該行為與損害后果間有必然的因果關(guān)系，這對被害人而言似乎負(fù)擔(dān)過重。故筆者認(rèn)為，該種侵權(quán)形態(tài)應(yīng)采用過錯推定的歸責(zé)原則，實行過錯責(zé)任倒置，由技術(shù)嫻熟的服務(wù)商自行舉證證明其攔截行為的合法性以及其行為與損害后果之間無因果關(guān)系。

四、手機短信中隱私權(quán)的法律保護

(一)保護現(xiàn)狀

權(quán)利的本質(zhì)即包括法律的保護與救濟，隱私權(quán)也不例外。不容否認(rèn)，我國關(guān)于隱私保護的法律文化基礎(chǔ)十分薄弱，現(xiàn)行立法也極不完善，隱私權(quán)仍未在法律上與榮譽權(quán)、肖像權(quán)等人格權(quán)并列。手機短信是一個新事物，關(guān)于手機短信息中隱私權(quán)的法律保護更是立法上的一大空白。也許有人會提出手機短信是人們的一種通信方式，我國憲法、郵政法、刑法等對此均有相關(guān)規(guī)定，但發(fā)送手機短信并非一般通訊方式，它是以網(wǎng)絡(luò)為傳播媒介的，存在很多不同于一般書信的特殊之處。僅僅以現(xiàn)有的立法規(guī)定是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以對其中所出現(xiàn)的不法行為進行規(guī)制的，也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能為人們的合法權(quán)益提供充分的保護。

(二)立法構(gòu)想

對短信中的個人隱私權(quán)主要可采用技術(shù)手段和法律手段來保護。隨著各種手機技術(shù)的不斷升級，加密手機已經(jīng)問世，該種手機具有對手機號碼、短信內(nèi)容進行加密的功能，相信在不久的將來，這種手機將會普及。然而，僅僅依靠技術(shù)手段是不夠的，任何加密手段都可能被破譯，而且加密技術(shù)還必須用法律的形式予以確認(rèn)和保障。因此。技術(shù)手段還必須依靠立法保護來