民訴法期末考試

第一章訴的理論

1.訴訟標(biāo)的：民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系

（1）與訴訟標(biāo)的物相區(qū)別：有爭議的具體東西（表現(xiàn)為金錢、財(cái)產(chǎn)或行為）。

（2）與訴訟請(qǐng)求相區(qū)別：作出特定判決的要求。

（3）訴訟標(biāo)的額：雙方當(dāng)事人爭執(zhí)的金錢數(shù)額。

2.訴的分類

（1）確認(rèn)之訴：只求確認(rèn)，不求給付。

（2）給付之訴：先行確認(rèn)，以求給付。

（3）變更之訴：現(xiàn)有關(guān)系，加以變更。

3.反訴《民訴法解釋》第233條

（1）概念：獨(dú)立的訴。

①人民法院準(zhǔn)許本訴原告撤訴的，應(yīng)當(dāng)對(duì)反訴繼續(xù)審理；被告申請(qǐng)撤回反訴的，人民法

院應(yīng)予準(zhǔn)許?！睹裨V法解釋》第239條

②與反駁不同，反駁是被告的單純防御行為，而反訴則是被告通過發(fā)動(dòng)進(jìn)攻進(jìn)行防御。

（2）反訴的構(gòu)成要件：

①本訴的被告對(duì)本訴的原告提出。反訴的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)限于本訴的當(dāng)事人的范圍。

②反訴與本訴有牽連關(guān)系。反訴與本訴的訴訟請(qǐng)求基于相同法律關(guān)系、訴訟請(qǐng)求之間具

有因果關(guān)系，或者反訴與本訴的訴訟請(qǐng)求基于相同事實(shí)的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。

③在本訴進(jìn)行中提出。在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前《民訴法解釋》第232條

④向受理本訴的法院提出，且受訴法院對(duì)反訴有管轄權(quán)。反訴應(yīng)由其他人民法院專屬管

轄，裁定不予受理，告知另行起訴。

⑤反訴應(yīng)與本訴適用同?訴訟程序。

（3）法院對(duì)反訴的處理

①在一審過程中：可以合并審理。

②在二審過程中：調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。

③二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，提出反訴，可以合并審理?！睹裨V法解釋》第

251條

④再審用二審程序時(shí)的反訴：按照二審方式處理。

⑤再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件，提出的反訴，合并審理?！睹裨V法解釋》第

252條

4.訴的要素：當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴的理山（事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)）.

（1）主體合并：當(dāng)事人合并。

（2）客體合并：訴訟標(biāo)的合并。也可分別審理。

①有牽連關(guān)系：可以用同一份判決處理

②無牽連關(guān)系：不能用同一份判決處理

5.訴訟法律關(guān)系：一方必定是法院。

第二章民事訴訟基本原則

概念：民事訴訟法基本原則，是指在民事訴訟的整個(gè)過程中，或者在重要的訴訟階段，起指

導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。

中國民事訴訟法的基本原則

（-）訴訟權(quán)利平等原則

（二）同等原則與對(duì)等原則

（1）同等原則：外國主體與中國主體有同樣的待遇。

（2）對(duì)等原則：我國法院對(duì)該外國主體加以同樣的限制。

（三）辯論原則

1.可以是口頭的，也可以是書面的；

2.可以是實(shí)體方面的，可以是程序方面的，也可以是證據(jù)方面的；

3.貫穿審判程序的始終。但特別程序、非訟程序和執(zhí)行程序無法辯論。

4.辯論權(quán)是當(dāng)事人的權(quán)利，證人沒有辯論權(quán)。

（四）處分原則：自行處分實(shí)體權(quán)利和程序權(quán)利

1.判決內(nèi)容不能超出原告的請(qǐng)求范圍。

2.調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請(qǐng)求的，人民法院可以準(zhǔn)許。

（五）法院調(diào)解自愿和合法的原則

（六）誠實(shí)信用原則《民訴》第13條

1.對(duì)當(dāng)事人：

（1）當(dāng)事人的真實(shí)陳述義務(wù)。即不虛構(gòu)事實(shí)。

（2）促進(jìn)訴訟義務(wù)。即當(dāng)事人在訴訟中不得故意遲拖延訴訟。如延長舉證期限。

（3）禁止以欺騙方法形成不正當(dāng)訴訟狀態(tài)。如故意規(guī)避管轄規(guī)定。

（4）禁反言。如自認(rèn)不得任意反悔。

（5）禁止濫用訴訟權(quán)利。如反復(fù)申請(qǐng)回避。

2.對(duì)其他人：誠實(shí)和善意的實(shí)施訴訟行為。如證人不得故意提供虛假的證言

3.對(duì)法官

（1）不得濫用司法裁量權(quán)。如在審查證據(jù)、認(rèn)定事實(shí)時(shí)，不得對(duì)當(dāng)事人提出的證據(jù)任

意加以取舍和否定。

（2）不得進(jìn)行突襲裁判。如未經(jīng)開庭就判決。

（七）檢察監(jiān)督原則《民訴》第14條

1.行使主體：人民檢察院

2.行使方式

（1）抗訴：生效裁判

（2）檢察建議

①生效裁判

②審判人員的違法行為

③對(duì)執(zhí)行活動(dòng)法律監(jiān)督

（八）支持起訴原則

1.前提是受害人未起訴。如果已經(jīng)起訴則不需要支持。

2.支持起訴人不能參加訴訟程序

國外民事訴訟法的基本原則

（-）大陸法系國家的辯論主義

1.直接決定法律效果發(fā)生的主要事實(shí)必須在當(dāng)事人的辯論中出現(xiàn)，法院不能以當(dāng)事人沒

有主張的事實(shí)作為判決的基礎(chǔ)。

2.雙方當(dāng)事人都沒有爭議的事實(shí)，法院應(yīng)當(dāng)作為判決的基礎(chǔ)，換言之，法院應(yīng)當(dāng)受當(dāng)事

人自認(rèn)的約束。

3.對(duì)當(dāng)事人之間的爭議事實(shí)，法院只能以當(dāng)事人聲明和提出的證據(jù)予以認(rèn)定。

（二）大陸法系國家的處分權(quán)主義

當(dāng)事人可以自由處分私法上的各項(xiàng)權(quán)利，包括在民事糾紛發(fā)生之后，可以自行決定是否

起訴、是否終結(jié)訴訟，以及決定在什么時(shí)間、什么地點(diǎn)、就什么內(nèi)容與誰進(jìn)行民事訴訟。

處分權(quán)主義，有廣義和狹義兩種。廣義的處分權(quán)主義，也被稱為當(dāng)事人主義，包含了當(dāng)

事人進(jìn)行主義與辯論主義兩方面的要求。狹義的處分權(quán)主義，并不包含當(dāng)事人進(jìn)行主義與辯

論主義的內(nèi)容。臺(tái)灣通常所說的處分權(quán)主義，是指狹義的處分權(quán)主義，即對(duì)訴訟程序的啟動(dòng)、

終結(jié)，當(dāng)事人有決定權(quán)。

(三)直接審理主義

直接審理主義，也稱為直接主義，是指法官在審理案件時(shí)親自聽取當(dāng)事人辯論，并親自

調(diào)查證據(jù)。

與直接審理主義相對(duì)應(yīng)的概念，是間接審理主義。間接審理主義，是指將他人審理所得

結(jié)果作為審判基礎(chǔ)，從而間接進(jìn)行審理工作。

第三章民事訴訟基本制度

(一)合議制度

1.獨(dú)任制

(1)適用案件：①簡易程序；②特別程序，但是選民資格案件或者重大、疑難案件應(yīng)

適用合議制；③督促程序；④公示催告階段。

(2)組織形式：審判員一人；

(3)適用法院：基層法院及其派出法庭；

(4)適用審級(jí)：①一審案件；②被二審人民法院發(fā)回重審，或者依照審判監(jiān)督程序決

定再審時(shí)，盡管適用審程序，卻必須實(shí)行合議制。

2.合議制的重點(diǎn)問題

(1)第一審合議庭：①可以由審判員組成合議庭；②也可以由審判員和人民陪審員組

成合議庭。③選民資格案件或特別程序中的重大、疑難的案件，必須由審判員組成合議庭審

理。

(2)第二審合議庭：必須由審判員組成。

(3)二審發(fā)回重審或再審程序：原審合議庭成員或獨(dú)任審判員不得參加重審或再審合

議庭。

(4)審判長：①院長或者庭長參加審判的，由院長或者庭長擔(dān)任；②由院長或者庭長

指定審判員1人擔(dān)任。

(5)合議庭評(píng)議：實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。形成不了多數(shù)意見時(shí)，提交審委會(huì)討論。

不同意見，必須如實(shí)記入筆錄。

3.注意：(1)適用獨(dú)任制還是合議制，以及(2)合議庭的組成人員，由人民法院決定，

當(dāng)事人不能約定。

(二)回避制度

1.適用范圍《民事訴訟法》第44條

(1)對(duì)象：

①審判人員(包括審判員和人民陪審員)、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人?！睹?/p>

訴法解釋》第48條

②執(zhí)行員適用審判人員回避的有關(guān)規(guī)定?！睹裨V法解釋》第49條

(2)階段：民事訴訟(包括執(zhí)行)。

2.法定原因《民事訴訟法》第44條

(1)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；

(2)與本案有利害關(guān)系的；《民訴法解釋》第43條

①本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；

②本人或者其近親屬持有本案非上市公司當(dāng)事人的股份或者股權(quán)的；

③擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人、翻譯人員的；

（3）與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。

（4）接受當(dāng)事人、訴訟代理人請(qǐng)客送禮，或者違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人、訴訟代理人的（這

種情況①不僅要回避，②還應(yīng)追究法律責(zé)任）《民訴法解釋》第44條

①接受本案當(dāng)事人及其受托人宴請(qǐng)，或者參加由其支付費(fèi)用的活動(dòng)的：

②索取、接受本案當(dāng)事人及其受托人財(cái)物或者其他利益的；

③為本案當(dāng)事人推薦、介紹訴訟代理人，或者為律師、其他人員介紹代理本案的；

④向本案當(dāng)事人及其受托人借用款物的；

⑤有其他不正當(dāng)行為，可能影響公正審理的。

3.回避方式：

（1）審判人員自行回避

（2）當(dāng)事人申請(qǐng)回避：

（3）院長或者審判委員會(huì)決定其回避的情形：審判人員有應(yīng)當(dāng)回避的情形，沒有自行

回避，當(dāng)事人也沒有申請(qǐng)其回避的，由院長或者審判委員會(huì)決定其回避?！睹裨V法解釋》第

46條

4.一個(gè)案只能參與一次《民訴法解釋》第45條

（1）原則：在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他

程序的審判。

（2）例外：發(fā)回重審的案件，在一審法院作出裁判后又進(jìn)入第二審程序的，原第二審

程序中合議庭組成人員不受前款規(guī)定的限制。

5.申請(qǐng)回避的期間：①通常：開始審理時(shí)提出。②回避事由在案件開始審理后知道的：

在法庭辯論終結(jié)前提出。

6.申請(qǐng)回避的效果：①被申請(qǐng)回避的人員應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作：②但案件需要采

取緊急措施的除外。

7.回避的決定權(quán)

（1）院長擔(dān)任審判長時(shí)的回避：審判委員會(huì)決定。

（2）審判人員（含陪審員）的回避：院長決定。

（3）其他人員（書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人）的回避：審判長決定。

8.回避決定的復(fù)議

（1）回避決定可以復(fù)議一次。

（2）復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作。

9.決定回避的法律后果：訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行。

（三）兩審終審

1.含義：當(dāng)事人的權(quán)利

2.例外:

（1）最高人民法院作為一審法院審理的案件。

（2）人民法院按照特別程序以及督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?/p>

（3）民事訴訟法規(guī)定的不得上訴的裁定。

（4）調(diào)解書。

（5）小額程序案件。

（6）宣告婚姻無效案件的判決（對(duì)財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的判決不服的，當(dāng)事人可

以上訴）。《關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第9條

（四）公開審判制度

1.審理公開：《民事訴訟法》第134條

（1）通常公開審理。

（2）一律不公開審理的案件：①涉及國家秘密的案件；②涉及個(gè)人隱私的案件；③法

律另有規(guī)定的案件。

（3）經(jīng)過當(dāng)事人申請(qǐng)才不公開審理的案件：①離婚案件：②涉及商業(yè)秘密的案件。

2.合議庭評(píng)議一律不公開

3.判決一律公開：公眾有查閱裁判權(quán)。

《民訴》第156條：公眾可以查閱發(fā)生法律效力的判決書、裁定書，但涉及國家秘密、

商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的內(nèi)容除外。

第四章當(dāng)事人

（一）誰有資格成為民訴當(dāng)事人（訴訟權(quán)利能力、當(dāng)事人資格）

1.自然人

2.法人

3.可以作為民事訴訟當(dāng)事人的其他組織（《民訴法解釋》第52條）

（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；

①個(gè)人獨(dú)資企業(yè)能作為當(dāng)事人。

②對(duì)于個(gè)體工商戶（也依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照），則以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。

（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)；

①依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)：該合伙企業(yè)是當(dāng)事人。

②未依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個(gè)人合伙：全體合伙人為共同訴訟人?！睹裨V法解釋》第

60條

（3）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)；

關(guān)聯(lián)知識(shí)：法人作為當(dāng)事人，法人的分支機(jī)構(gòu)不是當(dāng)事人：

條件：①法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)；②雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)

引起的訴訟?！睹裨V法解釋》第53條

（4）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)；

（-）誰是本案的真正當(dāng)事人（正當(dāng)當(dāng)事人）

1.通常所爭議的民事法律關(guān)系的主體，就是適格當(dāng)事人。

2.例外：

（1）第一類：根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律的規(guī)定，依法對(duì)他人的民事法律關(guān)系或民事權(quán)

利享有管理權(quán)。①失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人；②股東代表訴訟中的股東（《公司法》第152條）；

③遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人；④作為公益訴訟原告的法定機(jī)關(guān)和組織?！睹裨V》第55條

公益訴訟《民訴》第55條

1.案件類型：污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為

2.原告范圍：法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織

①環(huán)境公益訴訟的原告必須同時(shí)滿足三個(gè)條件：社會(huì)組織；市級(jí)以上;專門從事環(huán)境保

護(hù)公益活動(dòng)連續(xù)五年以上。《環(huán)?！返?8條

②消費(fèi)者公益訴訟的原告：省級(jí)以上消費(fèi)者協(xié)會(huì)?！断ā返?7條

（2）第二類：在確認(rèn)之訴中，對(duì)訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益的人。

（三）具體案件中的當(dāng)事人

1.行為人對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)

（1）未依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個(gè)人合伙：全體合伙人為共同訴訟人?！睹裨V法解釋》

第60條

①個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。

②全體合伙人可以推選代表人；

③被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。

（2）個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人?！睹裨V法解釋》第59條

①有字號(hào)的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號(hào)為當(dāng)事人，但應(yīng)同時(shí)注明該字號(hào)經(jīng)營者的基本信

息。

②營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以登記的經(jīng)營者和實(shí)際經(jīng)營者為共

同訴訟人。

（3）冒名頂替進(jìn)行民事活動(dòng)的：以行為人為當(dāng)事人。《民訴法解釋》第62條

①法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記,行為人即以該法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活

動(dòng)的；

②行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，

但相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的除外；

③法人或者其他組織依法終止后，行為人仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的。

2.行為人對(duì)他人的行為負(fù)責(zé)

（1）老板當(dāng)被告：

①法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，該法人或者其他組織為

當(dāng)事人?！睹裨V法解釋》第56條

②提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害，受害人提起訴訟的，以接受勞務(wù)一方為被告。《民

訴法解釋》第57條

③在勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，以接受勞務(wù)派

遣的用工單位為當(dāng)事人。當(dāng)事人主張勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任的（即勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的，

承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任），該勞務(wù)派遣單位為共同被告?！睹裨V法解釋》第58條

（3）企業(yè)合并分立，合并分立后的企業(yè)是當(dāng)事人：《民訴法解釋》第63條

①企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；

②企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。

3.名譽(yù)權(quán)和精神損害賠償案件

（1）對(duì)侵害死者遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私等行為提起訴訟的，

死者的近親屬為當(dāng)事人?！睹裨V法解釋》第69條

（2）因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛：根據(jù)原告的起訴確定被告。

①只訴作者的，列作者為被告；

②只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；

③對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與

新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。

4.因保證合同糾紛提起的訴訟：《民訴法解釋》第66條

①債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為

共同被告。

②債權(quán)人僅起訴被保證人的，可以只列被保證人為被告。

③保證合同約定為一般保證，債權(quán)人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為

共同被告參加訴訟；

5.解散公司訴訟《適用〈公司法〉規(guī)定（二）》第4條

（1）原告：起訴的股東

（2）被告：公司。

（3）其他股東：第三人。

6.村民委員會(huì)或者村民小組與他人發(fā)生民事糾紛的，村民委員會(huì)或者有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的村民小組

為當(dāng)事人?！睹裨V法解釋》第68條

(四)第三人

1.第三人的特點(diǎn)

(1)第三人(有獨(dú)三和無獨(dú)三)參加訴訟的時(shí)間：被告應(yīng)訴時(shí)起，到法庭辯論終結(jié)止。

(2)第三人不能提出管轄權(quán)異議。

2.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

(1)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人(有獨(dú)三)參加訴訟的依據(jù)：對(duì)本訴的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請(qǐng)求

權(quán)?！睹裨V》第56條

①有獨(dú)三既對(duì)抗本訴的原告，又對(duì)抗本訴的被告，即有獨(dú)三的權(quán)利主張將否定原被告之

間的權(quán)利爭議。

②判斷：有獨(dú)三基于物權(quán)或者繼承權(quán)，對(duì)原被告爭議的標(biāo)的物提出獨(dú)立請(qǐng)求。

(2)有獨(dú)三參加訴訟的方式：提起訴訟。《民訴》第56條、《民訴法解釋》第81條

(3)有獨(dú)三的案件中有兩個(gè)訴：本訴與第三人之訴。

(4)有獨(dú)三的訴訟地位：有獨(dú)三相當(dāng)于原告。

3.無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

(1)無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人(無獨(dú)三)參加訴訟的依據(jù)：對(duì)本訴的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請(qǐng)

求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系。

(2)無獨(dú)三的判斷：兩個(gè)法律關(guān)系：原告與被告之外的人。

(3)無獨(dú)三參加訴訟的方式：自己申請(qǐng)參加；由法院通知他參加?！睹裨V法解釋》第

81條

其中：法院通知參加①可以是基于法院職權(quán)通知無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加，②也可以是

應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)而通知無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加

(4)判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)三有權(quán)提出上訴。

①不是完全獨(dú)立的當(dāng)事人，因此不享有與當(dāng)事人相等的訴訟權(quán)利：無權(quán)提出管轄異議，

無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴

②被判決承擔(dān)民事責(zé)任的，有權(quán)提起上訴?！睹裨V法解釋》第82條

(五)第三人撤銷之訴

1.第三人撤銷之訴起訴條件：《民訴》第56條、《民訴法解釋》第292條

(1)原告：當(dāng)事人：《民訴法解釋》第298條

①應(yīng)當(dāng)將該第三人列為原告，

②生效判決、裁定、調(diào)解書的當(dāng)事人列為被告，

③生效判決、裁定、調(diào)解書中沒有承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人列為第三人。

(2)理由：

①因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟?！睹裨V法解釋》第295條

②發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯(cuò)誤；

③并且損害其民事權(quán)益。

(3)證據(jù)材料。

(4)對(duì)象：對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書提起撤銷之訴

(5)時(shí)間：應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，

(6)管轄：向作出生效判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提出

2.不能提起第三人撤銷之訴的情形：《民訴法解釋》第297條

(1)適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處理的案件；

(2)婚姻無效、撤銷或者解除婚姻關(guān)系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容;

(3)民事訴訟法第54條規(guī)定的未參加登記的權(quán)利人對(duì)代表人訴訟案件的生效裁判；

(4)民事訴訟法第55條規(guī)定的損害社會(huì)公共利益行為的受害人對(duì)公益訴訟案件的生效

裁判。

3.對(duì)第三人撤銷或者部分撤銷發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的請(qǐng)求，人民法院經(jīng)

審理，按下列情形分別處理：

(1)請(qǐng)求成立且確認(rèn)其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變?cè)袥Q、裁定、調(diào)解

書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分：

(2)請(qǐng)求成立，但確認(rèn)其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其民事

權(quán)利請(qǐng)求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分；

(3)請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。

4.對(duì)裁判不服的，當(dāng)事人可以上訴。

5.原判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容未改變或者未撤銷的部分繼續(xù)有效。

(六)共同訴訟

1.普通共同訴訟

(1)當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。

(2)訴訟標(biāo)的為同一種類。(1)訴訟標(biāo)的為2個(gè)以上；(2)2個(gè)以上訴訟標(biāo)的同類。

(3)同一法院管轄，并且適用同一訴訟程序。

(4)法院認(rèn)為可以合并審理。

(5)當(dāng)事人(通常是指起訴方當(dāng)事人)同意合并審理。

2.必要共同訴訟

(1)當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上。

(2)當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的是共同的：

(3)必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的：法院應(yīng)當(dāng)通知其參加；當(dāng)事人也可

以向法院申請(qǐng)追加?！睹裨V法解釋》第73條

(4)對(duì)必須共同原告的特殊規(guī)定《民訴法解釋》第74條

①應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；

②既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍應(yīng)追加為共同原告，其不參加訴訟，不

影響人民法院對(duì)■案件的審理和依法作出判決。

1.掛靠與借用類案件

(1)掛靠方與被掛靠方作為共同訴訟人：以掛靠形式從事民事活動(dòng)，當(dāng)事人請(qǐng)求由掛

靠人和被掛靠人依法承擔(dān)民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人?！睹裨V法解釋》

第54條

(2)借用人與被借用人作為共同訴訟人：借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白

合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人?！睹裨V法解釋》第65條。

2.無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的：無民事行為能力人、限制

民事行為能力人和其監(jiān)護(hù)人為共同被告?！睹裨V法解釋》第67條

3.原告起訴被代理人和代理人，要求承擔(dān)連帶責(zé)任的，被代理人和代理人為共同被告。

《民訴法解釋》第71條

4.繼承遺產(chǎn)類案件

(1)共同訴訟人問題：《民訴法解釋》第70條

①部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；

②被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)將其列

為共同原告。

③應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加為共同原告?！睹裨V法解

釋》第74條

(2)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人問題：如果有繼承人因?yàn)槔^承權(quán)之外的原因?qū)Ρ焕^承的財(cái)物

提出訴訟請(qǐng)求，該繼承人為有獨(dú)三。

5.共有財(cái)產(chǎn)類案件

(1)共有人可以作為共同原告：.共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其

他共有權(quán)人為共同訴訟人?！睹裨V法解釋》第72條

(2)共有人可以作為共同被告。

6.贍養(yǎng)費(fèi)訴訟應(yīng)當(dāng)追加所有的義務(wù)人為共同被告

7.原告可以僅起訴網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。《關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)

益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第3條

(1)原告僅起訴網(wǎng)絡(luò)用戶，(被告)網(wǎng)絡(luò)用戶請(qǐng)求追加涉嫌侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為

共同被告或者第三人的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

(2)原告僅起訴網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，(被告)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者請(qǐng)求追加可以確定的網(wǎng)絡(luò)

用戶為共同被告或者第三人的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

(3)原告起訴網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以涉嫌侵權(quán)的信息系網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)布為

由抗辯的，原告根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的信息請(qǐng)求追加網(wǎng)絡(luò)用戶為被告的，人民法院應(yīng)予

準(zhǔn)許?！蛾P(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第4

條

8.因保證合同(包括一般與連帶)糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并

主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為必要共同被告。

(七)訴訟代表人

1.代表人訴訟的特點(diǎn)

(1)當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟：一般指10人以上。《民訴法解釋》第75條

(2)代表人為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人?！睹裨V法解

釋》第78條

2.人數(shù)確定的代表人訴訟

(1)起訴時(shí)當(dāng)事人人數(shù)已經(jīng)確定.

(2)多數(shù)當(dāng)事人之間具有同?的訴訟標(biāo)的或具有同一種類的訴訟標(biāo)的。

(3)人數(shù)確定的訴訟代表人的產(chǎn)生《民訴法解釋》第76條

①推選方式：全體當(dāng)事人推選共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人；

②推選不出代表人的人：必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟；在普通的共同訴訟中可

以另行起訴。

3.人數(shù)不確定的代表人訴訟

(1)起訴時(shí)當(dāng)事人人數(shù)尚未確定。

(2)多數(shù)當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的同一種類。

(3)人數(shù)不確定的訴訟代表人的產(chǎn)生《民訴法解釋》第77條

①由當(dāng)事人推選代表人。

②可以由人民法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商；

③可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人。

4.訴訟代表人的權(quán)限

(1)代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力；

(2)但代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須

經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

(A)當(dāng)事人變更

1.因當(dāng)事人死亡：

(1)在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的，裁定中止訴

訟。

(2)人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，

(3)被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效。《民訴法解釋》第55

條

2.因在訴訟中，爭議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移?！睹裨V法解釋》第249條

(1)原則上，當(dāng)事人恒定：《民訴法解釋》第249條

①不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。

②人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對(duì)受讓人具有拘束力。

(2)例外時(shí)，當(dāng)事人變更：《民訴法解釋》第249條

①受讓人申請(qǐng)以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份參加訴訟的，人民法院可予準(zhǔn)許。

②受讓人申請(qǐng)?zhí)娲?dāng)事人承擔(dān)訴訟的，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)

許；不予準(zhǔn)許的，可以追加其為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

(3)變更當(dāng)事人的效果《民訴法解釋》第250條

①人民法院準(zhǔn)許受讓人替代當(dāng)事人承擔(dān)訴訟的，裁定變更當(dāng)事人。

②變更當(dāng)事人后，訴訟程序以受讓人為當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行，原當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)退出訴訟。原當(dāng)

事人已經(jīng)完成的訴訟行為對(duì)受讓人具有拘束力。

(九)訴訟代理人

1.法定訴訟代理人的確定：無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的

法定代理人?！睹裨V法解釋》第83條

2.委托訴訟代理人的確定

(1)下列人員可以被委托為訴訟代理人：《民訴》第58條

①律師、基層法律服務(wù)工作者；

②當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；

③當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。

(2)以下人員不能作為委托代理人《民訴法解釋》第84條

①無民事行為能力人。

②限制民事行為能力人。

③其他依法不能作為訴訟代理人的。

4.授權(quán)方式

(1)通常要提交授權(quán)委托書，但簡易程序中可以當(dāng)場口頭委托。

(2)特別授權(quán)：訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，參加調(diào)解，

提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)?！睹裨V法解釋》第89、147條

(3)一般授權(quán)：授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，不是特別授權(quán)。

5.離婚案件的特殊問題《民訴法解釋》第147條

(1)在離婚訴訟中，即使有委托訴訟代理人，本人仍然需要出庭訴訟。

(2)離婚案件當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，應(yīng)當(dāng)出具書面意見。

(3)本人不能表達(dá)意志的，不用出庭參加調(diào)解的，也不用出具書面意見。但他的法定

代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵??！睹裨V法解釋》第148條

第五章主管與管轄

(-)主管

1.民事訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系：

（1）可以不經(jīng)過勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)調(diào)解而直接申請(qǐng)仲裁。

（2）不經(jīng)過勞動(dòng)仲裁委員會(huì)的仲裁，人民法院不予受理。

2.民事訴訟與民商事仲裁（具有民間性）的關(guān)系：《民訴法解釋》第215條

（1）有仲裁協(xié)議不得向人民法院起訴的：當(dāng)事人在書面合同中訂有仲裁條款，或者在

發(fā)生糾紛后達(dá)成書面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)

申請(qǐng)仲裁，其堅(jiān)持起訴的，裁定不予受理；

（2）仲裁條款或者仲裁協(xié)議不成立、無效、失效、內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的：法院有權(quán)

依法受理。

（3）在人民法院首次開庭前，被告以有書面仲裁協(xié)議為由對(duì)受理民事案件提出異議的，

人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。仲裁協(xié)議有效的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴：《民訴法解釋》第

216條

（二）中級(jí)人民法院管轄

1.重大的涉外案件

（1）重大涉外案件，包括①爭議標(biāo)的額大的案件；②案情復(fù)雜的案件；③一方當(dāng)事人

人數(shù)眾多等具有重大影響的案件?！睹裨V法解釋》第1條

（2）以下任何一個(gè)因素涉外：①當(dāng)事人；②經(jīng)常居所地；③訴訟標(biāo)的物；④法律事實(shí);

即屬于涉外。《民訴法解釋》第522條

2.本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件：訴訟標(biāo)的額大或訴訟單位為省、自治區(qū)、直轄市以上。

3.最高人民法院確定由中級(jí)法院管轄的案件

（1）海事、海商案件：海事法院管轄。《民訴法解釋》第2條

（2）專利糾紛案件：《民訴法解釋》第2條

①北京、上海和廣東：由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院管轄。《最高人民法院關(guān)于北京、上海、廣州知

識(shí)產(chǎn)權(quán)法院案件管轄的規(guī)定》第1、2條

②其他地方：最高人民法院確定的中級(jí)人民法院和基層人民法院管轄。

（三）其他級(jí)別法院的管轄

1.基層法院管轄：第一審民事案件原則上由基層法院管轄。

2.最高人民法院管轄

（1）在全國有重大影響的案件；

（2）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。

3.高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件

（四）一般地域管轄

1.被告或原告住所地的確定

（1）公民

①公民的經(jīng)常居住地：公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住

院就醫(yī)的地方除外?！睹裨V法解釋》第4條

②公民的住所地：公民的戶籍所在地?！睹裨V法解釋》第3條

③當(dāng)事人的戶籍遷出后尚未落戶：《民訴法解釋》第7條

有經(jīng)常居住地的，由該地人民法院管轄；沒有經(jīng)常居住地的，由其原戶籍所在地人民法院管

轄。

（2）法人：由法人住所地人民法院管轄?！睹裨V》第21條、《民訴法解釋》第3條

①能確定主要辦事機(jī)構(gòu)所在地：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所地。

②不能確定主要辦事機(jī)構(gòu)所在地：注冊(cè)地或者登記地為住所地。

2.被告所在地法院管轄

（1）原告、被告均被注銷戶籍的，由被告居住地人民法院管轄?！睹裨V法解釋》第6

條

（2）雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或者被采取強(qiáng)制性教育措施的：《民訴法解釋》第8條

①被告被監(jiān)禁或者被采取強(qiáng)制性教育措施不到一年的，由被告原住所地人民法院管轄。

②被告被監(jiān)禁或者被采取強(qiáng)制性教育措施一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或者被采取強(qiáng)制

性教育措施地人民法院管轄。

（3）夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件：《民訴法解釋》第12條

①被告有經(jīng)常居住地的：由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；

②被告沒有經(jīng)常居住地的：由原告起訴時(shí)被告居住地人民法院管轄。

3.原告所在地法院管轄

（1）對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。

（2）對(duì)卜落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。

（3）對(duì)被采取強(qiáng)制性教育措施的人提起的訴訟。

（4）對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟。

（5）被告被注銷戶籍的?！睹裨V法解釋》第6條

4.雙方都能管轄：

（1）追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的：可以由原告住

所地人民法院管轄（注：被告住所地也能管轄）。《民訴法解釋》第9條

（2）夫妻一方（即被告方）離開住所地超過一年，另一方（即原告方）起訴離婚的案件：

可以由原告住所地人民法院管轄（注：被告住所地也能管轄）?！睹裨V法解釋》第12條

（3）中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住

所地人民法院管轄?！睹裨V法解釋》第16條

（五）專屬管轄

1.國內(nèi)案件專屬管轄

（1）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。

說明：

1.不動(dòng)產(chǎn)糾紛《民訴法解釋》第28條

（1）是指因不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。

（2）農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策

性房屋買賣合同糾紛，按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄。

2.不動(dòng)產(chǎn)所在地《民訴法解釋》第28條

（1）不動(dòng)產(chǎn)已登記的，以不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動(dòng)產(chǎn)所在地；

（2）不動(dòng)產(chǎn)未登記的，以不動(dòng)產(chǎn)實(shí)際所在地為不動(dòng)產(chǎn)所在地。

（3）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。

（4）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，山被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民

法院管轄。

2.涉外案件專屬管轄

因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘

探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。這是對(duì)外國法

院管轄的排斥。

（六）協(xié)議管轄《民訴》第34條

1.適用案件：財(cái)產(chǎn)類

①國內(nèi)與涉外

②合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛

③當(dāng)事人因同居或者在解除婚姻、收養(yǎng)關(guān)系后發(fā)生財(cái)產(chǎn)爭議，約定管轄的，可以適用。《民

訴法解釋》第34條

2.只能以書面合同形式。《民訴法解釋》第29條）

3.與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院

（1）國內(nèi)：可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、

標(biāo)的物所在地法院等?！睹裨V》第34條

（2）涉外：可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、

標(biāo)的物所在地、侵權(quán)行為地等《民訴法解釋》第531條

4.選擇必須確定。

（1）根據(jù)管轄協(xié)議，起訴時(shí)能夠確定管轄法院的，從其約定；不能確定的，依照民事

訴訟法的相關(guān)規(guī)定確定管轄。《民訴法解釋》第30條

（2）既協(xié)議管轄，又協(xié)議仲裁，仲裁無效，但管轄會(huì)有效。

5.可以選多個(gè)法院：管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告

可以向其中一個(gè)人民法院起訴。《民訴法解釋》第30條

6.不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定

7.按格式條款處理，未提請(qǐng)消費(fèi)者注意無效：經(jīng)營者使用格式條款與消費(fèi)者訂立管轄協(xié)

議，未采取合理方式提請(qǐng)消費(fèi)者注意，消費(fèi)者主張管轄協(xié)議無效的，人民法院應(yīng)予支持。《民

訴法解釋》第31條

8.管轄協(xié)議約定由一方當(dāng)事人住所地人民法院管轄，協(xié)議簽訂后當(dāng)事人住所地變更的：

《民訴法解釋》第32條

①約定優(yōu)先。

②由簽訂管轄協(xié)議時(shí)的住所地人民法院管轄。

9.對(duì)合同受讓人有效：

①合同轉(zhuǎn)讓的，合同的管轄協(xié)議對(duì)合同受讓人有效，

②但轉(zhuǎn)讓時(shí)受讓人不知道有管轄協(xié)議,或者轉(zhuǎn)讓協(xié)議另有約定且原合同相對(duì)人同意的除

外。《民訴法解釋》第33條

（七）應(yīng)訴管轄《民訴》第127條

1.案件：無論什么案件均適用

（1）國內(nèi)與涉外

（2）各類案件，包括財(cái)產(chǎn)與人身

2.條件：

（1）對(duì)于原告提起的訴訟，本院原本沒有管轄權(quán)。

（2）被告未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯。

當(dāng)事人在提交答辯狀期間提出管轄異議，又針對(duì)起訴狀的內(nèi)容進(jìn)行答辯的，人民法院應(yīng)

當(dāng)，對(duì)管轄異議進(jìn)行審查。《民訴法解釋》第223條

3.例外：違反級(jí)別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外

（八）合同糾紛的管轄

1.合同糾紛通常的管轄法院

被告住所地或者是合同履行地法院。

2.履行地沒有管轄權(quán)：《民訴法解釋》第18條

（1）條件：合同沒有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，

（2）管轄法院：由被告住所地人民法院管轄。

3.合同履行地的確定方式《民訴法解釋》第18條

（1）合同約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。

（2）合同對(duì)履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確：

①爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地：②交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)

產(chǎn)所在地為合同履行地；③其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。④即時(shí)結(jié)清的合

同，交易行為地為合同履行地。

4.約定履行地優(yōu)先管轄

（1）財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同：《民訴法解釋》第19條

①以租賃物使用地為合同履行地。

②合同對(duì)履行地有約定的，從其約定。

（2）以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同：《民訴法解釋》第20條

①通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買受人住所地為合同履行地；

②通過其他方式交付標(biāo)的的，收貨地為合同履行地。

③合同對(duì)履行地有約定的，從其約定。

5.保險(xiǎn)合同管轄（注：被告住所地也有管轄權(quán)）《民訴法解釋》第21條

（1）因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物,

可以由運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地人民法院管轄。

（2）因人身保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險(xiǎn)人住所地人民法院管轄。

（九）侵權(quán)糾紛的管轄

1.侵權(quán)糾紛通常的管轄法院

（1）通常由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

（2）侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地?！睹裨V法解釋》第24條

（3）信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為實(shí)施地包括實(shí)施被訴侵權(quán)行為的計(jì)算機(jī)等信息設(shè)備所在地，侵

權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地?！睹裨V法解釋》第25條

2.因產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷

售地、服務(wù)提供地、侵權(quán)行為地和被告住所地人民法院都有管轄權(quán)?！睹裨V法解釋》第26

條

（十）公司訴訟的管轄

L公司訴訟管轄《民訴》第26條

（1）案件：①公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛

②因股東名冊(cè)記載、請(qǐng)求變更公司登記、股東知情權(quán)、公司決議、公司合并、公司分立、公

司減資、公司增資等糾紛提起的訴訟?！睹裨V法解釋》第22條

（2）法院：公司住所地人民法院管轄

（十一）移送管轄

1.移送管轄的適用條件

（1）本院已經(jīng)受理了案件；

（2）本院對(duì)受理的案件沒有管轄權(quán)或者其他有管轄權(quán)的法院已經(jīng)先立案受理該案；

（3）受移送法院對(duì)該案有管轄權(quán)。

2.不能適用移送管轄的情形

（1）受移送法院不能再行移送。

（2）兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一

個(gè)有管轄權(quán)的人民法院《民訴法解釋》第36條。

（十二）指定管轄

1.指定管轄的適用情形：

（1）受移送的法院認(rèn)為對(duì)受移送的案件沒有管轄權(quán)。

（2）有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的。

（3）人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，協(xié)商解決不了?！睹裨V法解釋》第40條

2.指定裁定的影響《民訴法解釋》第41條

（1）對(duì)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄的案件，下級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。

（2）文書：指定管轄的，應(yīng)當(dāng)作出裁定。

（3）指定管轄裁定作出前，下級(jí)人民法院對(duì)案件作出判決、裁定的，上級(jí)人民法院應(yīng)

當(dāng)在裁定指定管轄的同時(shí)，?并撤銷下級(jí)人民法院的判決、裁定。

（十三）管轄權(quán)轉(zhuǎn)移《民訴》第38條

1.由下級(jí)法院向上級(jí)法院轉(zhuǎn)移：可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院審理。

2.由上級(jí)法院向下級(jí)法院轉(zhuǎn)移

（1）條件：①確有必要，②報(bào)請(qǐng)其上級(jí)人民法院批準(zhǔn)，③時(shí)間：在開庭前交下級(jí)人民

法院審理《民訴法解釋》第42條

（2）情形：《民訴法解釋》第42條

①破產(chǎn)程序中有關(guān)債務(wù)人的訴訟案件；

②當(dāng)事人人數(shù)眾多且不方便訴訟的案件；

③最高人民法院確定的其他類型案件：環(huán)境民事公益訴訟案件。《最高人民法院關(guān)于審

理環(huán)境民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第6條

（3）文書：裁定將案件交下級(jí)人民法院審理。

3.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移與移送管轄的區(qū)別

（1）管轄權(quán)轉(zhuǎn)移：同時(shí)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)和案件；

（2）移送管轄：移送的是案件，管轄權(quán)沒有轉(zhuǎn)移。

（十四）管轄權(quán)異議

1.提出異議主體：本案當(dāng)事人。

（1）通常為被告。

（2）第三人（包括有獨(dú)三和無獨(dú)三）不能提出異議。

2.地域管轄與級(jí)別管轄均可以提異議《最高人民法院關(guān)于審理民事級(jí)別管轄異議案件

若干問題的規(guī)定》第1條

3.提出異議的時(shí)間及其處理

（1）異議提出的時(shí)間：應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。《民訴》第127條

注意：人民法院發(fā)回重審或者按第一審程序再審的案件，當(dāng)事人提出管轄異議的，人民

法院不予審查?！睹裨V法解釋》第39條

（2）逾期后果：未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)。

（3）對(duì)異議的處理：異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立

的，裁定駁回異議。

第六章調(diào)解

（-）適用范圍

1.調(diào)解原則：審判程序，一般都適用調(diào)解。

2.不適用的情形：《民訴法解釋》第143條

（1）執(zhí)行程序不適用調(diào)解。

（2）適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件。（注意：破產(chǎn)程序中的勞動(dòng)爭議糾

紛、債權(quán)債務(wù)糾紛可以調(diào)解）

（3）婚姻等身份關(guān)系確認(rèn)案件以及其他根據(jù)案件性質(zhì)不能進(jìn)行調(diào)解的案件。

（-）調(diào)解程序

1.調(diào)解的原則

（1）人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解。當(dāng)事人一方或者雙方

堅(jiān)持不愿調(diào)解的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)裁判?！睹裨V法解釋》第145條

（2）調(diào)解不公開原則《民訴法解釋》第146條

①人民法院審理民事案件，調(diào)解過程不公開，但當(dāng)事人同意公開的除外。

②調(diào)解協(xié)議內(nèi)容不公開，但為保護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益、他人合法權(quán)益，人民法院認(rèn)為

確有必要公開的除外。

③主持調(diào)解以及參與調(diào)解的人員，對(duì)調(diào)解過程以及調(diào)解過程中獲悉的國家秘密、商業(yè)秘密、

個(gè)人隱私和其他不宜公開的信息，應(yīng)當(dāng)保守秘密，但為保護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益、他人

合法權(quán)益的除外。

2.調(diào)解的進(jìn)行

（1）委托調(diào)解：經(jīng)各方當(dāng)事人同意，人民法院可以委托有關(guān)的單位或者個(gè)人對(duì)案件進(jìn)行調(diào)

解，達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以確認(rèn)。

（2）可以協(xié)議的內(nèi)容

①調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請(qǐng)求的，人民法院可以準(zhǔn)許。

②調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔(dān)保或者案外人同意為當(dāng)事人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

A.當(dāng)事人或者案外人提供的擔(dān)保符合擔(dān)保法規(guī)定的條件時(shí)生效。

B.案外人提供擔(dān)保的，人民法院制作調(diào)解書應(yīng)當(dāng)列明擔(dān)保人，并將調(diào)解書送交擔(dān)保人。

C.擔(dān)保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。

D.調(diào)解書確定的擔(dān)保條款條件成就時(shí)，當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)行。

（三）調(diào)解結(jié)果

1.是否制作調(diào)解書的情形：

（1）通常來講，調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。

（2）法定可以不制作調(diào)解書的情形：

①調(diào)解和好的離婚案件；

②調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；

③能夠即時(shí)履行的案件；

④其他不需要制作調(diào)解書的案件。

（3）協(xié)議可以不制作調(diào)解書的情形：

當(dāng)事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后即發(fā)生法律效力的，經(jīng)人民法院審查確認(rèn)后，

應(yīng)當(dāng)記入筆錄或者將調(diào)解協(xié)議附卷，并由當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后即具有

法律效力。《民訴法解釋》第151條

①當(dāng)事人請(qǐng)求制作調(diào)解書的，人民法院審查確認(rèn)后可以制作調(diào)解書送交當(dāng)事人。

②當(dāng)事人拒收調(diào)解書的，不影響調(diào)解協(xié)議的效力。

2.調(diào)解的生效

（1）調(diào)解書需經(jīng)當(dāng)事人簽收后才發(fā)生法律效力的，應(yīng)當(dāng)以最后收到調(diào)解書的當(dāng)事人簽收的

日期為調(diào)解書生效日期?！睹裨V法解釋》第149條

（2）未制作調(diào)解書的：調(diào)解筆錄經(jīng)簽章后即發(fā)生法律效力

（3）調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后生效。當(dāng)事人拒收調(diào)解書的，不影響調(diào)解協(xié)議的效力。

3.不得請(qǐng)求法院制作判決書

（1）當(dāng)事人自行和解或者調(diào)解達(dá)成協(xié)議后，請(qǐng)求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)

容制作判決書的，人民法院不予準(zhǔn)許?！睹裨V法解釋》第148條

（2）例外：

①無民事行為能力人的離婚案件，山其法定代理人進(jìn)行訴訟。法定代理人與對(duì)方達(dá)成協(xié)議要

求發(fā)給判決書的，可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書。

②涉外民事訴訟中，經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書。當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的，可

以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達(dá)當(dāng)事人?！睹裨V法解釋》第530條

第七章一審

（一）起訴階段

1.具體要求：法院依職權(quán)調(diào)查

（1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（2）有明確的被告。注意：這里是明確的被告，而非正確的被告；《民訴法解釋》第209

條

（3）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；

（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

2.處理方式：不立案受理；立案受理。

不予受理是案件尚未受理時(shí)的處理；而駁回起訴是案件受理后的處理。

3.起訴狀內(nèi)容《民訴》第121條

（1）雙方當(dāng)事人的基本情況

（2）訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由；

（3）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。

4.起訴的效果：訴訟時(shí)效中斷。

5.登記立案《民訴法解釋》第208條

（1）法院接到當(dāng)事人提交的民事起訴狀時(shí)：

①符合規(guī)定，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟福?/p>

②對(duì)當(dāng)場不能判定是否符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴材料，并出具注明收到日期的書面憑

證。

③需要補(bǔ)充必要相關(guān)材料的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知當(dāng)事人。在補(bǔ)齊相關(guān)材料后，應(yīng)當(dāng)在7

II內(nèi)決定是否立案。

④不符合起訴條件的，不予受理。

（2）立案后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件的

①通常：裁定駁回起訴。

②立案后發(fā)現(xiàn)本院沒有管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院?！睹裨V法解釋》第

211條

（二）受理與不受理

1.一事不再理問題：不得重復(fù)起訴

（1）正在或者己經(jīng)實(shí)體審理過的案件，不得另行起訴。

（2）重復(fù)起訴的判斷方式：《民訴法解釋》第247條

當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項(xiàng)在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時(shí)符合下列條件

的，構(gòu)成重復(fù)起訴：

①后訴與前訴的當(dāng)事人相同；

②后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；

③后訴與前訴的訴訟請(qǐng)求相同，或者后訴的訴訟請(qǐng)求實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。

當(dāng)事人重復(fù)起訴的，裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)

定的除外。

（3）未經(jīng)過實(shí)體審理的案件，可以另行起訴：不屬于重復(fù)起訴

①裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴，符合起訴條件的，人民法院應(yīng)予受理。

《民訴法解釋》第212條

②原告撤訴或者人民法院按撤訴處理后，原告以同一訴訟請(qǐng)求再次起訴的：《民訴法解釋》

第214條

注意：原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，6個(gè)月內(nèi)又起訴的，不

予受理。

（4）允許重復(fù)起訴的案件，可以再次起訴：

①判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，原告有新情況、

新理由，或者6個(gè)月后原告又起訴的，法院受理。

②贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再

行起訴要求增加或者減少費(fèi)用的，人民法院應(yīng)作為新案受理?！睹裨V法解釋》第218條

③裁判發(fā)生法律效力后，發(fā)生新的事實(shí)，當(dāng)事人再次提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

《民訴法解釋》第248條

2.離婚的特殊規(guī)定：夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請(qǐng)宣告

下落不明人失蹤或者死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對(duì)下落不明人公告送達(dá)訴訟文書?！睹?/p>

訴法解釋》第217條

3.訴訟時(shí)效規(guī)則：《民訴法解釋》第219條

（1）當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。（2）受理后對(duì)方當(dāng)事人提出訴

訟時(shí)效抗辯，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為抗辯事由成立的，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

注意：當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟

時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》

第3條

4.受理的效果：

（1）受訴人民法院依法取得對(duì)本案的審判權(quán)。

（2）法院對(duì)該案件的排他管轄權(quán)由此形成。

（3）案件的利害關(guān)系人取得了本案訴訟當(dāng)事人的地位。

（三）審理前的準(zhǔn)備階段

1.人民法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準(zhǔn)備階段確定當(dāng)事人的舉證期限?！睹裨V法解釋》第99條

2.人民法院可以在答辯期屆滿后，通過組織證據(jù)交換、召集庭前會(huì)議等方式，作好審理前的

準(zhǔn)備?！睹裨V法解釋》第224條

3.庭前會(huì)議可以包括下列內(nèi)容：《民訴法解釋》第225條

（1）明確原告的訴訟請(qǐng)求和被告的答辯意見；

（2）審查處理當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)和提出的反訴，以及第三人提出的與本案

有關(guān)的訴訟請(qǐng)求；

（3）根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)決定調(diào)查收集證據(jù)，委托鑒定，要求當(dāng)事人提供證據(jù)，進(jìn)行勘驗(yàn)，

進(jìn)行證據(jù)保全；

（4）組織交換證據(jù)；

（5）歸納爭議焦點(diǎn)；

（6）進(jìn)行調(diào)解。

（四）審理

1.開庭審理時(shí)，由審判長核對(duì)當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當(dāng)事人

有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否提出回避申請(qǐng)?！睹裨V》第137條

2.允許否認(rèn)審前階段的內(nèi)容：《民訴法解釋》第229條

當(dāng)事人在庭審中對(duì)其在審理前的準(zhǔn)備階段認(rèn)可的事實(shí)和證據(jù)提出不同意見的，人民法院應(yīng)當(dāng)

責(zé)令其說明理由。必要時(shí).，可以責(zé)令其提供相應(yīng)證據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、

證據(jù)和案件的具體情況進(jìn)行審查。理由成立的，可以列入爭議焦點(diǎn)進(jìn)行審理。

3.可以合并審理的情況

（1）基于同一事實(shí)發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人分別向同人民法院起訴的，人民法院可以合并審

理?！睹裨V法解釋》第221條

（2）在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與

本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理?！睹裨V法解釋》第232

條

（3）二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)變更、增加訴訟請(qǐng)求或者提出反

訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求的，可以合并審理。《民訴法解釋》第251條

（4）再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)變更、增加訴訟請(qǐng)求或者提

出反訴，符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，合并審理：《民訴法解釋》第252條

①原審未合法傳喚缺席判決，影響當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的；

②追加新的訴訟當(dāng)事人的；

③訴訟標(biāo)的物滅失或