刑事訴訟法學(xué)

刑事訴訟法學(xué)1刑事訴訟法學(xué)課程體系第一編：刑事訴訟法緒論第二編：刑事訴訟法總論第三編：刑事訴訟證據(jù)論第四編：刑事訴訟保障輪第五編：刑事訴訟程序論2第一編總論引子：通過程序?qū)崿F(xiàn)法治3在自己的權(quán)益面臨威脅時(shí)，人們不僅關(guān)注自己利益被剝奪的實(shí)際結(jié)果，而且也重視自己被對(duì)待的方式；在不幸的結(jié)果確屬不可避免的情況下，人們可能更加注意自己是否受到了公正、人道的對(duì)待。這一問題歸結(jié)起來，也就是過程與結(jié)果，程序與實(shí)體的關(guān)系問題。4所謂程序，就是按照一定的步驟、順序和方式形成某一法律決定的過程，國家通過立法對(duì)這種過程的規(guī)范和調(diào)整即形成專門的程序法。刑法從司法活動(dòng)結(jié)果的角度構(gòu)成了對(duì)官員司法活動(dòng)的實(shí)體性限制。刑事訴訟法從司法活動(dòng)過程的角度防止了官員們對(duì)司法權(quán)力的濫用。5第一章概述第一節(jié)刑事訴訟法學(xué)的三個(gè)基本概念

6一、訴訟（一）訴訟的概念訴訟就是原告對(duì)被告提出告訴，由裁判機(jī)關(guān)解決雙方爭(zhēng)議的活動(dòng)。從嚴(yán)格意義上來說“訴訟”，可以從兩個(gè)層面上去理解，一是由原告、被告和裁判者構(gòu)成基本訴訟主體的活動(dòng)；二是一系列不斷向前推進(jìn)的程序化活動(dòng)。7（二）訴訟的產(chǎn)生由國家權(quán)力而非沖突主體來解決社會(huì)沖突，這是訴訟的本質(zhì)特征所在。沖突的兩種主要解決方式：由沖突的當(dāng)事者各方自行解決；由第三者如國家來處理。8由國家權(quán)力介入糾紛解決相對(duì)于當(dāng)事人自決的優(yōu)點(diǎn)：首先，它可以解決在一些案件當(dāng)中缺乏追究主體的問題。其次，它可以解決受害人缺乏追究能力的問題。再次，它可以解決受害人追究犯罪時(shí)往往缺乏公正性的問題。最后，追究和懲罰犯罪是國家的權(quán)力和職責(zé)所在9二、刑事訴訟（一）刑事訴訟的概念我國的刑事訴訟是指國家專門機(jī)關(guān)在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法律規(guī)定的程序，追訴犯罪，解決被追訴人刑事責(zé)任的活動(dòng)。廣義的刑事訴訟，是指國家實(shí)行刑罰權(quán)的全部訴訟行為。狹義的刑事訴訟，是專指審判程序而言的。

10（二）刑事訴訟的特征1、刑事訴訟必須由法定的專門機(jī)關(guān)主持進(jìn)行，其他國家機(jī)關(guān)無權(quán)進(jìn)行。2、刑事訴訟活動(dòng)必須是在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下進(jìn)行。3、刑事訴訟是有嚴(yán)格依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行的活動(dòng)。4、刑事訴訟是公安司法機(jī)關(guān)行使國家刑罰權(quán)的活動(dòng)。5、刑事訴訟必須在特定的訴訟形式（或稱訴訟模式）下進(jìn)行。11三、刑事訴訟法（一）刑事訴訟法的概念刑事訴訟法是國家的基本部門法之一。它是關(guān)于刑事訴訟程序的法律規(guī)范的總和。它是有關(guān)刑事訴訟程序的進(jìn)行、訴訟進(jìn)行的方式、內(nèi)容及其效力的各項(xiàng)規(guī)定的總稱。在我國，刑事訴訟法是指國家公安機(jī)關(guān)（包括國家安全機(jī)關(guān)）、人民檢察院、人民法院和訴訟參與人進(jìn)行刑事訴訟所必須遵守的法律規(guī)范。狹義的刑事訴訟法僅指刑事訴訟法典。廣義的刑事訴訟法指一切有關(guān)刑事訴訟的法律規(guī)范。12（二）刑事訴訟法的屬性1、程序法2、公法3、基本法13（三）刑事訴訟法的淵源1、憲法2、刑事訴訟法典3、司法解釋4、行政法規(guī)5、地方性法規(guī)6、國際條約14（四）刑事訴訟法在我國法律體系中的地位刑事訴訟法是現(xiàn)代國家法制發(fā)展的標(biāo)志，也是現(xiàn)代訴訟文明的重要體現(xiàn)。由于刑事訴訟法擔(dān)負(fù)著懲罰犯罪和保障人權(quán)的兩大功能，內(nèi)容又多與人的基本權(quán)利緊密相關(guān)，因此，其在不少國家又被稱為小憲法?！缎淌略V訟法學(xué)》是教育部確定的全國高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)14門核心課程之一，屬于法學(xué)專業(yè)學(xué)生必修的一門法律基礎(chǔ)課。刑事訴訟法屬于程序法，其應(yīng)用性、實(shí)踐性和可操作性的特點(diǎn)相對(duì)突出。刑事訴訟法的執(zhí)行情況也是衡量司法文明的一個(gè)重要標(biāo)志。15第二節(jié)刑事訴訟的歷史發(fā)展一、外國刑事訴訟制度的沿革（一）彈劾式訴訟所謂的彈劾式訴訟(accusatoryprocedure)就是個(gè)人享有控告犯罪的絕對(duì)權(quán)利，國家審判機(jī)關(guān)不主動(dòng)追究犯罪，而是以居中仲裁者的身份處理刑事案件。16其主要特征是：第一，國家沒有專門的追訴犯罪的機(jī)關(guān)，對(duì)犯罪的控訴由公民個(gè)人承擔(dān)。第二，原告和被告的訴訟地位平等，享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等義務(wù)。第三，法院或其他仲裁機(jī)構(gòu)在訴訟中處于消極的仲裁地位，審判采取公開辯論的形式。第四，在彈劾式訴訟中，采用神示證據(jù)制度。

17（二）糾問式訴訟所謂糾問式訴訟制度（inquisitoryprocedure）是指國家司法機(jī)關(guān)對(duì)犯罪行為，不論是否有被害人控告，均依職權(quán)主動(dòng)進(jìn)行追究和審判的訴訟制度。18其主要特點(diǎn)是：第一，對(duì)刑事案件的追究不再取決于被害人的控告，而是由司法機(jī)關(guān)主動(dòng)追究犯罪。第二，對(duì)被告人實(shí)行有罪推定，被告人淪為訴訟客體，成為刑訊逼供的對(duì)象。第三，法官主動(dòng)依職權(quán)追究犯罪，審判采取書面審理主義或間接審理主義。第四，在糾問式訴訟中，采取法定證據(jù)制度。19（三）混合辯論式訴訟混合辯論式訴訟就是在批判、繼承彈劾式和糾問式訴訟的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，是兩種訴訟模式的結(jié)合，在審判前吸收了糾問式訴訟制度的好處，而在審判階段則吸收了彈劾式訴訟制度的一些優(yōu)點(diǎn)。當(dāng)今資本主義國家如英美和大陸法系都采用這種訴訟模式。

20混合辯論式訴訟的特征：第一，司法獨(dú)立。第二，控審職能分離，實(shí)行不告不理的訴訟原則。第三，賦予被告人包括辯護(hù)權(quán)在內(nèi)的廣泛的訴訟權(quán)利。第四，實(shí)行公開審判制度，確立直接言詞原則。第五，在混合辯論式訴訟中，奉行自由心證的證據(jù)制度。

211、英美法系的當(dāng)事人主義訴訟。英美法系的當(dāng)事人主義訴訟，又稱對(duì)抗制訴訟、辯論式訴訟。這種訴訟模式強(qiáng)調(diào)雙方當(dāng)事人在訴訟中的主體地位，使他們?cè)谠V訟中對(duì)抗?fàn)庌q，法官只起居中公斷的作用。用一句話概括就是“沉默的法官，爭(zhēng)斗的當(dāng)事人”。這是英美法系國家特別強(qiáng)調(diào)個(gè)人本位的必然結(jié)果。22這種訴訟形式的主要特點(diǎn)是：第一，在偵查程序中，當(dāng)事人主義強(qiáng)調(diào)對(duì)被告人權(quán)利的保護(hù)。第二，在起訴形式上，當(dāng)事人主義賦予檢察機(jī)關(guān)較大的自由裁量權(quán)。第三，在案卷材料的移送上當(dāng)事人主義實(shí)行“起訴狀一本主義”。第四，當(dāng)事人主義的對(duì)抗性質(zhì)集中體現(xiàn)在審判程序中。第五，對(duì)上訴程序和再審程序限制較多。

232、大陸法系的職權(quán)主義訴訟法國、德國等大陸法系的職權(quán)主義訴訟，又稱非對(duì)抗式或?qū)弳柺皆V訟。這種訴訟比較注重發(fā)揮司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟中的職權(quán)作用，特別強(qiáng)調(diào)法官在庭審中的主導(dǎo)地位，用一句話來概括就是“主動(dòng)的法官，消極的當(dāng)事人”。這是大陸法系國家特別強(qiáng)調(diào)國家本位的必然結(jié)果。24這種訴訟形式的主要特點(diǎn)是：第一，偵查機(jī)關(guān)享有較廣泛的權(quán)力，被告人的權(quán)利受到一定程度的限制。第二，在起訴程序上，檢察官對(duì)是否起訴一般無自由裁量權(quán)。第三，在起訴活動(dòng)中實(shí)行卷宗移送主義。第四，在庭審過程中，法官是整個(gè)活動(dòng)的中心，當(dāng)事人處于受支配的地位。第五，確定的上訴和法律救濟(jì)程序。253、日本的混合式訴訟日本的混合辯論式訴訟具有以下特點(diǎn)：第一，在偵查程序中，日本刑訟法也比較強(qiáng)調(diào)對(duì)被告人權(quán)利的保護(hù)。第二，實(shí)行”起訴狀一本主義”，賦予檢察官一定限度的起訴裁量權(quán)。第三，在審判程序上，基本上實(shí)行對(duì)抗制方式。26二、中國刑事訴訟法的發(fā)展

（一）中國古代刑事訴訟法中國古代的刑事司法制度的特征主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1、以儒家思想為刑事訴訟法制的思想基礎(chǔ)。2、司法隸屬行政，行政機(jī)關(guān)兼理司法。3、刑事訴訟與民事訴訟沒有實(shí)質(zhì)性區(qū)別。4、控訴和審判職能合一。5、刑訊逼供合法化。6、重視獄訟，并建立了多種監(jiān)督程序。

27（二）清末和北洋軍閥時(shí)期的刑事訴訟法清末改制的意義主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）確認(rèn)了一些體現(xiàn)資產(chǎn)階級(jí)民主、自由和平等觀念的訴訟原則和制度。（2）打破了傳統(tǒng)的立法體例。（3）符合刑事訴訟法的歷史發(fā)展規(guī)律，并適當(dāng)?shù)亟梃b了外國的有益經(jīng)驗(yàn)。（4）初步確立了大陸法系職權(quán)主義的訴訟結(jié)構(gòu)。28（三）國民黨時(shí)期的刑事訴訟法1、標(biāo)榜形式意義上的司法獨(dú)立。2、檢察官、行政官吏均享有偵查權(quán)。3、實(shí)行三級(jí)三審制，審判組織為獨(dú)任制或合議制。4、奉行大陸法系職權(quán)主義的庭審結(jié)構(gòu)。5、國民黨直接參與刑事訴訟活動(dòng)。29（四）中華人民共和國制定的刑事訴訟法1、建國初期刑事訴訟制度的建立和發(fā)展建國初期到1979年的30年間，我國沒有制定刑事訴訟法典，只是在《憲法》和頒布的若干單行法律法規(guī)中規(guī)定了司法機(jī)關(guān)體系及若干刑事訴訟原則和程序。302、《中華人民共和國刑事訴訟法》的制定1979年6月，《刑事訴訟法草案》(修正二稿)提請(qǐng)第五屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議審議、于1979年7月1日正式通過，同年7月7日公布，1980年1月1日起施行。《中華人民共和國刑事訴訟法》分4編，共164條，是我國第一部社會(huì)主義類型的刑事訴訟法典。

313、《中華人民共和國刑事訴訟法》的修正1996年3月5日召開的第八屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議審議了《中華人民共和國刑事訴訟法修正案(草案)》，1996的年3月17日修正案以《全國人民代表大會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》的名稱獲得通過。修正后的條文共225條，比修正前增加了61條。322002年11月，中國共產(chǎn)黨第十六次全國代表大會(huì)報(bào)告指出：“社會(huì)主義司法制度必須保障在全社會(huì)實(shí)現(xiàn)公平和正義。從制度上保證審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)依法獨(dú)立公正地行使審判權(quán)和檢察權(quán)。完善訴訟程序，保障公民和法人的合法權(quán)益。”以此為契機(jī)，2003年初，全國人大將刑事訴訟法的再修改列入其“五年規(guī)劃”，有關(guān)刑事證據(jù)的立法完善將在刑事訴訟法的再修改中一并完成，這預(yù)示著刑事訴訟法學(xué)的研究必將再創(chuàng)輝煌。33思考題：1、訴訟的概念2、由國家權(quán)力介入糾紛解決相對(duì)于當(dāng)事人自決的優(yōu)點(diǎn)3、刑事訴訟的概念和特征4、刑事訴訟法的概念、屬性、淵源5、彈劾式訴訟的概念和特征6、糾問式訴訟的概念和特征7、當(dāng)事人主義訴訟的涵義及特征8、職權(quán)主義訴訟的涵義及特征9、中國古代刑事司法制度的特征10、清末改制體現(xiàn)在刑事訴訟方面的意義11、《中華人民共和國刑事訴訟法》的制定與修改的時(shí)間12、刑訴法同相臨法律部門的關(guān)系（包括同刑法、民訴法、行政訴訟法的關(guān)系）[自學(xué)題]34第二章刑事訴訟法學(xué)的基本范疇第一節(jié)刑事訴訟價(jià)值35一、刑事訴訟價(jià)值的涵義刑事訴訟價(jià)值是指人們據(jù)以評(píng)價(jià)和判斷一項(xiàng)刑事訴訟程序是否正當(dāng)、合理的倫理標(biāo)準(zhǔn)，也是刑事訴訟程序在其具體運(yùn)作過程中所要實(shí)現(xiàn)的倫理目標(biāo)。根據(jù)其性質(zhì)和內(nèi)容的不同，刑事訴訟價(jià)值主要包括三方面的內(nèi)容：(1)外在價(jià)值；(2)內(nèi)在價(jià)值；(3)經(jīng)濟(jì)效益價(jià)值。36（一）刑事訴訟的外在價(jià)值它是指人們據(jù)以評(píng)價(jià)和判斷一項(xiàng)刑事訴訟程序在形成某一好的裁判結(jié)果方面是否有用和有效的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。

判斷結(jié)果公正與否的標(biāo)準(zhǔn)有四項(xiàng)：1、裁判必須是客觀或準(zhǔn)確的。2、裁決結(jié)果不得違背形式正義原則的要求。

3、裁判結(jié)果必須在嚴(yán)格適用法律規(guī)則與適當(dāng)行使自由裁量權(quán)之間保持平衡。

4、裁判結(jié)果必須在個(gè)人正義和社會(huì)目標(biāo)之間保持平衡。

37（二）刑事訴訟的內(nèi)在價(jià)值它是指人們據(jù)以評(píng)價(jià)和判斷一項(xiàng)刑事訴訟程序本身是否具有善的品質(zhì)的道德標(biāo)準(zhǔn)。程序公正標(biāo)準(zhǔn)：1、是使那些可能受程序結(jié)果不利影響的人充分有效地參與到刑事訴訟過程中來，并受到人道和有尊嚴(yán)的對(duì)待，簡(jiǎn)稱“程序參與原則”；2、是裁判者應(yīng)在各方參與者之間保持—種中立無偏的地位，給予他們平等的參與機(jī)會(huì)，使其受到平等的對(duì)待，簡(jiǎn)稱“中立原則”；3、控辯雙方應(yīng)受到平等的對(duì)待，簡(jiǎn)稱“程序?qū)Φ仍瓌t”4、是刑事訴訟的過程應(yīng)符合理性的要求，簡(jiǎn)稱“程序理性原則”；5、法官的裁判應(yīng)從法庭審判過程中形成，簡(jiǎn)稱“程序自治原則”；6、是刑事沂訟程序應(yīng)當(dāng)及時(shí)地產(chǎn)生判結(jié)果，并通過產(chǎn)生一項(xiàng)最終的裁判而終結(jié)，簡(jiǎn)稱“程序及時(shí)和終結(jié)原則”。38（三）刑事訴訟的效益價(jià)值（次級(jí)價(jià)值）

它是指刑事訴訟程序的設(shè)計(jì)和運(yùn)作應(yīng)符合經(jīng)濟(jì)效益的要求：一個(gè)行為或過程要符合經(jīng)濟(jì)效益的要求，就必須同時(shí)做到兩點(diǎn)：—是使投入的資源得到最大限度的節(jié)約；二是使產(chǎn)出的成果達(dá)到最大化。測(cè)量和評(píng)定程序經(jīng)濟(jì)性的標(biāo)準(zhǔn)包括：1、首先，刑事審判程序的設(shè)立應(yīng)保證審判活動(dòng)的迅速有效進(jìn)行。

2、刑事審判程序應(yīng)當(dāng)盡量簡(jiǎn)化。

3、刑事審判程序應(yīng)保證司法資源的合理配置。

39（四）三種價(jià)值之間的關(guān)系這三項(xiàng)程序價(jià)值目標(biāo)相互之間盡管可能存在著種種沖突和矛盾，它們的作用方向也不盡一致，但刑事審判的目的不是僅僅強(qiáng)調(diào)其中的任何一個(gè)或兩個(gè)，而是通過對(duì)三項(xiàng)價(jià)值進(jìn)行適當(dāng)?shù)膮f(xié)調(diào)和平衡，追求三者之間的“合力”，即最大限度的統(tǒng)一。即刑事審判活動(dòng)不僅要在程序運(yùn)作過程和裁判結(jié)果中實(shí)現(xiàn)正義的要求，而且還應(yīng)盡量通過最少的司法資源投入產(chǎn)生最佳的效果。

40第二節(jié)刑事訴訟目的41一、刑事訴訟目的的含義所謂刑事訴訟目的就是國家制定刑事訴訟法、進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng)所期望達(dá)到的目標(biāo)，是立法者根據(jù)國家和社會(huì)的需要并基于對(duì)刑事訴訟固有屬性的認(rèn)識(shí)預(yù)先設(shè)計(jì)的關(guān)于刑事訴訟結(jié)果的理想模式。我國刑事訴訟法典上關(guān)于刑事訴訟目的的規(guī)定包括三個(gè)方面：其一，保證刑法的正確實(shí)施；其二，懲罰犯罪，保護(hù)人民；其三，保障國家安全和社會(huì)公共安全，維護(hù)社會(huì)主義社會(huì)秩序。

42二、關(guān)于刑事訴訟目的的幾種理論（一）“犯罪控制論”。認(rèn)為我國刑事訴訟法是人民民主專政的工具，其基本功能是從訴訟程序方面保證刑法的正確實(shí)施。（二）統(tǒng)一論。認(rèn)為刑事訴訟的基本目的包括為兩個(gè)統(tǒng)一，一是懲罰犯罪與保障人權(quán)的統(tǒng)一，二是實(shí)體真實(shí)與法律程序的統(tǒng)一。43（三）層次論。這種理論認(rèn)為，刑事訴訟的目的可分為刑事訴訟的根本目的和直接目的兩個(gè)層次：1、根本目的：維護(hù)國家的法治秩序和民主政治制度，促進(jìn)文明的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步。2、直接目的：（1）公正實(shí)施刑事實(shí)體法（或稱實(shí)現(xiàn)刑罰權(quán)，控制犯罪）（2）充分保障公民人權(quán)就刑事訴訟的根本目的與直接目的的關(guān)系而言，二者是相互依存、相互作用的。刑事訴訟根本目的的實(shí)現(xiàn)，有賴于直接目的的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)，根本目的的實(shí)現(xiàn)，使實(shí)現(xiàn)直接目的的社會(huì)價(jià)值得到確認(rèn)。

44進(jìn)入21世紀(jì)后，我國的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌已經(jīng)結(jié)束，社會(huì)轉(zhuǎn)型也基本完成，舊的打擊犯罪的刑事訴訟立法目的已經(jīng)不適應(yīng)新的社會(huì)需要，加之國際社會(huì)訴訟民主的發(fā)展趨勢(shì)，應(yīng)當(dāng)制定一部以保障人權(quán)為核心的刑事訴訟法典。因此，有人主張借鑒《俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》第6條的規(guī)定：刑事訴訟具有以下目的：維護(hù)受到犯罪侵害的人和組織的權(quán)利和利益；保障被刑事追訴者的合法權(quán)益；對(duì)犯罪人判處公正的刑罰；保護(hù)個(gè)人免受非法和沒有根據(jù)的刑事追訴。45三、刑事訴訟法的任務(wù)根據(jù)刑事訴訟法第2條的規(guī)定（一）刑事訴訟法的首要任務(wù)是：保證準(zhǔn)確、及時(shí)地查明犯罪事實(shí)，正確應(yīng)用法律，懲罰犯罪分子，保障無罪的人不受刑事追究。1、準(zhǔn)確：指的是整個(gè)案件事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，沒有差錯(cuò)。2、及時(shí)：指的是在法定期限內(nèi)抓緊時(shí)間，提高效率，盡快結(jié)案。3、正確適用法律，懲罰犯罪分子：準(zhǔn)確查明犯罪事實(shí)是刑事訴訟的基礎(chǔ)，正確適用法律是刑事訴訟的關(guān)鍵。4、保障無罪的人不受刑事追究：司法人員不能濫用司法權(quán)，必須尊重法律，維護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。46（二）刑事訴訟法的重要任務(wù)是：教育公民自覺遵守法律，積極同犯罪行為作斗爭(zhēng)。（三）刑事訴訟法的根本任務(wù)是：維護(hù)社會(huì)主義法制，保護(hù)公民的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。47第三節(jié)刑事訴訟構(gòu)造一、刑事訴訟構(gòu)造的概念刑事訴訟構(gòu)造，是指刑事訴訟法所確立的進(jìn)行刑事訴訟的基本方式以及專門機(jī)關(guān)、訴訟參與人在刑事訴訟中形成的法律關(guān)系的基本格局，它集中體現(xiàn)為控訴、辯護(hù)、裁判三方在刑事訴訟中的地位及其相互間的法律關(guān)系。48具體來說：1、刑事訴訟構(gòu)造由訴訟價(jià)值觀決定，有什么樣的訴訟價(jià)值觀就有什么樣的訴訟構(gòu)造。2、刑事訴訟構(gòu)造的主體是控、辯、審三方。493、訴訟構(gòu)造的內(nèi)容體現(xiàn)為在偵查、起訴、審判程序中表現(xiàn)出來的控、辯、審三方的法律地位及其相互關(guān)系。504、訴訟構(gòu)造是通過一定的訴訟形式（或模式）體現(xiàn)出來的。51二、關(guān)于刑事訴訟構(gòu)造的幾種理論（一）兩重結(jié)構(gòu)論1、三角結(jié)構(gòu)2、線形結(jié)構(gòu)（二）“等腰三角結(jié)構(gòu)”論（三）“倒三角結(jié)構(gòu)”論（四）橫向構(gòu)造論與縱向構(gòu)造論52Ⅰ流水作業(yè)史訴訟構(gòu)造的理論基礎(chǔ)：人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟，應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約，以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律。53流水作業(yè)式訴訟構(gòu)造的特點(diǎn)：（1）人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)在訴訟中各自獨(dú)立地實(shí)施訴訟行為，他們事實(shí)上都屬于互不隸書的“司法機(jī)構(gòu)”。54（2）審判前的訴訟活動(dòng)既沒有法官的參與，也不存在司法授權(quán)和司法審查機(jī)制，司法機(jī)構(gòu)不能就追訴活動(dòng)的合法性舉行任何形式的程序性裁判活動(dòng)。55（3）在法庭審判過程中，法院針對(duì)追訴行為合法性而進(jìn)行的司法審查極為薄弱，難以對(duì)審判前的追訴活動(dòng)進(jìn)行有效的司法控制。56（4）追訴機(jī)構(gòu)的案卷材料對(duì)法庭的裁判結(jié)論具有決定性的影響。57（5）公檢法三機(jī)關(guān)一旦發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)不清、證據(jù)不足，就可以推動(dòng)程序“逆向運(yùn)行”。58（6）法院在公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)追訴活動(dòng)完成之后，發(fā)揮著繼續(xù)追訴的作用。59（7）偵查、起訴和審判三階段的劃分具有較大的彈性，在外界因素的干預(yù)或推動(dòng)下始終存在相互交叉甚至完全重合的可能。60Ⅱ以裁判為中心的訴訟構(gòu)造的理論基礎(chǔ)：一是司法最終裁決原則；二是控審分離原則61以裁判為中心的訴訟構(gòu)造的特點(diǎn)：（1）在偵查程序中，普遍有一個(gè)中立的司法機(jī)構(gòu)進(jìn)行參與，并負(fù)責(zé)就所有涉及個(gè)人基本權(quán)益的事項(xiàng)進(jìn)行司法授權(quán)和審查。62（2）在整個(gè)訴訟過程中，那些權(quán)益受到限制或剝奪的公民可以向法院提起訴訟，從而引發(fā)法院就此事項(xiàng)進(jìn)行的程序性裁判活動(dòng)。63（3）對(duì)于檢察機(jī)構(gòu)所作的起訴或不起訴決定，司法機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行一定的司法審查。64（4）法院通過法庭審判，可以對(duì)審判前活動(dòng)的合法性繼續(xù)進(jìn)行司法審查。65（5）記載著控方證據(jù)和結(jié)論的案卷材料，對(duì)法院不具有任何預(yù)定的法律效力，法庭可以通過舉行直接和言詞辯論式的聽審，就被告人是否有罪問題作出獨(dú)立自主的裁判。66（6）基于司法裁判在刑事訴訟中所處的中心地位，法院與檢察機(jī)構(gòu)在組織和運(yùn)作方式上都具有極為明顯的區(qū)別。67Ⅲ中國刑事訴訟構(gòu)造的出路：（1）在審判前的追訴程序中設(shè)立一個(gè)不承擔(dān)追訴職能的中立的司法機(jī)構(gòu)，使其能夠?qū)z警機(jī)構(gòu)限制或者剝奪公民基本權(quán)益的行為，進(jìn)行有效的司法授權(quán)和司法審查。68（2）徹底切斷審判前的追訴程序與審判程序的因果聯(lián)系，真正使法庭審判成為決定案件結(jié)局的唯一階段。69（3）強(qiáng)化嫌疑人、被告人一方的訴訟主體地位，擴(kuò)大辯護(hù)律師在刑事訴訟中的參與范圍，使得辯護(hù)一方成為足以對(duì)抗追訴一方，并能夠?qū)λ痉ú门姓咝纬捎行е萍s的一級(jí)。70（4）徹底貫徹控審分離原則，確保法院真正成為中立的司法裁判者，而不再承擔(dān)任何刑事追訴職能。71（5）改變檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督者的地位，使其不再同時(shí)承擔(dān)司法監(jiān)督和刑事追訴這兩項(xiàng)相互矛盾的訴訟職能。72（6）賦予法院最終裁判者的地位，使其能夠?qū)π淌略V訟過程中的所有爭(zhēng)議問題，都能夠通過開庭方式，作出權(quán)威的法律結(jié)論。73（7）進(jìn)行一系列的司法改革，尤其是要確保司法裁判者的真正獨(dú)立性。74在我國，建構(gòu)合理的刑事訴訟構(gòu)造，必須確立控訴與審判分離、裁判中立、控訴與辯護(hù)平等對(duì)抗等理念與原則。75第四節(jié)刑事訴訟職能一、刑事訴訟職能的涵義刑事訴訟職能是指根據(jù)法律規(guī)定，國家專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人在刑事訴訟中所承擔(dān)的職責(zé)、具有的作用和功能。通常認(rèn)為，刑事訴訟中的職能分為控訴、辯護(hù)、審判三種。

761、控訴職能指向法院起訴并出庭支持控訴，要求追究被告人因其犯罪行為所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任，由國家追訴機(jī)關(guān)和被害人行使。772、辯護(hù)職能指提出對(duì)被控訴人有利的事實(shí)和理由，維護(hù)被控訴人的合法權(quán)益，是證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕的職能，由犯罪嫌疑人、被告人行使，辯護(hù)人協(xié)助其行使。

783、審判職能指通過審理確定被告人是否犯有被指控的罪行和應(yīng)否處以刑罰以及處以何種刑罰，由法院行使。79二、對(duì)現(xiàn)有刑事訴訟職能理論的反思（一）關(guān)于檢察院的法律監(jiān)督職能所謂的法律監(jiān)督或訴訟監(jiān)督，不過是檢察機(jī)關(guān)控訴職能的一個(gè)有機(jī)組成部分。在刑事訴訟中，檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督職能的唯一表現(xiàn)形式就是公訴和偵查。

80（二）關(guān)于訴訟協(xié)助職能證人、鑒定人、辯護(hù)人、代理人等訴訟參與人，并非在所有的刑事訴訟中都能夠參與其中，缺少他們的刑事訴訟依然具有完整的訴訟形態(tài)；另外他們與案件結(jié)局沒有直接的利害關(guān)系，也不發(fā)揮獨(dú)立的訴訟職能。81（三）關(guān)于審判中心主義與訴訟階段論司法裁判已不局限于狹義的法庭審判階段，而成為貫穿整個(gè)訴訟程序的訴訟活動(dòng)。82三、刑事訴訟中三種職能的關(guān)系（一）控審分離控審分離是指控訴職能和審判職能必須分別由專門行使控訴權(quán)的機(jī)關(guān)或個(gè)人以及專門行使審判權(quán)的機(jī)關(guān)來承擔(dān)，不能把兩種職能集中由一個(gè)機(jī)關(guān)或一個(gè)人來承擔(dān)。83（二）控辯對(duì)等在現(xiàn)代刑事訴訟中，不僅要設(shè)置辯護(hù)職能與控訴職能相對(duì)抗，而且雙方應(yīng)當(dāng)訴訟地位平等地相對(duì)抗，這是辯護(hù)職能能否充分發(fā)揮作用的關(guān)鍵。

84（三）審判中立刑事審判中立是指審判者不僅不能由控辯雙方的主體或與案件有直接、間接利害關(guān)系的人來擔(dān)任，而且審判者應(yīng)當(dāng)對(duì)控辯雙方不偏不倚，保持等距離的地位。

85第五節(jié)刑事訴訟主體一、人民法院（一）人民法院的性質(zhì)、任務(wù)和職權(quán)1、性質(zhì)和任務(wù)：人民法院是國家的審判機(jī)關(guān)，代表國家依法獨(dú)立行使審判權(quán)。

86司法權(quán)從本質(zhì)上說是一種司法裁判權(quán)，這種司法權(quán)有如下特征：（1）獨(dú)立性（2）被動(dòng)性。（3）公開性和透明性。

87（4）多方參與性。（5）親歷性。（6）集中性。（7）終結(jié)性。

882、職權(quán)：（1）對(duì)犯罪嫌疑人、被告人決定逮捕、拘傳、取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住；（2）在必要的時(shí)候，可以進(jìn)行勘驗(yàn)、檢查、扣押、鑒定和查詢、凍結(jié)，以調(diào)查核實(shí)證據(jù)，查明案件的事實(shí)真相，保證判決的順利執(zhí)行；89（3）收繳和處理贓款、贓物及其孳息；（4）行使某些判決和裁定的執(zhí)行權(quán)；（5）向有關(guān)單位提出司法建議等。90（二）人民法院的組織體系及領(lǐng)導(dǎo)體制1、組織體系：（1）最高人民法院（2）高級(jí)人民法院（3）中級(jí)人民法院（4）基層人民法院（5）專門法院912、領(lǐng)導(dǎo)體制：人民法院上下級(jí)之間是監(jiān)督關(guān)系。上級(jí)人民法院監(jiān)督下級(jí)人民法院的審判工作，最高人民法院監(jiān)督地方各級(jí)人民法院和專門人民法院的審判工作。

92（三）審判組織：1、獨(dú)任庭獨(dú)任庭是由審判員一人獨(dú)任審判案件的審判組織。

932、合議庭合議庭是由審判人員數(shù)人根據(jù)合議原則建立的審判組織。943、審判委員會(huì)審判委員會(huì)是人民法院內(nèi)部對(duì)審判實(shí)行集體領(lǐng)導(dǎo)的組織形式。95對(duì)于疑難、復(fù)雜、重大的案件，合議庭認(rèn)為難以作出決定的，由合議庭提請(qǐng)?jiān)洪L決定提交審判委員會(huì)討論決定。

96（四）陪審制度1、陪審制的形成陪審制度是在古代審判制度的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的具有民主性的一項(xiàng)司法制度。它起源于古代奴隸制國家的雅典與羅馬時(shí)期，972、陪審制的形式西方國家的陪審制，從表現(xiàn)形式上看大致有陪審團(tuán)制和參審制兩種，前者適用于英美法系國家，后者適用于大陸法系國家和我國。

983、人民陪審制度（1）人民陪審制度的基本內(nèi)容人民陪審員制度，即由在公民中選舉產(chǎn)生的人民陪審員參加合議庭，審理第一審案件的審判制度。99（2）人民陪審制度的意義（3）人民陪審制度的現(xiàn)狀在立法和司法實(shí)踐中，我國的人民陪審制度都呈現(xiàn)出逐漸萎縮的趨勢(shì)。100二、人民檢察院（一）人民檢察院的性質(zhì)、任務(wù)和職權(quán)1、性質(zhì)和任務(wù)人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)

1012、職權(quán)（1）偵查權(quán)。（2）公訴權(quán)。（3）監(jiān)督權(quán)。

102人民檢察院在刑事訴訟中的法律地位體現(xiàn)在以下三個(gè)方面；（1）國家的刑事偵查機(jī)關(guān)之一。（2）國家惟一的公訴機(jī)關(guān)。（3）專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)。103關(guān)于檢察權(quán)性質(zhì)的爭(zhēng)論：在英美，檢察權(quán)基本上屬于行政權(quán)。大陸法國家的檢察機(jī)構(gòu)在設(shè)置上具有“審檢合署”的特征，也就是設(shè)于各級(jí)法院內(nèi)部，但與法院采取分離管理的體制。104法律監(jiān)督職能的定位是社會(huì)主義國家檢察制度的一大特點(diǎn)。檢察機(jī)關(guān)盡管在現(xiàn)行憲政體制下行使著司法權(quán)，但這種司法權(quán)的行使卻是有著根本缺陷的。

105一個(gè)基本的思路是，檢察機(jī)關(guān)的司法機(jī)構(gòu)色彩應(yīng)當(dāng)逐漸弱化，法律監(jiān)督應(yīng)當(dāng)逐漸淡化并在條件成熟時(shí)最終退出檢察機(jī)關(guān)的職能范圍。106（二）人民檢察院的組織體系及領(lǐng)導(dǎo)機(jī)制1、組織體系：（1）最高人民檢察院（2）地方各級(jí)人民檢察院（3）專門檢察院1072、領(lǐng)導(dǎo)體制人民檢察院上下級(jí)之間是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。最高人民檢察院領(lǐng)導(dǎo)地方各級(jí)人民檢察院和專門人民檢察院的工作，上級(jí)人民檢察院領(lǐng)導(dǎo)下級(jí)人民檢察院的工作。

108（三）檢察委員會(huì)檢察委員會(huì)實(shí)行民主集中制，在檢察長的主持下，討論決定重大案件和其他重大問題。109三、公安機(jī)關(guān)（一）性質(zhì)、任務(wù)、職權(quán)1、性質(zhì)：公安機(jī)關(guān)是國家的治安保衛(wèi)機(jī)關(guān)，是武裝性質(zhì)的國家行政力量和刑事司法力量，是各級(jí)人民政府的組成部分，負(fù)責(zé)社會(huì)治安和國內(nèi)安全保衛(wèi)工作。1102、任務(wù)：3、職權(quán)：在刑事訴訟中，公安機(jī)關(guān)的主要任務(wù)是負(fù)責(zé)刑事案件的偵查。（1）立案權(quán)。（2）偵查權(quán)。（3）執(zhí)行權(quán)。

111關(guān)于警察權(quán)性質(zhì)的爭(zhēng)論：在現(xiàn)代法治社會(huì)中，警察無論就其所發(fā)揮的功能還是活動(dòng)的程序、組織方式上都顯示出其行政權(quán)的性質(zhì)。112（二）公安機(jī)關(guān)的組織體系作為各級(jí)人民政府的職能部門，公安機(jī)關(guān)實(shí)行雙重領(lǐng)導(dǎo)體制。公安機(jī)關(guān)在接受本級(jí)人民政府領(lǐng)導(dǎo)的同時(shí)，下級(jí)公安機(jī)關(guān)還必須接受上級(jí)公安機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)。113四、當(dāng)事人（一）被害人：1、被害人的概念：指公訴案件的被害人，人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利遭到犯罪行為侵害的人。114（1）被侵害的“合法權(quán)益”，包括榮譽(yù)、尊嚴(yán)、生命、健康、財(cái)產(chǎn)或其他方面的合法權(quán)利和利益。（2）被害人是受犯罪行為直接侵害的人。115（3）被害人一般是指自然人，但特殊情況下，法人或其他組織也可以成為被害人。（4）被害人的屬性是犯罪行為導(dǎo)致的，因而具有不可代替性。

1162、被害人的訴訟地位：（1）被害人作為遭受犯罪行為侵害的人，與案件結(jié)局有著直接的利害關(guān)系。117（2）被害人基于實(shí)現(xiàn)使被告人受到合法的報(bào)應(yīng)這一要求，具有積極主動(dòng)地參與訴訟過程、影響裁判結(jié)局的愿望。118（3）被害人作為訴訟當(dāng)事人，與被告人居于大致相同的訴訟地位，也擁有許多與被告人相對(duì)應(yīng)的訴訟權(quán)利。119（4）被害人盡管具有當(dāng)事人的訴訟地位，但他一般也是了解案件事實(shí)的人，其陳述本身也是法定的證據(jù)來源之一。120（5）實(shí)際上賦予被害人以當(dāng)事人的訴訟地位是人權(quán)保障的需要。1213、被害人的訴訟權(quán)利：（1）請(qǐng)求立案權(quán)。（2）申請(qǐng)回避權(quán)。（3）委托訴訟代理人的權(quán)利。（4）賠償損失請(qǐng)求權(quán)。

122（5）對(duì)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)不立案、不起訴的決定有向上一級(jí)檢察機(jī)關(guān)提出申訴的權(quán)利或者直接向法院提起自訴的權(quán)利。123（6）出席法庭等權(quán)利（7）請(qǐng)求抗訴權(quán)。（8）申訴權(quán)。1244、被害人的訴訟義務(wù)（1）如實(shí)向公安司法機(jī)關(guān)陳述案件事實(shí)的義務(wù)；（2）接受公安司法機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行人身檢查的義務(wù)；125（3）接受公安司法機(jī)關(guān)傳喚的義務(wù)；（4）在法庭上接受詢問和回答問題的義務(wù)；（5）遵守法庭秩序的義務(wù)，等等。126（二）自訴人1、自訴人的概念自訴人是自訴案件中依法直接向人民法院提起刑事訴訟的人。1272、自訴案件的范圍（1）告訴才處理的（2）被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件128（3）被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)、人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件。1293、自訴人的權(quán)利和義務(wù)撤回自訴或者同被告人和解接受法院的調(diào)解130（三）犯罪嫌疑人、被告人1、犯罪嫌疑人與被告人概念及其區(qū)分犯罪嫌疑人是制在公訴案件中因涉嫌犯罪而正在被立案?jìng)刹楹蛯彶槠鹪V的刑事當(dāng)事人。131被告人是指因涉嫌犯罪而被檢察機(jī)關(guān)提起公訴或者被自訴人提起自訴的刑事當(dāng)事人。132“犯罪嫌疑人”和“被告人”是對(duì)涉嫌犯罪而受到刑事追訴的人的兩種稱謂。首先，根據(jù)訴訟法的一般理論，提起正式的控訴是確定“被告人”的前提。133其次，將“犯罪嫌疑人”確定為“被告人”需具備法定的條件。

134再次，將受刑事追訴者在訴訟過程中統(tǒng)一稱為“犯罪嫌疑人”或“被告人”，是訴訟公正、民主和文明的重要標(biāo)志。1352、犯罪攫疑人、被告人的訴訟地位（1）犯罪嫌疑人、被告人是擁有一系列訴訟權(quán)利的訴訟主體，居于當(dāng)事人的地位。136（2）犯罪嫌疑人、被告人與案件結(jié)局有著直接利害關(guān)系，他們居于被追訴者的地位。

（3）犯罪嫌疑人、被告人本身還可以成為重要的證據(jù)來源。

1373、犯罪撤疑人、被告人的訴訟權(quán)利防御性權(quán)利：（1）有權(quán)使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟。138（2）有權(quán)及時(shí)獲知被指控的內(nèi)容和理由，獲知所享有的訴訟權(quán)利。139（3）辯護(hù)權(quán)。（4）有權(quán)拒絕回答偵查人員提出的與本案無關(guān)的問題。（5）有權(quán)在開庭前10日收到起訴書副本。140（6）有權(quán)參加法庭調(diào)查。（7）有權(quán)參加法庭辯論。（8）有權(quán)向法庭作最后陳述。（9）自訴案件的被告人有權(quán)對(duì)自訴人提出反訴，等等。141救濟(jì)性權(quán)利：（1）申請(qǐng)回避權(quán)。（2）提出控告權(quán)。（3）要求解除強(qiáng)制措施權(quán)。（4）對(duì)不起訴決定提出申訴權(quán)。（5）提出上訴權(quán)。（6）申訴權(quán)。142程序保障：（1）在未經(jīng)人民法院依法判決的情況下，不得被確定有罪；（2）獲得人民法院的公開審判；（3）獲得人民法院獨(dú)立、公正的審判；143（4）在刑事訴訟過程中，不受審判人員、檢察人員、偵查人員以刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙及其他非法方法進(jìn)行的訊問；144（5）不受偵查人員實(shí)施的非法逮捕、拘留、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等強(qiáng)制措施，不受偵查人員的非法搜查、扣押等偵查行為；（6）在提出上訴時(shí)不得被加重刑罰，等等。1454、犯罪嫌疑人、被告人的訴訟義務(wù)（1）在符合法定條件的情況下承受逮捕、拘留、監(jiān)視居住、拘傳等強(qiáng)制措施；146（2）接受偵查人員的訊問、搜查、扣押等偵查行為；（3）對(duì)偵查人員的訊問，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答；147（4）承受檢察機(jī)關(guān)的起訴，依法按時(shí)出席并接受法庭審判；148（5）對(duì)于生效的裁定和判決，有義務(wù)執(zhí)行或協(xié)助執(zhí)行，等等。149（四）附帶民事訴訟的原告人和被告人1、附帶民事訴訟的原告人的概念及其權(quán)利150附帶民事訴訟的原告人，是指因被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失，并在刑事訴訟中以自己的名義向司法機(jī)關(guān)提出賠償請(qǐng)求的人。1512、附帶民事訴訟的被告人的概念及其權(quán)利附帶民事訴訟的被告人，是指在刑事訴訟中對(duì)犯罪行為所造成的物質(zhì)損失負(fù)有賠償責(zé)任的人。152（五）單位參與人《刑事訴訟法》對(duì)單位參與刑事訴訟的方式?jīng)]有作出明確的規(guī)定。但單位也屬于當(dāng)事人之一。153第三章刑事訴訟的基本原則154一、基本原則的概念和特點(diǎn)刑事訴訟的基本原則是由刑事訴訟法規(guī)定的，貫穿于刑事訴訟的全過程或主要訴訟階段，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院和訴訟參與人進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng)所必須遵循的基本準(zhǔn)則。

155特點(diǎn)：1．刑事訴訟基本原則往往包含著豐富的訴訟原理，體現(xiàn)了刑事訴訟活動(dòng)的基本規(guī)律。

1562．刑事訴訟基本原則是由刑事訴訟法明確規(guī)定的法律原則。1573．刑事訴訟基本原則一般貫穿于刑事訴訟全過程，具有普遍指導(dǎo)意義。1584．刑事訴訟基本原則具有法律約束力。159第一節(jié)偵查權(quán)、檢察權(quán)、審判權(quán)由專門機(jī)關(guān)依法行使原則一、原則的法律依據(jù)及其理解根據(jù)刑事訴訟法第3條的規(guī)定：對(duì)刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審，由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。160檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機(jī)關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負(fù)責(zé)。161審判由人民法院負(fù)責(zé)。除法律特別規(guī)定的以外，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無權(quán)行使這些權(quán)力。162對(duì)于該原則的理解：1、這一原則明確規(guī)定了三機(jī)關(guān)在刑事訴訟中的權(quán)力，而且三機(jī)關(guān)只能分別行使各自的職權(quán)，不能混淆和互相取代1632、根據(jù)法律規(guī)定，只有公檢法三機(jī)關(guān)有權(quán)行使偵查權(quán)、檢察權(quán)和審判權(quán)，其他機(jī)關(guān)團(tuán)體和個(gè)人都無權(quán)行使這些權(quán)力。

1643、公、檢、法三機(jī)關(guān)在訴訟中居于主導(dǎo)的地位，根據(jù)自己的意志進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng)，不受當(dāng)事人及其他訴訟參與人意志的約束。

1654、公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院依照法律行使職權(quán)，必須遵守法定的程序。

166二、職權(quán)原則的理論基礎(chǔ)1、職權(quán)原則適應(yīng)了打擊犯罪、保障人權(quán)的需要。

1672、職權(quán)原則是國家機(jī)器日益發(fā)達(dá)與分化的必然結(jié)果。1683、職權(quán)原則也是人們對(duì)訴訟規(guī)律的認(rèn)識(shí)不斷深化的反映。169第二節(jié)分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約原則一、原則的法律依據(jù)及其理解刑事訴訟法第7條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟，應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約，以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律?！?701、分工負(fù)責(zé)，是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在進(jìn)行刑事訴訟時(shí)，根據(jù)法律賦予的職權(quán)，各盡其職，各負(fù)其責(zé)，嚴(yán)格按照法定的分工進(jìn)行訴訟活動(dòng)，既不能互相取代，也不應(yīng)互相推委。

1712、互相配合，則是指公、檢、法三機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟，應(yīng)當(dāng)在分工負(fù)責(zé)的基礎(chǔ)上，互相支持，協(xié)調(diào)一致，互相補(bǔ)充，共同完成揭露犯罪，證實(shí)犯罪，懲罰犯罪分子，保護(hù)涉訟公民的合法權(quán)益，保障無罪的人不受刑事追究的訴訟任務(wù)，而不能各行其是，甚至相互抵銷力量。

1723、互相制約，則是指公、檢、法三機(jī)關(guān)按照法律的分工，分別把關(guān)、互相檢驗(yàn)，互相制衡，便于及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題或錯(cuò)誤，并加以糾正，保證不枉不縱，不錯(cuò)不漏，公正準(zhǔn)確地執(zhí)行法律。

1734、三者是密切相連的，分工負(fù)責(zé)是基礎(chǔ)，互相配合是為完成刑事訴訟任務(wù)的必然要求，互相制約是三機(jī)關(guān)關(guān)系的關(guān)鍵。

174二、該原則的法理根據(jù)

1、分工負(fù)責(zé)是司法權(quán)力分工的簡(jiǎn)略表達(dá)。

1752、互相配合強(qiáng)調(diào)三機(jī)關(guān)工作目標(biāo)的一致性，其根本原因在于對(duì)犯罪控制的訴訟價(jià)值觀的影響。1763、強(qiáng)調(diào)互相制約的根本原因則在于近現(xiàn)代以來所備受青睞的權(quán)力制約的政治哲學(xué)。177

三、對(duì)該原則的評(píng)價(jià)這一原則體現(xiàn)的是三機(jī)關(guān)之間的平行關(guān)系，癥結(jié)是在相互配合、相互制約這條水平橫線，要解決這一問題，就要重新塑造警檢法關(guān)系。

178第三節(jié)人民法院、人民檢察院依法獨(dú)立行使審判權(quán)、檢察權(quán)原則一、原則的法律依據(jù)及其理解《憲法》第126條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體相個(gè)人的干涉?！?/p>

179第131條規(guī)定：“人民檢察院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使檢察權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。”

180《刑事訴訟法》第5條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，人民檢察院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使檢察權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。”1811、這一原則是刑事訴訟法在96年修改時(shí)新增加的一項(xiàng)原則。其意義在于：（1）司法獨(dú)立是正確行使法律規(guī)定職權(quán)的保障。182（2）司法獨(dú)立是實(shí)現(xiàn)法治的必然要求和關(guān)鍵。1832、內(nèi)容（1）人民法院、人民檢察院依法獨(dú)立行使審判權(quán)、檢察權(quán)，不受任何行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。此一方面強(qiáng)調(diào)整個(gè)法院、檢察院的獨(dú)立性，一致對(duì)外，頂住壓力。184（2）強(qiáng)調(diào)審判權(quán)和檢察權(quán)要依法行使，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，按照法律的要求，獨(dú)立行使審判權(quán)和檢察權(quán)。185二、關(guān)于司法獨(dú)立原則1、搞清司法獨(dú)立的內(nèi)容到底是什么？我國的司法獨(dú)立是法院和檢察院的獨(dú)立，而國際上的通行做法的法官和檢察官的獨(dú)立，后者才是司法獨(dú)立的核心內(nèi)容。

1862、要實(shí)行人民法院、人民檢察院依法獨(dú)立行使職權(quán)原則，還要處理好以下幾種關(guān)系：首先，要處理好依法獨(dú)立行使職權(quán)與中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。

187其次，要處理好依法獨(dú)立行使職權(quán)與國家權(quán)力機(jī)關(guān)監(jiān)督的關(guān)系。188再次，要處理好依法獨(dú)立行使職權(quán)與社會(huì)和人民群眾監(jiān)督的關(guān)系。189最后是司法獨(dú)立過程中如何處理好法官與庭長、審判委員會(huì)的關(guān)系。1903、司法獨(dú)立的制度性保障（1）嚴(yán)格法官任職資格和選拔制度。（2）實(shí)行法官的不可更換制。（3）實(shí)現(xiàn)法官的高薪制。（4）司法豁免權(quán)。191第四節(jié)未經(jīng)人民法院依法判決，不得確定有罪原則一、原則的法律依據(jù)及其理解《刑事訴訟法》第12條規(guī)定：“未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪。”1921、確定被告人有罪的權(quán)力由人民法院統(tǒng)一行使。1932、人民法院確定任何人有罪，必須依法行使定罪權(quán)，作出判決。194為貫徹這一基本原則，《刑事訴訟法》作出了以下幾方面的改革：首先，《刑事訴訟法》嚴(yán)格區(qū)分了“犯罪嫌疑人”、“被告人”兩種稱謂。

195其次，明確由控訴方承擔(dān)舉證責(zé)任。

196再次，確立了“疑罪從無”的原則。197二、無罪推定原則1、無罪推定原則的演進(jìn)18世紀(jì)意大利法學(xué)家貝卡利亞在其《犯罪與刑罰》中提出了無罪推定的思想198最早在法律上表述無罪推定的是法國的《人權(quán)宣言》第9條《世界人權(quán)宣言》第十一條中也有相應(yīng)的規(guī)定1992、無罪推定原則的派生性規(guī)則一是被告有沉默權(quán)二是控方負(fù)舉證責(zé)任三是疑罪從無

2003、關(guān)于無罪推定原則的理論之爭(zhēng)：1、否定說。2、肯定說。201第五節(jié)依法不追訴原則(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的。202(二)犯罪已過追訴時(shí)效的。(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的。203(四)依照《刑法》告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的。204(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的。(六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。205公安司法機(jī)關(guān)應(yīng)在不同訴訟階段作出不同的處理。在立案審查階段，應(yīng)作出不立案的決定；在偵查階段，應(yīng)作出撤銷案件的決定；在起訴階段，應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定；206在審判階段，第一種情形應(yīng)宣判無罪，其余五種情形應(yīng)裁定終止審理。207在自訴案件中，法院應(yīng)根據(jù)情形分別作出不立案的決定或準(zhǔn)予撤訴、駁回起訴、終止審理的裁定，或作出判決宣告無罪。208第六節(jié)嚴(yán)格遵守法律程序原則一、原則的法律依據(jù)我國《刑事訴訟法》第3條第2款規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟，必須嚴(yán)格遵守本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。”209二、原則的內(nèi)容首先要求國家應(yīng)當(dāng)保證刑事訴訟程序的法制化，以嚴(yán)密的法律規(guī)定，構(gòu)建刑事訴訟的結(jié)構(gòu)，規(guī)范專門機(jī)關(guān)的職權(quán)，設(shè)置刑事訴訟的程序，明確訴訟主體的權(quán)利義務(wù)。

210其次，這—原則要求公安司法機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟必須嚴(yán)格遵守法律程序，以保證及時(shí)正確處理刑事案件。

211再次，嚴(yán)格遵守法律程序、就要求公安司法人員必須做到有法必依，公正司法，嚴(yán)格執(zhí)法。212最后，這一原則不僅要求嚴(yán)格遵守刑事訴訟法的基本原則和制度，而且要求嚴(yán)格遵守立案、偵查、起訴、審判和執(zhí)行等各個(gè)訴訟階段的具體程序規(guī)定。

213三、程序法定原則包括兩層含義：一是立法方面的要求，即刑事訴訟程序應(yīng)當(dāng)由法律事先明確規(guī)定；二是司法方面的要求，即刑事訴訟活動(dòng)應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家法律規(guī)定的刑事程序來進(jìn)行。214重大的意義：首先是建設(shè)現(xiàn)代法治國家的需要。其次是程序正義的要求。再次是人權(quán)保障的需要。

215第七節(jié)犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)原則一、這一原則的法律依據(jù)《憲法》第125條規(guī)定：“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)”。216《刑事訴訟法》第11條規(guī)定：“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)?！?17二、這一原則的基本內(nèi)容1、犯罪嫌疑人、被告人在整個(gè)刑事訴訟過程中都有權(quán)為白己辯護(hù)。2182．犯罪嫌疑人在偵查階段只能自行辯護(hù)，犯罪嫌疑人在審查起訴階段、被告人在審判階段既可以自行辯護(hù)，也可以委托律師或法律允許的其他人為自己辯護(hù)。2193．犯罪嫌疑人在偵查階段有權(quán)得到律師的法律幫助。2204．公安機(jī)關(guān)、人民檢察院有義務(wù)保證犯罪嫌疑人在偵查階段獲得律師的法律幫助，人民檢察院有義務(wù)保證犯罪嫌疑人在審查起訴階段獲得辯護(hù)；人民法院有義務(wù)保證被告人在審判階段獲得辯護(hù)。221三、該原則的意義1、該原則的確立是訴訟進(jìn)步的體現(xiàn)2、該原則反映了人權(quán)保障的理念。2223、該原則是追求訴訟公正的必然要求。4、該原則與刑事訴訟程序的控、辯、審三方訴訟構(gòu)造相互依存、相互作用。

223第四章辯護(hù)與代理第一節(jié)辯護(hù)224一、辯護(hù)制度概述（一）辯護(hù)、辯護(hù)權(quán)和辯護(hù)制度辯護(hù)是指刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人反駁對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的指控，從實(shí)體上和程序上提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的事實(shí)和理由，以證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的訴訟活動(dòng)。

225辯護(hù)權(quán)是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人的一項(xiàng)專屬的訴訟權(quán)利，即犯罪嫌疑人、被告人針對(duì)指控進(jìn)行辯解，以維護(hù)自己合法權(quán)益的一種訴訟權(quán)利，它在犯罪嫌疑人、被告人各項(xiàng)訴訟權(quán)利中，居于核心地位。

226第一，辯護(hù)權(quán)不受訴訟階段的限制；

第二，辯護(hù)權(quán)不受犯罪嫌疑人、被告人是否有罪以及罪行輕重的限制；227第三，辯護(hù)權(quán)不受案件調(diào)查情況的限制;第四，辯護(hù)權(quán)不受犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪態(tài)度的限制;228第五，辯護(hù)權(quán)的行使不受辯護(hù)理由的限制。229辯護(hù)制度，是法律規(guī)定的關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人行使辯護(hù)權(quán)和公安司法機(jī)關(guān)有義務(wù)保障他們行使辯護(hù)權(quán)的一系列規(guī)則所形成的有機(jī)整體。230辯護(hù)、辯護(hù)權(quán)和辯護(hù)制度三者之間的關(guān)系是：辯護(hù)權(quán)是辯護(hù)制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)；辯護(hù)制度是辯護(hù)權(quán)的保障；辯護(hù)是辯護(hù)權(quán)的外在表現(xiàn)形式。231（二）辯護(hù)制度的歷史發(fā)展1、古代辯護(hù)制度的出現(xiàn)：辯護(hù)制度萌芽于古羅馬共和國時(shí)期。2322、中世紀(jì)對(duì)辯護(hù)制度的壓制：但是到了中世紀(jì)，辯護(hù)制度受到了壓制。2333、西方現(xiàn)代辯護(hù)制度的產(chǎn)生：西方現(xiàn)代意義上的辯護(hù)制度，產(chǎn)生于資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后。2341、我國奴隸制和封建制社會(huì)時(shí)期，沒有刑事辯護(hù)制度，現(xiàn)代意義上的辯護(hù)制度是清末從西方引進(jìn)和移植的。2352、我國社會(huì)主義的辯護(hù)制度的確立1979年的《刑事訴訟法》，不但規(guī)定了被告人的辯護(hù)權(quán)，而且確立了律師辯護(hù)制度。l996年的《關(guān)于修改(中華人民共和國刑事訴訟法)》的決定中，對(duì)辯護(hù)制度作了重大改革和完善。236（三）辯護(hù)制度的理論基礎(chǔ)首先，辯護(hù)制度的設(shè)立，反映了人類對(duì)刑事訴訟認(rèn)識(shí)規(guī)律的正確把握。237其次，辯護(hù)制度的建立、發(fā)展和完善，反映了人類對(duì)人權(quán)理念和人權(quán)保障的追求。

238最后，辯護(hù)制度的基本內(nèi)容在很大程度上取決于刑事訴訟的結(jié)構(gòu)。239（四）刑事辯護(hù)制度的意義1、有利于司法機(jī)關(guān)準(zhǔn)確、及時(shí)地查明案情和正確適用法律，提高辦案質(zhì)量。2402、有利于維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

2413、有利于對(duì)公民進(jìn)行法制宣傳教育，使廣大群眾增強(qiáng)法制觀念，使犯罪分子認(rèn)罪伏法和接受改造。242二、我國辯護(hù)制度的基本內(nèi)容（一）辯護(hù)人的概念和范圍辯護(hù)人，是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定，幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護(hù)權(quán)，以維護(hù)其合法權(quán)益的人。243辯護(hù)人的范圍包括：1、律師。2、人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人。3、犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。244不能擔(dān)任辯護(hù)人的人員：（1）被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人；（2）依法被剝奪、限制人身自由的人；（3）無行為能力或者限制行為能力的人；245（4）人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（5）本院的人民陪審員；246（6）與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人；（7）外國人或者無國籍人；247（二）辯護(hù)人的訴訟地位第一，辯護(hù)人在訴訟中具有獨(dú)立的訴訟地位。248第二，辯護(hù)人是犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的維護(hù)者。249第三，辯護(hù)人是犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的專門維護(hù)者。250第四，辯護(hù)人與公訴人之間是一種對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系。251第五，辯護(hù)人和審判人員的關(guān)系在本質(zhì)上是一種協(xié)作關(guān)系。

252（三）辯護(hù)人的責(zé)任1、從實(shí)體上為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)。2、從程序上為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)。2533、為犯罪嫌疑人、被告人提供其他法律幫助。4、辯護(hù)人只有辯護(hù)的職責(zé)，沒有控訴的義務(wù)。254（四）辯護(hù)的種類和方式（一）自行辯護(hù)指犯罪嫌疑人、被告人自己針對(duì)指控進(jìn)行反駁、申辯和辯解的行為。

255（二）委托辯護(hù)指犯罪嫌疑人或者被告人為維護(hù)其合法權(quán)益，依法委托律師或者其他公民協(xié)助其進(jìn)行辯護(hù)。256自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。257公訴案件，犯罪嫌疑人自案件移送到人民檢察院審查起訴之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人。258開庭前10天被告人未委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知被告人可以委托辯護(hù)人。259（三）指定辨護(hù)指人民法院為因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因而無力聘請(qǐng)辯護(hù)人的被告人指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師進(jìn)行辯護(hù)。260人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人的情形：(1)盲、聾、啞人或者限制行為能力的人；(2)開庭審理時(shí)不滿18周歲的末成年人；(3)可能被判處死刑的人。

261人民法院可以為其指定辯護(hù)人的情形：(1)符合當(dāng)?shù)卣?guī)定的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)的；(2)本人確無經(jīng)濟(jì)來源，其家庭經(jīng)濟(jì)狀況無法查明的；262(3)本人確無經(jīng)濟(jì)來源，其家屬經(jīng)多次勸說仍不愿為其承擔(dān)辯護(hù)律師費(fèi)用的；(4)共同犯罪案件中，其他被告人已委托辯護(hù)人的；263(5)具有外國國籍的；(6)案件有重大社會(huì)影響的；(7)人民法院認(rèn)為起訴意見和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑的。264（五）辯護(hù)人介入刑事訴訟的時(shí)間“公訴案件自案件移送審進(jìn)起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。265犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告，并為被捕的犯罪嫌疑人申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>

266（六）辯護(hù)人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)1、獨(dú)立辯護(hù)權(quán)。2、閱卷權(quán)和會(huì)見通信權(quán)。3．調(diào)查取證權(quán)。4、提出意見權(quán)。5、參加法庭調(diào)查和法庭辯論權(quán)。

2676、經(jīng)被告人同意，提出上訴的權(quán)利。7、有要求公安司法機(jī)關(guān)對(duì)采取強(qiáng)制措施超過法定期限的犯罪嫌疑人、被告人解除強(qiáng)制措施的權(quán)利。8、拒絕辯護(hù)權(quán)。

268兩個(gè)新增權(quán)利：9、律師在場(chǎng)權(quán)。10、辯護(hù)人的刑事豁免權(quán)269辯護(hù)律師或其他辯護(hù)人的主要義務(wù)是：1、會(huì)見在押犯罪嫌疑人、被告人時(shí)，要遵守看管場(chǎng)所的規(guī)定；2、參加法庭審判時(shí)要遵守法庭規(guī)則；2703、辯護(hù)律師未經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，不得向被害人及被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料；2714、辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人不得幫助犯罪嫌疑人、被告人串供、隱匿、毀滅、偽造證據(jù)，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)的行為2725、配合庭審方式改革，積極主動(dòng)地進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng)；

2736、不得私自接受委托，私自向委托人收取費(fèi)用，收受委托人的財(cái)物，也不得利用提供法律服務(wù)的便利接受對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物；2747、不得違反規(guī)定會(huì)見法官、檢察官；8、不得向法官、檢察宮以及其他有關(guān)工作人員請(qǐng)客送禮或者行賄，或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄；2759、保守履行辯護(hù)人職責(zé)中知悉的國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私；10、無正當(dāng)理由，不得拒絕辯護(hù)。276三、刑事法律援助制度（一）法律援助制度概述法律援助制度是國家在司法制度運(yùn)行的各個(gè)環(huán)節(jié)和各個(gè)層次上，對(duì)因經(jīng)濟(jì)困難或者其他因素而難以通過通常意義上的法律救濟(jì)手段保障自身基本社會(huì)權(quán)利的社會(huì)弱者，減免收費(fèi)提供法律幫助的一項(xiàng)法律保障制度。277法律接助制度具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，法律援助是一種國家行為；第二，法律援助的對(duì)象是一個(gè)特定的社會(huì)階層；278第三，法律援助的內(nèi)容有一個(gè)發(fā)展過程；第四，法律援助的宗旨是維護(hù)司法公正，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。279（二）刑事法律援助制度的內(nèi)容1、刑事法律援助的范圍我國的刑事法律援助范圍主要是有經(jīng)濟(jì)困難的公訴案件的被告人、盲、聾、啞殘疾人和未成年人，以及可能被判處死刑的被告人。

2802、刑事法律援助的機(jī)構(gòu)第一種方式為司法行政部門建立法律援助機(jī)關(guān)并設(shè)有公職律師專門從事法律援助工作。

281第二種方式為強(qiáng)制性無償法律援助。282第三種方式為律師事務(wù)所向經(jīng)濟(jì)困難的當(dāng)事人通過減免收費(fèi)，承辦援助工作的律師由律師事務(wù)所給予適當(dāng)補(bǔ)償。283第四種方式為律師每年繳納一定數(shù)量的法律援助基金，由負(fù)責(zé)法律援助工作的機(jī)構(gòu)聘請(qǐng)或指派律師向符合條件的當(dāng)事人提供辯護(hù)284第五種方式為律師在法律援助中心輪流義務(wù)值班，為當(dāng)事人提供法律援助。2853．刑事法律援助的程序人民法院認(rèn)為需要指定辯護(hù)的，由法院通知法律援助中心安排律師進(jìn)行辯護(hù)，人民法院沒有指定辯護(hù)的，當(dāng)事人也可以到法律援助中心進(jìn)行申請(qǐng)，如果申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)，也能得到刑事法律援助。

286第二節(jié)代理一、刑事代理制度概述（一）刑事代理制度的概念刑事訴訟代理是指，代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人以及附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人的委托，以被代理人的名義參加訴訟，進(jìn)行活動(dòng)，由被代理人承擔(dān)代理行為法律后果的一項(xiàng)法律制度。287（二）刑事代理制度的分類1、法定代理，是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理；法定代理人，是由法律規(guī)定的、對(duì)被代理人負(fù)有專門保護(hù)義務(wù)，并代理其進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。2882、委托代理，是基于被代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。訴訟代理人，就是指當(dāng)事人及其法定代理人或者近親屬依法委托的、代理其參加訴訟的人。

289所謂律師代理，是指律師在刑事訴訟中，接受被代理人的委托，以被代理人的名義在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為的訴訟制度，分自訴案件中自訴人的代理、公訴案件中被害人的代理和附帶民事訴訟當(dāng)事人的代理。

290（三）辯護(hù)和訴訟代理的區(qū)別：1、行使訴訟的職能不同。2、在訴訟中的地位和權(quán)利不同。3、產(chǎn)生的依據(jù)不同。2914、適用范圍不同。5、權(quán)利內(nèi)容不同。6、活動(dòng)名義不同。292（三）刑事代理制度的意義1、可以為被代理人提供法律上的幫助。2、可以代理那些不能親自參加訴訟的被代理人參加訴訟。3、可以協(xié)助人民法院準(zhǔn)確及時(shí)地查明案情，正確地處理案件。293二、刑事訴訟中代理的種類（一）公訴案件中的代理公訴案件中的代理，是指訴訟代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬的委托，代理被害人參加訴訟，以維護(hù)被害人的合法權(quán)益。294公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。

295公訴案件中被害人的代理人應(yīng)當(dāng)享有的訴訟權(quán)利。首先，辯護(hù)人享有的絕大多數(shù)權(quán)利被害人的訴訟代理人都應(yīng)當(dāng)享有。

296辯護(hù)人所享有的有些基于被追訴人與辯護(hù)人之間的信任關(guān)系以及為維護(hù)被追訴人利益的特殊需要而產(chǎn)生的權(quán)利，被害人的訴訟代理人是不應(yīng)當(dāng)享有的。297(二)自訴案件中的代理自訴案件中的代理，是指代理人接受自訴人及其法定代理人的委托參加訴訟，以維護(hù)自訴人的合法權(quán)益。自訴案件的自訴人可以隨時(shí)委托訴訟代理人298(三)附帶民事訴訟中的代理附帶民事訴訟中的代理，是指訴訟代理人接受附帶民享訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人的委托，在所受委托的權(quán)限范圍內(nèi)，代理參加訴訟，以維護(hù)當(dāng)事人及其法定代理人的合法權(quán)益。299附帶民事訴訟案件的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人300本章思考題：1、辯護(hù)制度的理論基礎(chǔ)是什么？2、如何理解辯護(hù)人的訴訟地位？3、辯護(hù)的種類有哪些？4、辯護(hù)人的責(zé)任有哪些？5、辯護(hù)人有哪些主要訴訟權(quán)利和義務(wù)？6、刑事代理的種類有哪些？301第五章回避第一節(jié)回避制度概述302一、回避的概念

是指?jìng)刹槿藛T、檢察人員和審判人員，因與案件或案件的當(dāng)事人具有某種利害關(guān)系或其他特殊關(guān)系，可能影響刑事案件的公正處理，而不得參加對(duì)該案進(jìn)行的訴訟活動(dòng)的一項(xiàng)訴訟制度。303二、回避制度的意義

（一）確保刑事案件得到客觀公正的處理。304（二）確保當(dāng)事人在刑事訴訟中受到公正的對(duì)待。

305（三）確保法律制度和法律實(shí)施過程得到當(dāng)事人和社會(huì)公眾的普遍尊重。306三、回避的種類

1、自行回避，是指審判人員、檢察人員、偵查人員等在訴訟過程中遇有法定回避情形時(shí)，自行主動(dòng)地要求退出刑事訴訟活動(dòng)的制度。3072、申請(qǐng)回避，是指案件當(dāng)事人及其法定代理人認(rèn)為審判人員、檢察人員、偵查人員等具有法定回避情形，而向他們所在的機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，要求他們回避。

3083、指令回避，是指審判人員、檢察人員、偵查人員等遇有法定的回避情形而沒有自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也沒有申請(qǐng)其回避，法院、檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)等有關(guān)組織或行政負(fù)責(zé)人有權(quán)作出決定，令其退出訴訟活動(dòng)。

309四、回避的理由

（一）是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的。310（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的。311（三）擔(dān)任過本案證人、鑒定人、辯護(hù)人或者訴訟代理人的。312（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。313（五）接受當(dāng)事人及其委托人的請(qǐng)客送禮或違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托人。314（六）參加過本案的審判活動(dòng)的。315五、回避人員的范圍適用回避的人員包括審判人員、檢察人員、偵查人員以及參與偵查、起訴、審判活動(dòng)的書記員、翻譯人員和鑒定人。316第二節(jié)回避的程序一、回避的期間回避適用于偵查、起訴和審判等各個(gè)訴訟階段。317二、回避的審查和決定審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別內(nèi)院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會(huì)決定；檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級(jí)人民檢察院檢察委員會(huì)決定。318（二）回避的決定有回避決定權(quán)的組織或個(gè)人經(jīng)過對(duì)當(dāng)事人等的回避申請(qǐng)或有關(guān)司法人員自行回避的請(qǐng)求進(jìn)行全面審查后，如果發(fā)現(xiàn)司法人員確有刑事訴訟法規(guī)定的回避情形的，應(yīng)當(dāng)依法作出決定，令其回避。

319如果認(rèn)為自行請(qǐng)求回避或被當(dāng)事人申請(qǐng)回避的司法人員事實(shí)上并不具有法定的回避情形，就可以作出駁回回避申請(qǐng)的決定。320三、回避的效力對(duì)于審判人員而言，在回避決定作出后，已經(jīng)作出的審判行為應(yīng)視為無效，需要重新審理321四、回避的救濟(jì)

對(duì)于法定的組織或個(gè)人所作的駁回申請(qǐng)回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人享有當(dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議一次的權(quán)利。322有權(quán)對(duì)駁回申請(qǐng)回避決定進(jìn)行復(fù)議的是原作出該決定的組織或個(gè)人323思考題：1、回避的種類2、回避的理由3、回避的程序3244、案例：2000年3月10日，曲江縣陳某為方便上下班而買了一輛新的乘風(fēng)牌摩托車，平時(shí)下班之后就將摩托車停放在自己家的小院內(nèi)。4月5日，陳某的高中同學(xué)張某去找陳某，看見那輛車子之后對(duì)車大加贊賞，并起了將車盜走之心。4月8日晚上九點(diǎn)左右，張某翻墻進(jìn)入陳某的小院，偷偷將車搬到院外，隨后倉皇乘車逃走。張某飛速騎車到紅旗路與廣合路交叉口，右轉(zhuǎn)彎時(shí)險(xiǎn)些撞到迎面走來的加完夜班回家的曲江縣人民法院刑庭審判人員胡某，胡某看清了這位莽撞騎車的人的面貌，并記住了車牌號(hào)。4月9日晨，襯某發(fā)現(xiàn)摩托車不見了，就立即向公安局報(bào)案。負(fù)責(zé)對(duì)該案進(jìn)行偵查的干警古某系陳某同父異母的姐姐，主動(dòng)提出不參與該按的偵查工作。5天之后，公安人員將犯罪嫌疑人張某抓獲。曲江縣人民檢察院依法對(duì)此案進(jìn)行審查起訴后，向縣人民法院提起公訴，指控張某犯有盜竊罪。審判人員胡某因了解部分案情，主動(dòng)提出不參與此案的審理的回避申請(qǐng)。問：分析本案中回避的適用人員、適用情形及回避程序。325第六章管轄第一節(jié)管轄概述326一、管轄的概念

是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院等依照法律規(guī)定立案受理刑事案件以及人民法院系統(tǒng)內(nèi)審判第一審刑事案件的分工制度。327二、確立管轄的原則1、依法管轄的原則。2、準(zhǔn)確及時(shí)的原則3、便利訴訟的原則3284、維護(hù)合法權(quán)益的原則5、原則性與靈活性相結(jié)合的原則329第二節(jié)立案管轄一、立案管轄的概念是指人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)各自直接受理刑事案件的職權(quán)范圍，也就是人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)之間，在直接受理刑事案件范圍上的權(quán)限劃分。330二、公安機(jī)關(guān)直接受理的刑事案件《刑事訴訟法》第18條第1款規(guī)定：刑事案件的偵查由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行，法律另有規(guī)定的除外。”331三、人民檢察院直接受理的刑事案件

1、貪污賄賂犯罪。2、國家工作人員的瀆職犯罪。

3323、國家機(jī)關(guān)工作人員侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪。4、其他由人民檢察院直接受理的案件。333四、人民法院直接受理的刑事案件

1、告訴才處理的案件。侮辱、誹謗案，暴力干涉婚姻自由案，虐待案和侵占他人財(cái)物案3342、被害人（單位）有證據(jù)證明的輕微刑事案件的刑事案件：第一，輕微的刑事案件，首先是指罪質(zhì)輕微；其次是犯罪情節(jié)輕微。第二，被害人必須有相應(yīng)的證據(jù)證明被告人有罪。

3353、被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件。336五、關(guān)于執(zhí)行立案管轄的幾個(gè)問題

1、職責(zé)明確、分工負(fù)責(zé)。2、偵查過程中發(fā)現(xiàn)的自訴案件的處理。3、自訴案件審理過程中發(fā)現(xiàn)的公訴案件的處理。

3374、對(duì)交叉管轄的處理。5、偽證罪、拒不執(zhí)行判決裁定罪由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?38第三節(jié)審判管轄一、審判管轄的概念是指人民法院審判第一審刑事案件的職權(quán)范圍，包括各級(jí)人民法院之間、普通人民法院與專門人民法院之間，以及同級(jí)人民法院之間，在審判第一審刑事案件上的權(quán)限劃分。

339二、級(jí)別管轄

級(jí)別管轄，是指各級(jí)人民法院審判第一審刑事案件的職權(quán)范圍。340（一）基層人民法院管轄的第一審刑事案件“基層人民法院管轄第一審普通刑事案件，但是依照本法由上級(jí)人民法院管轄的除外。”341（二）中級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件（1）危害國家安全案件；（2）可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件；（3）外國人犯罪的刑事案件。342（三）高級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件全?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）性的重大刑事案件。343（四）最高人民法院管轄的第一審刑事案件最高人民法院管轄全國性的重大刑事案件。344關(guān)于級(jí)別管轄的變通性的規(guī)定上級(jí)人民法院在必要的時(shí)候，可以審判下級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件，下級(jí)人民法院認(rèn)為案情重大、復(fù)雜需要由上級(jí)人民法院審判的第一審刑事案件，可以請(qǐng)求移送上一級(jí)人民法院審判。

345三、地區(qū)管轄

（一）以犯罪地人民法院管轄為主，被告人居住地人民法院管轄為輔原則346犯罪地，一般理解為包括犯罪預(yù)備地、犯罪行為實(shí)施地、犯罪結(jié)果地以及銷贓地等。被告人居住地，包括被告人的戶籍所在地、居所地347

（二）以最初受理的人民法院管轄為主，主要犯罪地人民法院管轄為輔原則348主要犯罪地，一般是指，在一人犯數(shù)罪時(shí)，重罪發(fā)生地或多數(shù)犯罪行為發(fā)生地，多人犯罪時(shí)，主犯所在地349（三）特殊情況的管轄1、對(duì)罪犯在服刑期間發(fā)現(xiàn)漏罪及又犯新罪的。3502、對(duì)于我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)，行使刑事管轄權(quán)。3513、刑事自訴案件的自訴人、被告人一方或者雙方是在港、澳、臺(tái)居住的中國公民或者單位的由犯罪地的基層人民法院審判。

352

4、中國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外的犯罪，由該公民離境前的居住地或者原戶籍所在地人民法院管轄。

353

5、外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國國家或者公民犯罪，依照我國刑法應(yīng)受處罰的，由該外國人入境地的中級(jí)人民法院管轄。354四、指定管轄

指定管轄，是指上級(jí)人民法院以指定的方式確定特定案件之轄區(qū)法院的方法。355第一，管轄爭(zhēng)議。第二，管轄不能。356五、專門管轄

專門管轄，是指專門人民法院之間，以及專門人民法院與普通人民法院之間對(duì)第一審刑事案件在受理范圍上的分工。

3571、現(xiàn)役軍人和非軍人共同犯罪的，分別由軍事法院和地方人民法院管轄；涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄。358

2、由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專門法院管轄以下案件。359鐵路運(yùn)輸法院管轄的刑事案件，主要是鐵路運(yùn)輸系統(tǒng)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵破的刑事案件360鐵路運(yùn)輸法院與地方人民法院因管轄不明而發(fā)生爭(zhēng)議的，一般由地方人民法院管轄。361思考題：1、我國法律對(duì)立案管轄是如何規(guī)定的？2、刑事訴訟法中關(guān)于中級(jí)人民法院的級(jí)別管轄是如何規(guī)定的？3、我國地區(qū)管轄的分配原則是什么？4、我國刑事訴訟中有哪些情況需要指定管轄？5、我國刑事訴訟中有哪些情況適用特殊管轄的規(guī)定？362第七章強(qiáng)制措施第一節(jié)強(qiáng)制措施概述363一、強(qiáng)制措施的概念和特點(diǎn)

是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院為了保證刑事訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行，依法對(duì)犯罪嫌疑人、被告人所采取的在一定期限內(nèi)限制或剝奪其人身自由的各種法定強(qiáng)制方法。364按照強(qiáng)制力度從輕到重的順序排列依次為：拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。

365特點(diǎn)：1、強(qiáng)制措施只能由法定的專門機(jī)關(guān)適用。2、強(qiáng)制措施只適用于特定的對(duì)象.3、強(qiáng)制措施具有特定的目的。3664、強(qiáng)制措施必須依照法律規(guī)定適用。5、強(qiáng)制措施具有可變性。367二、強(qiáng)制措施的意義368三、強(qiáng)制措施的適用原則

第一，合法性原則第二，必要性原則第三，相當(dāng)性原則第四，變更性原則369還應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：1、犯罪嫌疑人、被告人所實(shí)施行為的社會(huì)危害性.3702、逃避偵查、起訴和審判或者進(jìn)行各種妨害刑事訴訟的行為的可能性及可能性大小。3713、公安司法機(jī)關(guān)對(duì)案件事實(shí)的調(diào)查情況和對(duì)案件證據(jù)的掌握情況。4、犯罪嫌疑人、被告人的個(gè)人情況.372四、強(qiáng)制措施的體系

我國刑事訴訟中的強(qiáng)制措施則僅指對(duì)人身自由的限制性措施，包括拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。對(duì)物的強(qiáng)制處分不在強(qiáng)制措施一章中規(guī)定，而在偵查一章中規(guī)定，對(duì)隱私權(quán)的干預(yù)問題，法律基本上沒有作出規(guī)定。373關(guān)于扭送：任何公民對(duì)于有下列情形的人都可以立即扭送公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院處理：1、正在實(shí)行犯罪或者在犯罪后即時(shí)被發(fā)覺的；2、通緝?cè)诎傅模?、越獄逃跑的；4、正在被追捕的。374關(guān)于收容審查收容審查原是一種行政強(qiáng)制手段，修正后的刑事訴訟法將收容審查的一些內(nèi)容吸收到強(qiáng)制措施中，修改和完善了拘留的條件375五、強(qiáng)制措施與相關(guān)的刑罰、行政處罰的區(qū)別

（一）強(qiáng)制措施同刑罰的區(qū)別1、性質(zhì)不同。2、對(duì)象不同。3、法律根據(jù)不同。3764、適用的機(jī)關(guān)不同5、適用的時(shí)間不同6、穩(wěn)定程度不同7、法律后果不同。377（二）強(qiáng)制措施同行政處罰的區(qū)別行政處罰，是指國家行政管理機(jī)關(guān)對(duì)實(shí)施行政違法行為的公民、法人或其他組織的行政制裁。378第二節(jié)拘傳一、拘傳的概念和特點(diǎn)拘傳，是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對(duì)于未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人，依法強(qiáng)制其到案接受訊問的一種強(qiáng)制方法。379拘傳的特點(diǎn)是：（1）拘傳的對(duì)象是未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人。（2）拘傳的目的是強(qiáng)制就訊。380（二）拘傳同人民警察法規(guī)定的留置的區(qū)別公安機(jī)關(guān)的留置權(quán)是指：“為維護(hù)社會(huì)治安秩序，公安機(jī)關(guān)的人民警察，對(duì)有違法犯罪嫌疑的人員，經(jīng)出示相應(yīng)