合同法的知識(shí)

合同法的知識(shí)22目錄一、合同法概述二、合同法總論三、分論四、實(shí)體案例分析3《中華人民共和國(guó)合同法》于1999年10月1日正式施行，是在原有的《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》的基礎(chǔ)上形成的。目前我們?cè)谟行┖贤先阅芸吹剑阂罁?jù)經(jīng)濟(jì)合同法等法律法規(guī)的規(guī)定，依據(jù)的法律有誤，因原有的《經(jīng)濟(jì)合同法》已在《合同法》實(shí)施時(shí)被廢止。（一）、合同法的發(fā)展過程41、從實(shí)際出發(fā)，總結(jié)與借鑒吸收相結(jié)合的原則明晰突出2、鼓勵(lì)交易與意思自治的理念明確充分3、法制定和實(shí)施的時(shí)代特點(diǎn)顯著集中4、經(jīng)濟(jì)效率與社會(huì)公正、交易便捷與交易安全的價(jià)值取向相互兼顧5、普遍化的合同制度與類型得到了全面規(guī)制，可操作性強(qiáng)6、新的法律框架科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，各種新制度構(gòu)筑完備7、立法技術(shù)不斷提高，立法語言日趨規(guī)范（二）、合同法的特點(diǎn)1、平等原則合同關(guān)系中當(dāng)事人法律地位平等；當(dāng)事人平等地適用合同法決定相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；根據(jù)平等原則的要求，在發(fā)生合同糾紛時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)該使用私法上的糾紛解決方式，而不得采用強(qiáng)制命令的方式。2、意思自治原則主要是指在私人領(lǐng)域活動(dòng)的個(gè)人有權(quán)根據(jù)其個(gè)人的判斷自主作出決定，不受他人干涉。3、公平原則包含為當(dāng)事人提供平等的機(jī)會(huì)，提供同樣的活動(dòng)的可能性以及當(dāng)事人具體利益狀態(tài)上的均衡。5（三）、合同法的基本原則4、誠(chéng)實(shí)信用原則當(dāng)事人在不損害他人利益和社會(huì)利益的前提下，追求自己的利益，其目的是在當(dāng)事人之間的與利益關(guān)系和當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益關(guān)系中實(shí)現(xiàn)平衡。誠(chéng)信原則只有在發(fā)生法律沒有明文規(guī)定，或即使有規(guī)定其內(nèi)涵也不清楚的情況下才能使用。5、合法性原則當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。6、公序良俗原則指行為人的活動(dòng)不翁要遵守法律的明文規(guī)定，在缺乏法律明文規(guī)定的情況下，也應(yīng)遵循公共和正常合理的道德習(xí)俗。對(duì)于此條應(yīng)用控制得較為嚴(yán)格。6（三）、合同法的基本原則7、合同嚴(yán)守原則指依法成立的合同在當(dāng)事人之間具有相當(dāng)于法律的效力，當(dāng)事人必須嚴(yán)格遵守，不得擅自變更或者解除合同，不得隨意違約。8、鼓勵(lì)交易原則7（三）、合同法的基本原則88目錄一、合同法概述二、合同法總論三、分論四、實(shí)體案例分析9合同法上所指的合同，不是指勞動(dòng)合同、行政合同等，而僅是指?jìng)鶛?quán)合同，也即為平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（一）、合同的概念1、以法律是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個(gè)特定的名稱為標(biāo)準(zhǔn)，分為有名合同和無名合同。有名合同，合同法分則規(guī)定了15種合同，包括買、贈(zèng)與等。2、以雙方人在合同成立后是否互負(fù)對(duì)價(jià)意義的債務(wù)，分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。典型單務(wù)合同主要是指贈(zèng)與、無償保管、無償委托合同等。3、以雙方當(dāng)事人在從合同的締結(jié)到債務(wù)的履行整個(gè)過程上，均作出相互對(duì)價(jià)性質(zhì)的付出，分為有償合同和無償合同。買賣、租賃、承擔(dān)合同就是典型的有償合同；贈(zèng)與、使用借貸是屬于無償合同。

10（二）、合同的分類4、以合同除意思表示以外是否要其他現(xiàn)實(shí)成分為標(biāo)準(zhǔn)作出，分為諾成合同和要物合同。諾成合同是指依當(dāng)事人的意思表示一致即可成立的合同，買賣，租賃等；要物合同是指除當(dāng)事人意思表示一致外，還需要音樂會(huì)標(biāo)的物或者完成其他現(xiàn)實(shí)給付才能成立的合同，主要包括消費(fèi)借貸、使用借貸與保管合同。5、以合同的成立或生效是否要求一定的方式為標(biāo)準(zhǔn)分為要式合同與不要式合同。現(xiàn)代合同法采以不要式為原則，以要式為例外的做法。11（二）、合同的分類合同的成立需要兩個(gè)要件：一是存在雙方當(dāng)事人，二是當(dāng)事人須對(duì)合同最基本的內(nèi)容達(dá)成合意。法律或者當(dāng)事人有特殊約定的，按法律或者約定。12（三）、合同的成立——兩個(gè)要件13（三）、合同的成立——要約1、要約：指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的意思表示。要約邀請(qǐng)：是以邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約的意思表示。主要指商品價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告都是要約邀請(qǐng)，但商業(yè)廣告中明確注明是要約的，或者其內(nèi)容符合要約規(guī)定的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是要約。最高院關(guān)于商品房買賣合同司法解釋中第三條：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！?）要約的生效時(shí)間：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，我國(guó)采用的是到達(dá)生效的原則。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人指定特殊系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

2）要約對(duì)要約人效力：要約一經(jīng)生效，要約人即要受到要約的拘束，不得隨意撤回、撤銷或者對(duì)要約加以限制、變更或者擴(kuò)張。3）要約的撤回：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。14（三）、合同的成立——要約4）要約的撤銷：撤銷要約的通知必須在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

不可撤銷的要約：A、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；B、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。5）要約的失效：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更。15（三）、合同的成立——要約

2、承諾：是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同便宣告成立。2.1承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是與要約的內(nèi)容一致，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。對(duì)有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何的變更以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。16（三）、合同的成立——承諾172.2受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。2.3承諾可以撤回，但不可以撤銷。承諾撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。（三）、合同的成立——承諾合同成立是合同生效的前提，但成立后的合同并不意味著必然產(chǎn)生當(dāng)事人所追求的法律效果，只有符合法律規(guī)定的生效要件的合同才會(huì)產(chǎn)生法律拘束力。18（四）、合同的生效19（四）、合同的生效——成立時(shí)間1、合同成立的時(shí)間：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。但在下列情形中除外：1）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自依法辦理手續(xù)時(shí)生效；2）附條件和附期限合同的生效時(shí)間問題。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效，除解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效，附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效；3）當(dāng)事人之間存在采取特定形式或履行特定手續(xù)時(shí)合同才生效的特別約定時(shí)，自采取特定形式或履行特定手續(xù)時(shí)合同生效。2、合同的生效要件：1）合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)具有相應(yīng)的訂立合同的權(quán)利能力和行為能力。2）合同當(dāng)事人的意思表示真實(shí)。3）合同的標(biāo)的須確定、可能。4）合同不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會(huì)公共利益。5）合同必須具備法律所要求的形式。20（四）、合同的生效——生效要件213、合同的無效：指合同因欠缺法定生效要是受到法律的否定性評(píng)價(jià)，當(dāng)事人的合同得不到被賦予合法的法律效果的一種狀態(tài)。合同法規(guī)定，當(dāng)無效的原因存在于合同內(nèi)容的全部時(shí)，合同全部無效；無效的原因存在于合同內(nèi)容的一部分，而該部分無效又不影響其余部分時(shí)，其余部分仍然有效。合同無效的原因：1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的；2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三者利益；3）以合法形式掩蓋非法目的；4）損害社會(huì)公共利益；5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（四）、合同的生效——無效4、合同的撤銷：合同當(dāng)事人意思表示存在瑕疵，當(dāng)事人一方因此享有撤銷權(quán)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，溯及地消滅合同的效力。1）欺詐與脅迫；2）乘人之危；3）重大誤解：對(duì)合同對(duì)性質(zhì)的誤解；對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的誤解；對(duì)標(biāo)的物品種、質(zhì)量、規(guī)格的誤解，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量、包裝、履行方式、履行地點(diǎn)、履行期限等內(nèi)容的誤解如果給誤解人造成重大損失時(shí)，也構(gòu)成重大誤解。4）顯失公平撤銷權(quán)必須通過訴訟方式，請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷。撤銷權(quán)的行使，使合同溯及至成立時(shí)無效。撤銷權(quán)的除斥期間為一年，該期限自撤銷權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起開始計(jì)算。超過一年不行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。22（四）、合同的生效——撤銷5、效力待定合同：是指合同欠缺有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定的合同。1）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所訂立的依法不能獨(dú)立訂立的合同；無民事行為能力人包括10周歲以下和無法辨認(rèn)自己行為的精神病人，限制民事行為能力人是10周歲以上16周歲以下及部分無法辯認(rèn)自己行為的精神病人。需監(jiān)護(hù)人進(jìn)行追認(rèn)。2）無代理權(quán)人訂立的合同：是指行為人沒有代理權(quán)卻以他人的名義進(jìn)行活動(dòng)的行為。需被代理人進(jìn)行追認(rèn)。3）無權(quán)處分人訂立的合同。無處分權(quán)的人處分他人的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。23（四）、合同的生效——效力待定合同6、合同無效和被撤銷的法律后果合同無效的法律特征：無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力；合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效；合同無效不影響解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。合同無效的法律后果：返還財(cái)產(chǎn)和賠償損失。合同法規(guī)定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。24（四）、合同的生效——法律后果

合同的效力指符合法定有效要件的合同所具有的法律約束力。在內(nèi)容上，合同的效力主要表現(xiàn)為合同依法成立以后，合同主體依據(jù)合同所得行使的權(quán)利與所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。也即為債權(quán)和債務(wù)。合同效力的相對(duì)性：是指合同關(guān)系只發(fā)生在特定的主體之間，只對(duì)特定的主體發(fā)生約束力，只有合同當(dāng)事人才能基于合同相互提出請(qǐng)求或提起訴訟。

25（五）、合同的效力26（五）、合同的效力

合同履行的抗辯權(quán)：包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及后履行抗辯權(quán)三種類型。

1、同時(shí)履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。

2、不安抗辯權(quán)：雙務(wù)合同中，先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或者可能喪失履行能力時(shí)中止履行合同的權(quán)利，并在后履行方于合理期限內(nèi)未能恢復(fù)履行能力或者提供擔(dān)保時(shí)解除合同的權(quán)利。3、后履行抗辯權(quán)：是指依照合同約定或者法律規(guī)定負(fù)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，屆期未履行義務(wù)或者履行嚴(yán)重不符合約定條件時(shí)，后履行方為保護(hù)自己的期限利益或者保證自己履行合同的條件而中止履行合同的權(quán)利。合同的擔(dān)保指依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而設(shè)立的確保合同義務(wù)履行和權(quán)利實(shí)現(xiàn)的法律保障。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，我國(guó)的擔(dān)保制度有五種具體形式：保證、抵押、質(zhì)押、定金、留置。因抵押、質(zhì)押、留置在擔(dān)保法中有具體規(guī)定，所以我們現(xiàn)在談?wù)搩煞N形式的擔(dān)保：27（六）、合同的擔(dān)保1、保證：是指?jìng)鶆?wù)人以外的第三人為債務(wù)人履行債務(wù)向債權(quán)人所作的一種擔(dān)保。保證的設(shè)立：保證合同、保證人、保證的范圍保證合同是要式合同，根據(jù)我國(guó)擔(dān)保法的規(guī)定：保證合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。書面形式可以是單獨(dú)訂立的一個(gè)保證合同，也可在主合同中設(shè)立一個(gè)保證條款，或者是一方保證人出具的保證函。保證人的條件：須具有代償能力的人。在我國(guó)擔(dān)保法中規(guī)定，凡具有相應(yīng)權(quán)利能力和行為能力的自然人、法人和其他組織，都可以作為保證人。但下列法人或者其他組織不得充當(dāng)保證人：1）國(guó)家機(jī)關(guān)；2）公益性事業(yè)單位；3）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。28（六）、合同的擔(dān)?！ＷC保證范圍：可以由當(dāng)事人約定，如果當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的情況下，保證的范圍包含：主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金以及及實(shí)現(xiàn)債權(quán)所需要的費(fèi)用。保證期間：對(duì)于保證責(zé)任期間，當(dāng)事人之間可以約定，如果沒有約定或者約定不明的情況下：“一般保證責(zé)任的法定保證期間為六個(gè)月，自主合同債務(wù)履行期限屆滿之日起算。一般保證中保證期間約定不明的，保證期間為兩年，自主債務(wù)履行期限屆滿之日起計(jì)算。連帶保證責(zé)任的法定保證期間為六個(gè)月，自主合同債務(wù)履行屆滿之日起計(jì)算，連帶保證中如果保證期間如果屬于約定不明的，保證期間為兩年，自主債務(wù)履行期限屆滿之日起計(jì)算。”一般保證是當(dāng)事人通過約定設(shè)立的，如果當(dāng)事人在保證合同中沒有約定保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任，所成立的保證就不是一般保證。保證人就得承擔(dān)連帶保證責(zé)任。29（六）、合同的擔(dān)?！ＷC

2、定金：

是指合同當(dāng)事人在合同訂立時(shí)或者合同履行前，由一方向另一方交付的一定數(shù)額的金錢。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。

定金罰責(zé)：給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。

30（六）、合同的擔(dān)?！ń?1

合同的保全指?jìng)鶛?quán)人為了防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少以免危及債權(quán)實(shí)現(xiàn)而采取的措施或者手段。分類兩類：一是債權(quán)人的代位權(quán)，一是債權(quán)人的撤銷權(quán)。

1、代位權(quán)：是指?jìng)鶛?quán)人在債務(wù)人不積極行使自己的權(quán)利而危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人得以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人直接向第三人行使權(quán)利的權(quán)利。（七）、合同的保全32

2、撤銷權(quán)：債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人實(shí)施的減少財(cái)產(chǎn)的行為危及到債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，有請(qǐng)求法院撤銷其行為的權(quán)利。3、合同法規(guī)定；因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為；債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債權(quán)人撤銷權(quán)行使的除斥期間為一年，自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷鬲存在之日起計(jì)算。若債權(quán)人不知或者不應(yīng)知道撤銷事由的存在，則須自債務(wù)人實(shí)施行為之日起五年內(nèi)行使，否則，均會(huì)導(dǎo)致撤銷權(quán)的消滅。

（七）、合同的保全合同的變更和轉(zhuǎn)讓1、合同的變更：是指合同在成立之后但尚未履行或者尚未完全履行以前，當(dāng)事人不變而僅變動(dòng)合同內(nèi)容的情況。2、合同的轉(zhuǎn)讓：是指合同主體的變更。包括債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)以及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。2.1債權(quán)讓與：是指不改變合同之債的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立的合同的方式將其享有的債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人。合同法規(guī)定：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其債權(quán)雖然不必征得債務(wù)人的同意，但必須將轉(zhuǎn)讓的事實(shí)通知債務(wù)人，才對(duì)債務(wù)人生效。且債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷。33（八）、合同的變更和轉(zhuǎn)讓2.2債務(wù)承擔(dān)：是指不改變債的內(nèi)容，債權(quán)人或者債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或者部分移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)。債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意。2.3債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移：是指?jìng)鶛?quán)債務(wù)的承受人完全取代讓與人的法律地位，成為債的關(guān)系的當(dāng)事人，讓與人的全部權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移于受讓人。34（八）、合同的變更和轉(zhuǎn)讓35

合同的解除1、約定解除：是指當(dāng)事人在合同中為了一方或者各方約定的解除權(quán)產(chǎn)生條件具備，由取得解除權(quán)的當(dāng)事人行使解除權(quán)，從而解除合同的行為。

2、法定解除：是指當(dāng)法律直接規(guī)定的解除權(quán)產(chǎn)生條件具備時(shí)，解除權(quán)人行使解除權(quán)解除合同的行為。3、合同解除的效力：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。（九）、合同的解除

違約責(zé)任又稱為違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人在不履行合同義務(wù)或者履行鴿義務(wù)不符合合同約定時(shí)所承擔(dān)的法律后果。36（十）、違約責(zé)任1、違約行為的形態(tài)：1.1履行不能，債務(wù)人由于某種原因不能履行其債務(wù)。1.2延遲履行：是指?jìng)鶆?wù)人能夠能夠履行，但在履行期限屆滿時(shí)卻沒有履行債務(wù)的情形。1.3拒絕履行：是指辦能夠履行其債務(wù)而在履行期屆滿時(shí)對(duì)債權(quán)人表示不履行債務(wù)。1.4受領(lǐng)遲延：是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人之履行應(yīng)當(dāng)且能夠受領(lǐng)而不為或者不能受領(lǐng)。

1.5不完全履行：當(dāng)事人雖以適當(dāng)?shù)穆男械囊馑歼M(jìn)行了履行，但履行的內(nèi)容不符合法律的規(guī)定或者合同的約定。1.6預(yù)期違約：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。37（十）、違約責(zé)任——形態(tài)382、違約責(zé)任的形式：2.1支付違約金，合同法規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。2.2賠償損失2.3強(qiáng)制實(shí)際履行（十）、違約責(zé)任——形式3939目錄一、合同法概述二、合同法總論三、分論四、實(shí)體案例分析40

買賣合同：

是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。1、買賣合同的內(nèi)容：包含標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、地點(diǎn)和方式、價(jià)款、違約責(zé)任、包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力。其中當(dāng)事人、標(biāo)的及數(shù)量是買賣合同成立應(yīng)當(dāng)具備的必要條款，不可缺少，如果缺少，不能成立合同。

合同法規(guī)定：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)的條款或者交易習(xí)慣確定。

（一）、買賣合同買賣合同中出賣人的主要義務(wù)是交付標(biāo)的物、轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)、瑕疵擔(dān)保；買受人的主要義務(wù)是支付價(jià)款、接收標(biāo)的物。當(dāng)事人違反其義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。保留：是指買賣合同成立后，由于買受人未依約支付價(jià)款或者未履行其他義務(wù)，因此標(biāo)的物的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移而仍由出賣人保留的制度。所有權(quán)保留必須由雙方當(dāng)事人約定而產(chǎn)生。41（一）、買賣合同

租賃合同：是指當(dāng)事人一方將物交付給另一方使用，另一方支付租金，并于使用、收益完畢后歸還原物的協(xié)議。

1、租賃合同中出租人的主要義務(wù)是交付租賃物并保持租賃物符合約定的用途、維修租賃物；承租人的主要義務(wù)是支付租金、不得隨意轉(zhuǎn)租、妥善保管租賃物、期滿返還租賃物。2、租賃合同的內(nèi)容：包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。42（二）、租賃合同43

承攬合同：是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。1、承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。承攬合同中承攬人的主要義務(wù)是親自完成主要工作、按約定提供材料或者檢驗(yàn)、保管定作人所提供的材料、接受定作人的監(jiān)督檢查、交付工作成果、保密；定作人的主要義務(wù)是支付報(bào)酬、協(xié)助完成工作、按約定提供材料或者檢驗(yàn)承攬人所提供的材料、受領(lǐng)工作成果。定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。（三）、承攬合同442、承擔(dān)合同包含的內(nèi)容：承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報(bào)酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法等條款。

3、承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)，未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。4、承攬合同工作成果的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)以交付為標(biāo)準(zhǔn)確定。在交付前由承擔(dān)人承擔(dān)，在交付后由定作人承擔(dān)。（三）、承攬合同45運(yùn)輸合同：是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。包含客運(yùn)合同與貨運(yùn)合同兩種類型，我們主要談一下客運(yùn)合同?？瓦\(yùn)合同中承運(yùn)人的主要是將貨物安全運(yùn)送至目的地并交付貨物予收貨人、填發(fā)提單或者其他提貨憑證、依法提示有關(guān)運(yùn)輸事項(xiàng)。托運(yùn)人的主要義務(wù)是申報(bào)貨物運(yùn)輸?shù)谋匾闆r、交付運(yùn)費(fèi)和其他費(fèi)用、提供托運(yùn)物。（四）、運(yùn)輸合同4646目錄一、合同法二、合同法的總論三、分論四、實(shí)體案例分析471、甲公司與乙公司挖掘機(jī)買賣合同糾紛案（無效合同及所有權(quán)歸屬）甲公司和乙公司于2007年8月1日簽訂一份挖掘機(jī)買賣合同。乙公司從甲公司購(gòu)買一臺(tái)特定的SK350大型挖掘機(jī)，價(jià)格為120萬元，并約定乙公司在十日內(nèi)交付貨款，甲公司在8月15日前將挖掘機(jī)交付給乙公司。任何一方違約，均處以價(jià)款20%的違約金。同年8月8日，甲公司為解決經(jīng)營(yíng)中的資金困難，便隱瞞與已公司簽約的事實(shí)，與丙公司簽訂了挖掘機(jī)買賣合同，將該特定的挖掘機(jī)以130萬元的價(jià)格賣給丙公司，丙公司于簽約之日即交付貨款130萬元，甲公司也于簽約當(dāng)日將該指定的挖掘機(jī)交付給丙公司。8月15日，乙公司到甲公司催促其履行合同，得知甲公司已將該挖掘機(jī)賣給丙公司且已經(jīng)交付。丙公司遂以甲公司為被告對(duì)法院，請(qǐng)求判令甲公司與丙公司簽訂的買賣合同無效，判令甲公司交付挖掘機(jī)，并支付違約金24萬元。48

問題：甲公司與丙公司之間簽訂的合同是否無效？該挖掘機(jī)的所有權(quán)歸屬。答案：1）甲公司與丙公司之間的合同有效。乙公司未舉證說明丙公司與甲公司在簽訂該買賣合同時(shí)存在著惡意串通的情形，且雙方簽訂的合同是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，未違反法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會(huì)公共利益。所以兩方簽訂的合同有效。2）所有權(quán)歸屬：丙方所有。按照合同法的規(guī)定：標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者雙方當(dāng)事人另有約定的除外。本案中，雖然甲公司與乙公司簽約在先，但甲公司已將挖掘機(jī)交付給丙公司，因此，挖掘機(jī)的所有權(quán)歸丙方所有。492、甲公司與乙公司某金屬材料買賣合同糾紛案（可得利益損失）

2011年9月9日，甲公司向乙公司購(gòu)買某金屬材料500噸，合同約定價(jià)格為每噸6000元，約定甲公司提貨日期為11月9日，貨到付款。甲公司為中間商，購(gòu)買貨物的目的是為了轉(zhuǎn)售獲利。甲公司于2011年10月18日與丙公司簽訂此類金屬材料買賣合同，合同約定價(jià)格為每噸8000元，約定交貨日期為2011年11月9日，由丙公司直接到乙公司提貨。甲公司與乙公司簽訂合同后該金屬材料價(jià)格即一路上漲，至11月9日，每噸價(jià)格為7500元，乙公司無正當(dāng)理由拒絕交貨。甲公司遂起訴至法院，要求乙公司賠償其可得利益損失100萬元。50問題：乙公司是否應(yīng)承擔(dān)甲公司的可得利益損失？答案：應(yīng)承擔(dān)。在本案中，甲公司作為買賣合同的當(dāng)事人，其明確表明是中間商的身份。乙公司在與甲公司訂立合同中已明確知曉甲公司的中間商身份，應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的違約行為會(huì)給甲公司帶來可得利益的損失，故應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。51

3、某機(jī)械公司與某紡織公司織機(jī)所有權(quán)保留案件（所有權(quán)保留）某機(jī)械公司與某公司于2008年8月簽訂一份保留所有權(quán)的買賣合同：紡織公司以49萬元購(gòu)買機(jī)構(gòu)公司50臺(tái)織機(jī)；機(jī)械公司在紡織公司預(yù)付10萬元貨款后發(fā)貨，余款在貨至后三個(gè)月內(nèi)一次性付清；貨款付清前，織機(jī)所有權(quán)保留。2008年9月，機(jī)械公司在紡織公司支付了2萬元貨款的情況下將50臺(tái)織機(jī)及發(fā)票交付給紡織公司，而紡織公司一直沒有支付余款。2008年12月，紡織公司以上述織機(jī)為抵押向銀行貸款30萬元并辦理了抵押登記。2009年6月，紡織公司因未能按期還貸被銀行起訴，要求對(duì)抵押物優(yōu)先受償。機(jī)械公司知情后，以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的身份要求返還織機(jī)。

5252525252

請(qǐng)問：機(jī)構(gòu)公司是否能要回織機(jī)？

本案中，織機(jī)以屬于動(dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)享有的公示方式為占有。由于實(shí)際占有織機(jī)的是紡織公司，真實(shí)享有所有權(quán)的機(jī)械公司必須使第三人能夠直接從外部認(rèn)識(shí)到所有權(quán)的歸屬，從而使所有權(quán)關(guān)系透明化。本案中，機(jī)械公司未對(duì)所有權(quán)保留進(jìn)行恰當(dāng)?shù)墓?。而銀行基于善意取得的方式獲得了織機(jī)的抵押權(quán)，且銀行的抵押經(jīng)過了公示即為登記，銀行當(dāng)然地可以實(shí)行抵押權(quán)對(duì)抗機(jī)械公司的請(qǐng)求。53

4、某商業(yè)銀行支行訴某建設(shè)銀行支行債務(wù)糾紛案（合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移）

1996年10月6日，某建筑安裝工程公司在原告某商業(yè)銀行支行處借款30萬元，期限為三個(gè)月，到期后，只歸還了部分利息。1997年8月2日，某建筑安裝工程公司下屬的安裝分公司在原告處借款40萬元，期限四個(gè)月，到期后，只歸還了部分利息。1997年4月25日，某建筑安裝工程公司在下屬的新型建筑材料廠在原告處借款10萬元，期限六個(gè)月，到期后，只歸還了部分利息。541999年12月17日，某安裝建筑安裝工程公司的主管單位市建設(shè)委員會(huì)會(huì)與被告某建設(shè)銀行支行簽訂了以土地使用權(quán)抵償貸款協(xié)議書，協(xié)議書第一項(xiàng)規(guī)定：市建委同意將原某建筑安裝工程公司第一分公司辦公基地土地使用權(quán)及附著物產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給某建設(shè)銀行支行，用以抵償原建設(shè)安裝工程公司所欠某建設(shè)銀行支行貸款880萬元以及全部利息和某建設(shè)安裝工程公司所欠某商業(yè)銀行支行80萬元貸款及全部利息。該協(xié)議書已經(jīng)市人民政府同意。此前某建筑安裝工程公司以及下屬分支機(jī)構(gòu)一并被市建委撤銷。市建委對(duì)某建筑安裝工程公司重新進(jìn)行了組建。原告以1999年12月17日的協(xié)議書為主要證據(jù)，于2001年8月14日向市中級(jí)人民法院起訴某建設(shè)銀行支行，請(qǐng)求法院判令某建設(shè)銀行支行按協(xié)議償還三借款人所欠原告的80萬元借款本金及全部利息，并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。被告答辯稱：法律規(guī)定變更或者解除合同，需通知對(duì)方，并達(dá)成書面協(xié)議。轉(zhuǎn)移債務(wù)不是原告同意就行，而必須當(dāng)事人達(dá)成書面協(xié)議。本案轉(zhuǎn)移債務(wù)時(shí)無雙方書面協(xié)議，所以轉(zhuǎn)移無效，應(yīng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求。55

問題：市建委與某建設(shè)銀行支行于1999年12月17日簽訂的協(xié)議是否構(gòu)成債務(wù)的轉(zhuǎn)移？債務(wù)轉(zhuǎn)移中債權(quán)人的同意應(yīng)采取何種