2022年國家司法考試模擬試題十五《民法》

2022年國家司法考試模擬試題十五《民法》三、不定項(xiàng)選擇題

(11-12題共用題干)

甲與乙打架時(shí)，丙正好路過，不慎被丟來的石塊砸傷，遂起訴到法院，要求甲、乙賠償醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等損失。法院組成合議庭審理本案。依據(jù)案情答復(fù)以下問題：

11.若丙以審判員丁和甲有師生關(guān)系為由申請丁回避，以書記員戊是乙的姐夫?yàn)橛缮暾埼旎乇?，則對(duì)于丁、戊的回避分別由誰打算?()

A.丁和戊的回避都由審判長打算

B.丁的回避由合}義庭打算，戊的回避由審判長打算

C.丁的回避由院長打算，戊的回避由合議庭打算

D.丁的回避由院長打算，戊的回避由審判長打算

12.在丙提出回避申請之后，法院作出回避打算之前，關(guān)于丁和戊的說法錯(cuò)誤的有：()

A.丁可以連續(xù)參加合議庭對(duì)案情的爭論工作，戊應(yīng)當(dāng)暫停工作

B.丁應(yīng)當(dāng)暫停工作，戊可以連續(xù)進(jìn)展法庭審理的記錄

C.除案件需要實(shí)行緊急措施外，丁和戊都應(yīng)當(dāng)暫停參加本案工作

D.除案件狀況特別外，丁和戊都可以連續(xù)參加本案的工作

正確答案:11.D;12.ABD

解題思路：6.《民事訴訟法》第46條第2款規(guī)定，被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的打算前，應(yīng)當(dāng)暫停參加本案的工作，但案件需要實(shí)行緊急措施的除外因此只有C項(xiàng)正確，其他各項(xiàng)都錯(cuò)誤

(13-16題共用題干)

中國甲公司訴外國乙公司侵害其商業(yè)隱秘案件，由于屬于重大涉外案件，所以一審由某中級(jí)人民法院審理。依據(jù)此案情，答復(fù)以下問題：

13.在以下選項(xiàng)中，關(guān)于本案中合議庭的說法錯(cuò)誤的選項(xiàng)是：()

A.因?qū)儆谥卮笊嫱獍讣?，合議庭應(yīng)當(dāng)全部由審判員組成

B.由于屬于重大涉外案件，且由中級(jí)人民法院一審，中外雙方可以與法院協(xié)商，建議合議庭中是否應(yīng)當(dāng)有人民陪審員參加

C.本案合議庭組成，可以由該人民法院院長和兩名人民陪審員組成

D.本案合議庭組成，可以由該人民法院院長指定3名審判員組成

14.該案由院長方某和審判員常某、人民陪審員齊某組成合議庭，付某為書記員，胡某為翻譯人員。以下說法正確的選項(xiàng)是：()

A.為了熬煉審判員的業(yè)務(wù)力量，方某可以指定常某作為本合議庭的審判長

B.第一次開庭時(shí)，甲公司發(fā)覺付某是乙公司訴訟代理律師吳某的表弟，于是要求其回避，則該打算應(yīng)由合議庭作出

C.第一次開庭時(shí)，乙公司發(fā)覺齊某是甲公司訴訟代理律師錢某的教師，于是要求其回避，假如常某是合議庭審判長的話，則該打算應(yīng)由常某作出

D.其次次開庭前，乙公司發(fā)覺胡某的妻子是甲公司的員工，于是要求其回避，則該打算應(yīng)由方某作出

15.其次次開庭前，乙公司發(fā)覺院長方某的妻子是甲公司的員工，經(jīng)乙公司的申請，方某被打算回避，法院另安排孫某替代方某參與合議庭。那么此時(shí)該案已經(jīng)經(jīng)過的訴訟程序效力如何?()

A.已經(jīng)過的訴訟程序全部無效，重新進(jìn)展

B.由審判長打算是否重新進(jìn)展

C.由當(dāng)事人打算是否重新進(jìn)展

D.已經(jīng)經(jīng)過的訴訟程序有效，訴訟程序連續(xù)進(jìn)展

16.其次次開庭前，甲公司發(fā)覺審判員常某是乙公司訴訟代理律師吳某的大學(xué)同學(xué)，于是向法院提出回避申請，則以下各選項(xiàng)中哪些說法是不正確的?()

A.在法院作出是否同意甲公司申請的打算期間內(nèi)，常某原則上不停頓執(zhí)行有關(guān)本案的職務(wù)

B.人民法院對(duì)甲公司提出的回避申請，應(yīng)當(dāng)在申請?zhí)岢龅?日內(nèi)，以口頭或者書面形式作出打算

C.假如法院打算常某不必回避，而甲公司不服的，那么其可以在接到打算時(shí)向上級(jí)人民法院申請復(fù)議一次

D.假如法院打算常某不必回避，而甲公司不服的，在甲公司申請復(fù)議的期間內(nèi)，常某原則上應(yīng)停頓執(zhí)行有關(guān)本案的職務(wù)，除非有緊急狀況

正確答案:13.AB;14.D;15.D;16.ACD

解題思路：1.第一審民事案件合議庭可以由審判員、陪審員共同組成，也可以由審判員組成，而本案屬于一審案件，所以A選項(xiàng)說法錯(cuò)誤，C選項(xiàng)說法正確;合議庭的組成人員是由法院打算的，當(dāng)事人無權(quán)打算，甚至無權(quán)建議，這是與仲裁程序的不同之處，所以B選項(xiàng)說法錯(cuò)誤，D選項(xiàng)說法正確4.《民事訴訟法》第46條規(guī)定，被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的打算前，應(yīng)當(dāng)暫停參加本案的工作，但案件需要實(shí)行緊急措施的除外，所以A選項(xiàng)應(yīng)鴉申請人對(duì)打算不服的，可以在接到打算時(shí)申請復(fù)議一次，其是向?qū)徖肀景傅娜嗣穹ㄔ荷暾垙?fù)議，而非上級(jí)人民法院，所以C選項(xiàng)應(yīng)鴉復(fù)議期間，被申請回避的人員，不停頓參加本案的工作，D選項(xiàng)應(yīng)選。

四、案例分析題

17.王某是大唐商貿(mào)有限公司的會(huì)計(jì)，某日出差將一張支票遺失，后大唐公司向法院申請公示催告。而由于這次失誤，大唐公司將王某開除，王某不服，便向人民法院提起訴訟。與此同時(shí)，由于王某心情不佳，其與丈夫程某的關(guān)系突然緊急，后雙方大打出手，程某遂向人民法院起訴，要求離婚。人民法院認(rèn)為該案案情簡潔，于是指定審判員張某獨(dú)立審理該案。在審理該案件過程中，王某認(rèn)為家丑不行外揚(yáng)，所以向法院申請不公開審理，但在法庭辯論階段中，其發(fā)覺本案的書記員黃某是自己的鄰居，于是王某便向?qū)徟袉T張某要求黃某回避。后張某作出打算，駁回王某的申請。王某不服，要求復(fù)議一次，法院經(jīng)復(fù)議，在第3天作出復(fù)議打算，維持駁回王某回避申請的打算，并通知了王某。

問題：

(1)對(duì)于王某與程某的離婚案件，法院派審判員張某獨(dú)立審理該案的做法是否正確?為什么?

(2)法院是否可以不公開審理本案?為什么?

(3)本案中王某在法庭辯論階段申請回避是否恰當(dāng)?本案中由張某作出回避的打算是否恰當(dāng)?駁回王某的申請是否正確?為什么?

(4)在作出是否回避的打算前，黃某應(yīng)否停頓參與本案的審理?

(5)本案中法院的復(fù)議時(shí)間是否恰當(dāng)?復(fù)議期間，黃某是否連續(xù)參與本案的審理?

正確答案:

(1)法院派審判員張某獨(dú)立審理該案的做法是正確的，由于婚姻案件可以適用簡易程序?qū)徖恚冶景覆粚儆谝呻y簡單案件，所以可以由審判員一人獨(dú)任審理。

(2)法院可以不公開審理本案，由于王某提出了申請。

(3)王某在法庭辯論階段提出回避的申請是恰當(dāng)?shù)?，由于回避申請可以在案件開頭審理時(shí)或者法庭辯論終結(jié)前提出。張某作出回避的打算是恰當(dāng)?shù)?，由于書記員的回避由審判長打算。駁回王某的申請是正確的，由于黃某既不是當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬，也與本案無利害關(guān)系，同時(shí)也不影響對(duì)案件公正審理。

(4)黃某應(yīng)停頓參與本案的審理，但案件需要實(shí)行緊急措施的除外?！睹袷略V訟法》第46條規(guī)定，被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的打算前，應(yīng)當(dāng)暫停參加本案的工作，但案件需要實(shí)行緊急措施的除外。

(5)法院的復(fù)議時(shí)間是恰當(dāng)?shù)?。在?fù)議期間，黃某不停頓參與本案的審理?！睹袷略V訟法》第48條規(guī)定，申請人對(duì)打算不服的，可以在接到打算時(shí)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的人員，不停頓參加本案的工作。人民法院對(duì)復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議打算，并通知復(fù)議申請人。

五、論述題

18.近年來，在案件審理過程中，當(dāng)事人一方或雙方經(jīng)常設(shè)法邀請一些領(lǐng)域內(nèi)知名法律專家或?qū)W者，通過論證會(huì)的形式為案件出具專家法律意見書，以此來支持本方的觀點(diǎn)，并試圖影響法官的判決，對(duì)此有人指出專家法律意見深入案件的審理是一種新形式的****，會(huì)影響法官的司法獨(dú)立。但也有人認(rèn)為專家法律意見，只是一種學(xué)理上的觀點(diǎn)，它是否被接受取決于法官，不會(huì)成為主導(dǎo)斷案的依據(jù)，因此專家的意見不會(huì)干擾法官獨(dú)立審判，反而可以為法官審判供應(yīng)專業(yè)幫忙。請你談?wù)剬?duì)法律專家意見書的熟悉。

答題要求：

(1)運(yùn)用把握的法學(xué)和社會(huì)學(xué)問闡釋你的觀點(diǎn)和理由;

(2)說理充分，規(guī)律嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表達(dá)精確;

(3)字?jǐn)?shù)不少于500字。

提示：

(1)專家意見書的性質(zhì);

(2)專家意見書的影響;

(3)專家意見書與司法獨(dú)立和公正的關(guān)系問題。

正確答案:

訴訟過程中，由當(dāng)事人一方邀請法律專家或?qū)W者，通過論證會(huì)的形式為案情出具的專家意見書，雖然可能起到肯定的正面作用，但其負(fù)面影響也是重大的。因此應(yīng)當(dāng)削減專家意見書在訴訟中的應(yīng)用。對(duì)此，可從專家意見書的性質(zhì)、影響及其與司法獨(dú)立、司法公正的關(guān)系等方面進(jìn)展分析。依據(jù)我國的法律規(guī)定，專家意見書既不是書證和人證，亦非鑒定結(jié)論，它不屬于法律規(guī)定的七種證據(jù)形式中的一種，也就是說它不具有任何證據(jù)效力，不能作為證據(jù)在訴訟中使用，而只是一種學(xué)理解釋。專家意見書確實(shí)有其自身的影響。首先，從當(dāng)事人的角度來看，其之所以熱衷于專家意見書的緣由是其對(duì)自身訴訟利益的追求和肯定程度上對(duì)司法的不信任，其主要目的在于通過這一方式來轉(zhuǎn)變對(duì)自己不利的局面;其次，從法官的角度來看，專家意見書對(duì)法官的自身素養(yǎng)是一個(gè)巨大的考驗(yàn)--它既是一個(gè)“誘惑“，也是一個(gè)潛在危急，對(duì)其接受與否往往可能直接影響到裁判的結(jié)果。關(guān)于司法獨(dú)立的含義，學(xué)界見解不一，但其最根本的組成局部至少應(yīng)包括司法權(quán)、法院的獨(dú)立及法官的獨(dú)立。詳細(xì)來說，就是司法權(quán)在行使過程中完全自主，不受外部因素，特殊是政治系統(tǒng)的力氣干擾。在訴訟過程中司法主體應(yīng)是，中立裁判者，不應(yīng)受到外來力氣的干擾。在專家意見書消失后，二方面專家意見書是經(jīng)過學(xué)術(shù)權(quán)威的論證，同時(shí)學(xué)術(shù)權(quán)威本身又有寬闊的人際關(guān)系網(wǎng)或是直接擔(dān)當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù);另一方面，法官自身素養(yǎng)不高，可怕?lián)?dāng)責(zé)任，也是專家意見書得以盛行的緣由之一，最終往往是直接影響案件的判決，進(jìn)而侵害了司法獨(dú)立。司法公正以司法獨(dú)立為先決條件，以維護(hù)公民的合法權(quán)利為目標(biāo)