淺探新《公司法》中出資制度的缺陷及其重構

淺探新《公司法》中出資制度的缺陷及其重構

摘要：我國現(xiàn)行的《公司法》中對出資制度的規(guī)定仍然存在著諸多缺陷，諸如公司注冊資本過高、出資形式單一，對出資資產(chǎn)缺乏應用的監(jiān)控等。因此，本文擬從出資制度和公司資本形成制度兩方面論述資本制度改革的發(fā)展方向，以資產(chǎn)信用制度為中心理念，結合我國國情論述了出資制度所帶來的弊端，認為改變公司資本制度需要一個由降低資本額的尺度到出資多元化的發(fā)展過程。

關鍵詞：資本；出資；信用

一、我國公司出資制度之現(xiàn)狀

在公司法律制度中公司資本制度是至關重要的一個制度形式，它支撐著公司法律體系。涉及一個國家的公司立法制度首先看其適用哪種資本制度形式，由此深入剖析公司資本制度所涉及的相關內(nèi)容。我國新《公司法》在公司出資內(nèi)容上作了不少新規(guī)定，主要有：

(一)降低了公司注冊資本的門檻。修訂后的《公司法》取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分注冊資本的最低限額的規(guī)定。統(tǒng)一規(guī)定為有限責任公司的最低注冊資本降低到3萬元，股份有限公司的最低注冊資本降低到500萬元，大大降低了有限公司注冊資本的門檻。當然法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

(二)允許公司分期繳納出資額。原《公司法》規(guī)定內(nèi)資企業(yè)的注冊資本要求一次繳清。修訂后的《公司法》要求公司(除一人有限責任公司外)全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。至于外商投資的有限責任公司的股東首次出資額還應當符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。新的《公司法》普遍推行了分期出資方式。

(三)新增了一人有限責任公司。修訂后的《公司法》新增了一人有限責任公司形式，一個自然人可以設立一人有限責任公司，最低注冊資本人民幣10萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，而不能分次出資。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中注明。

(四)出資方式靈活多樣。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。但，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。如股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。公司以法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。公司法定公積金轉(zhuǎn)增為注冊資本的，驗資證明應當載明留存的該項公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%等。

(五)非貨幣財產(chǎn)出資應當經(jīng)過評估。新《公司法》要求對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。一旦發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額。

二、我國公司出資制度的缺陷

(一)對資產(chǎn)控制的監(jiān)管問題仍沒得到很好的解決。公司注冊時虛假出資、出資不實的現(xiàn)象曾經(jīng)較為普遍，隨著公司登記、驗資等制度的完善，以上情況有了明顯好轉(zhuǎn)。但取而代之的是抽逃投資、變相降低資本公積，經(jīng)營期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)甚至違法逃債、虛假破產(chǎn)等。

(二)最低資本額的強制性規(guī)定缺乏實際意義。1.對于資本額的硬性規(guī)定不能保護債權人。高額的注冊資本起不到保護債權人利益的作用，企業(yè)正常經(jīng)營中出現(xiàn)的交易額大于資本額是普遍存在的，尤其在有限責任公司中，注冊資本的起點多高都一樣無法保護債權人的利益。不能說企業(yè)的注冊資本高就說明企業(yè)的資金雄厚，高額的資本額會導致出資者鋌而走險虛假出資，出資不實，抽逃資金。

2.本國企業(yè)沒有平等的“國民待遇”?，F(xiàn)在我國實行的公司企業(yè)法律體系中對于資本形成制度出現(xiàn)了割據(jù)式的規(guī)定，其中對外商投資企業(yè)規(guī)定最為寬松，國家為了鼓勵其投資，在法律上無最低資本額限制、并享有分期繳款、減免稅的優(yōu)惠政策。但是從發(fā)展生產(chǎn)力的角度出發(fā)，那么內(nèi)資企業(yè)也一樣需要競爭力，在法律中對其規(guī)定過高的資本額顯然是沒有道理的。

3.高資本額會桎梏公司投資人資格。一些高科技、技術型的企業(yè)不需要高額的資本額即可創(chuàng)造價值，并可創(chuàng)造超出幾倍的資產(chǎn)。而一般的自然人都是很難達到，國企改革時企業(yè)的資產(chǎn)固然能夠達到這個數(shù)額，但是國有企業(yè)改制要通過凈資產(chǎn)進行注冊，有的國有企業(yè)低資產(chǎn)甚至零資產(chǎn)，遠達不到股改的最低資本額，只能另辟蹊徑轉(zhuǎn)制為有限責任公司或再融資重組。

(三)出資形式單一化。我國《公司法》即采用嚴格的出資形式，使用列舉方式規(guī)定可以用貨幣出資、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權作價出資，對實物、知識產(chǎn)權或土地使用權，必須進行評估作價，無形資產(chǎn)出資有最高比例限制，顯然此規(guī)定已經(jīng)將勞務、信用、股權、債權等其他形式出資排除在外。其實，雖然我國公司法第27條是采用列舉方式規(guī)定了出資形式，但是也沒有排除列舉之外的出資為違法出資。有的法院認為只要作為其他投資人在此股東加入時協(xié)議允許，并股東身份被登記入股東名冊和工商登記中，就應該承認股東身份賦予了股東權。再有，一些人有一身好的武藝不用出資即可為公司創(chuàng)造價值，其他股東也認為私下規(guī)避法律簽訂協(xié)議享受“干股”。另外，人力出資、土地出資、股權、債權、信用出資等雖有其價值的不確定性，不易于操作，但絕不是燙手山芋，股東出資制度上不可敬而遠之，可以策劃其出資方式，探尋其評估方法。正因如此筆者認為，我國公司、企業(yè)法均應統(tǒng)一的出資形式，大膽放寬公司法中的出資形式。

(四)缺乏嚴格的實物出資登記制度?！豆痉ā穬H僅規(guī)定有限責任公司股東和股份有限公司發(fā)起人在公司設立時可以實物出資，均未規(guī)定在增資場合能否以實物出資。另外，實物價值的變動性較大，公司法雖然規(guī)定了對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，但在實際操作中，評估機構和申請評估單位為追求各自的經(jīng)濟利益，雙方私下達成某種交易，致使作價與實物的實際價值出入甚大的現(xiàn)象屢有發(fā)生。

三、完善我國公司出資制度的建議

(一)現(xiàn)階段不應過早采用授權資本制。很多的學者提倡適用授權資本制度，他們認為授權資本制度是法律體系發(fā)展的方向，筆者贊同這種觀點，同時也認為授權資本制度不應現(xiàn)在就實施。雖然法定資本制度有很多的弊端，但是如果不采用一個過渡，會暴露出更加尖銳的問題。具體有以下原因：

第一，投資人自律性尚不強。在授權資本制度下，對于其余部分的股份發(fā)行和募集時間如果不在公司章程中加以規(guī)定，而是由公司董事會在適當時間決定，并在此制度下不規(guī)定首次發(fā)行股份占總資本總額的比例，將導致企業(yè)對外發(fā)布的資本總額與實際資本脫節(jié)。第二，信用缺失以及配套規(guī)定滯后。當前我國資信公開程序不夠，不是任何的人都可以調(diào)查其他公司的資信狀況，一是調(diào)查工商檔案

時只能司法機關和涉及訴訟時當事人的代理律師，二是調(diào)查檔案時也只不過是資產(chǎn)負債表和損益表，資產(chǎn)負債表是靜態(tài)的報表，公司在每年年檢時才報送，上市公司也只不過是中報和年報二次，不具有及時性。另外這些報表與客觀的資信狀況是否相符，無法考究。

所以，筆者建議在法定資本制度下采取一個過渡，進一步改善信用缺失問題，構筑新型的資本制度。那么究竟應如何完善呢，筆者認為應從以下方面入手：

1.建立嚴格的實物出資登記制度。為了正確評估出資實物的實際價值，使出資實物得到保值、增值，也為了便于對實物出資股東進行監(jiān)督管理，我們應該建立嚴格的實物出資登記制度。在股東以實物出資、增資時，要求實物出資人履行嚴格的法定登記手續(xù)，對出資實物的所有權屬、名稱、狀況、價值損益、存續(xù)期間、股權評估等所有影響出資實物價值的內(nèi)容進行逐項登記，得到股東會的認可后方可算入股份。

2.賦予股東間的股權約定權和限制權。我們在堅持按照出資額來衡量股權大小的基礎之上，應當允許股東間通過章程、合同來限定股東間的股權數(shù)。股東的股權份額可以與其出資額、出資方式、信譽、勞務等相聯(lián)系。

3.逐步放開甚至取消不同出資方式間的出資比例限制?，F(xiàn)《公司法》雖然取消了“以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額一般不得超過公司注冊資本的20%，采用高新技術成果的公司，高新技術成果作價出資金額不得超過公司注冊資本的35%”的規(guī)定，但仍保留了“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%”的規(guī)定，這一刀切的方式顯然不甚合理，應該按勞動密集型、資本密集型、知識密集型等不同產(chǎn)業(yè)性質(zhì)，規(guī)定或授權有關經(jīng)濟管理機關對不同產(chǎn)業(yè)規(guī)定具體的最高比例限額。

(二)進一步完善認繳制。實繳資本是指實收資本，指股東已經(jīng)向公司繳納的資本。新公司法引進了我國外商投資企業(yè)法中采用的認繳制，即認購股本分期繳納，不需要一次性實繳。但對未繳清資本金前的股東權利的限制等內(nèi)容沒有規(guī)定。如可采取未繳足注冊金不允許享受利潤分配，未繳足之前不得享受減免稅待遇等相約束。限期不繳，公司在保護公司人格的同時，公司有權利令該認購人實繳，并承擔資金不足的民事責任。具體可以由章程中約定，也可對其他股東進行擔保。另外對于認繳制所帶來的資金不足情況，公司股東應有公示義務，必須在章程中注明。相應配套的是認繳制每期上繳的出資額應由會計師事務所或評估師按期驗資以確定資金到位，之后進行工商登記的公示。如果限期沒有足額繳納且注冊資本達不到最低的限額，工商行政部門有權繳銷營業(yè)執(zhí)照并予以公告。如果注冊資本達到最低限額按期繳付權利的行使人只能是公司或股東主張。

完善的認繳制實施時可以延續(xù)原有的股東補充責任和連帶責任，對于認繳不實或沒有認繳的對債權人在補充責任范圍內(nèi)承擔連帶責任，其他實繳的股東承擔相應的連帶責任，完全保護債權人利益。

在我國新《公司法》的資本認繳制度中，筆者認為至少還有兩項具體內(nèi)容仍需進一步完善，一是公路經(jīng)營權出資問題；二是土地使用權出資問題。

公路經(jīng)營權是指“依托在公路實物資產(chǎn)上的無形資產(chǎn)，是指經(jīng)省級以上人民政府批準，對已建成通車公路設施允許收取車輛通行費的收費權和由交通部門投資建成的公路沿線規(guī)定區(qū)域內(nèi)服務設施的經(jīng)營權”。在交通部制定的《高速公路會計核算辦法》中，在界定無形資產(chǎn)的時候，規(guī)定“本科目核算企業(yè)的公路經(jīng)營權、專利權，非專利技術、土地使用權、商譽等各種無形資產(chǎn)的價值”。對于公路經(jīng)營權，交通部的規(guī)定中，一方面將其界定為特許行為，一方面界定為無形資產(chǎn)，但是，在成立公司的出資中，又規(guī)定除公路經(jīng)營權之外的其他無形資產(chǎn)出資不得超過20%，特殊情況不得超過30%。同時，在會計處理上，公路經(jīng)營權和其他公司的處理方法一樣，計入資本公積，收益計入其他業(yè)務收入，這就按照無形資產(chǎn)進行分攤。顯然，這在邏輯上是混亂的，必須加以完善。

在我國現(xiàn)階段，土地使用權作為出資常常作價過高，又具有一定的期限性，造成公司資本金過高，流動資本不足，并且對債權的擔保中涉及到國有資產(chǎn)而難以落實。筆者認為應當對土地使用權的出資進行階段性市場評估或賦予股東間的股權約定權，對不同時期的土地使用權價值作不等量的股權評估，以確保土地使用權與其他出資方式盡量等值。

(三)提倡多元化資本出資

1.應當允許勞務出資、信用出資多種形式。有些掌握高科技、高能力的人員，其本身可能沒有雄厚的資金積累或者有資金卻不愿出資，但是卻能夠給公司帶來不菲的財富，如果只是單單的享受酬薪，可能與其付出不成比例。并且如前所述，公司出資形式的單一化會造成負面作用，我們應順應社會發(fā)展，放寬出資形式。

信用在現(xiàn)今的公司經(jīng)營中占有舉足輕重的地位。商業(yè)評價和信譽的價值已逐年上升，但我們還沒有從根本上確定信用的法律地位，在各個領域全面講誠信，講信用服務的同時，提高信用的地位，允許信用出資，并確定信用出資的評估方法也是大勢所趨。

2.合理采納股權出資、債權出資以及整體資產(chǎn)出資的可行性。有人認為股權出資有點股權轉(zhuǎn)讓的色彩，所以在股權出資的情況下原公司對外的出資額的可靠性、真實性值得懷疑。另外，對于被注入資產(chǎn)的公司是否能夠保證股權的純凈，股權是否隱藏著負債等也是在股權出資中的值得關注的問題。筆者認為股權出資完全可行，只要作好對出資股權的價值評估，上述擔心是不必要的。

關于債權出資的適用，還要維持原有的適用范圍，將政策性債轉(zhuǎn)股和非政策性債轉(zhuǎn)股適當進化。這是國有企業(yè)改革過程中遺留的特定情況，但是不應擴大適用范圍。

整體、部分資產(chǎn)出資應該說是與現(xiàn)在國企改制密不可分的，是現(xiàn)在的全面公司治理過程中的一個普遍問題。將國有企業(yè)的全部財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，國家作為出資人。在這種形式下，資產(chǎn)不是單一形式，包括《公司法》中列舉形式和其他形式，所以要求以凈資產(chǎn)出資，杜絕以剝離債務，只轉(zhuǎn)移優(yōu)良資產(chǎn)的情況發(fā)生。

(四)完善經(jīng)營管理監(jiān)督和事后制裁制度

第一，如前所述，增設股東間的股權約定和股權協(xié)商限制制度，提高股東間的自我約束能力和相互監(jiān)督能力。

第二，資產(chǎn)去向違法、惡意轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)可要求行使合同法中的撤銷權。股東濫用公司人格損害債權人利益的，可以要求股東承擔責任。加強對股東