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勞動合同法與大學(xué)生就業(yè)演示文稿當(dāng)前第1頁\共有152頁\編于星期二\18點(優(yōu)選)勞動合同法與大學(xué)生就業(yè)當(dāng)前第2頁\共有152頁\編于星期二\18點

法律基礎(chǔ)知識介紹當(dāng)前第3頁\共有152頁\編于星期二\18點關(guān)于法(法律)法律(Law)是國家制定或認可的,由國家強制力保證實施的,以規(guī)定當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的具有普遍約束力的社會規(guī)范。

當(dāng)前第4頁\共有152頁\編于星期二\18點我國的一元二級多層次的立法體系一、國家層面的立法機關(guān)全國人民大表大會全國人大常委會國務(wù)院(國務(wù)院常務(wù)會議)國務(wù)院各部委最高人民法院和最高人民檢察院當(dāng)前第5頁\共有152頁\編于星期二\18點二、地方層面的立法地方人大地方政府(省政府、直轄市政府、省政府所在地的市、國務(wù)院批準的較大市)特區(qū)(港澳)人大及政府地方民族自治州(縣)(設(shè)區(qū)市、縣級市、縣及鄉(xiāng)鎮(zhèn)不包含在此立法范圍內(nèi))當(dāng)前第6頁\共有152頁\編于星期二\18點廣義的法律:包括所有立法機關(guān)制定的規(guī)范性文件、行政機關(guān)制定的規(guī)范性文件及司法部門的有關(guān)司法解釋等。狹義的法律:全國人大及其常委會制定的法律一般法的理解:包括法律、法規(guī)(行政法規(guī)、地方法規(guī))、行政規(guī)章、規(guī)范性文件等。當(dāng)前第7頁\共有152頁\編于星期二\18點狹義法律--由全國人民代表大會大及其常委會制定法規(guī)1、中央制定------行政法規(guī)----國務(wù)院2、地方制定------地方法規(guī)----地方人大(省、自治區(qū)、直轄市、省政府所在地的市、國務(wù)院批準的較大市、特區(qū)市人大)當(dāng)前第8頁\共有152頁\編于星期二\18點規(guī)章1、部委規(guī)章—國務(wù)院各部委制定2、地方行政規(guī)章-----地方政府(省、自治區(qū)、直轄市、省政府所在地的市、國務(wù)院批準的較大市、特區(qū)市政府)規(guī)范性文件:兩個特點-具有普遍約束力的,時效超過六個月紅頭文件主體---政府及其組成部門制定的文件市、區(qū)、縣、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府,政府有關(guān)組成部門。當(dāng)前第9頁\共有152頁\編于星期二\18點深圳雙重立法權(quán)深圳的雙重立法權(quán)的理解國務(wù)院批準的較大市立法權(quán)和特區(qū)立法權(quán)“關(guān)內(nèi)關(guān)外一市兩法問題”當(dāng)前第10頁\共有152頁\編于星期二\18點國務(wù)院批準的較大市:

1984年,唐山,大同,包頭,大連,鞍山,撫順,吉林,齊齊哈爾,無錫,淮南,青島,洛陽,重慶

1988年,寧波

1992年,淄博,邯鄲,本溪

1993年,徐州,蘇州國務(wù)院一共批準了19個,現(xiàn)有18個較大市。(1997年,重慶升直轄市)當(dāng)前第11頁\共有152頁\編于星期二\18點我國的“一元二級多層次”的立法體制(以憲法為基礎(chǔ)的統(tǒng)一的基礎(chǔ)上,分為中央和地方兩個級別,兩個級別的內(nèi)部有不同層次的機關(guān)制定不同效率的法律、法規(guī)或規(guī)章。)關(guān)于行政機關(guān)、立法機關(guān)、司法機關(guān)立法的相互關(guān)系簡要介紹當(dāng)前第12頁\共有152頁\編于星期二\18點2008年1月1日,備受矚目、飽受爭議的《勞動合同法》正式付諸實施。為了配合該法的實施,5月1日《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》9月18日《中華人民共和國勞動合同法實施條例》相繼實施我國的勞動用工制度進入了一個嶄新的歷史時期。當(dāng)前第13頁\共有152頁\編于星期二\18點我國在建設(shè)以《憲法》為依據(jù)以《勞動法》為基礎(chǔ)以《就業(yè)促進法》和《勞動合同法》、《社會保險法》為主干以及相關(guān)法律法規(guī)為配套的勞動法律保障體系方面,又邁出了至關(guān)重要的一步。當(dāng)前第14頁\共有152頁\編于星期二\18點一、概述二、主要內(nèi)容解析三、應(yīng)對與建議當(dāng)前第15頁\共有152頁\編于星期二\18點一、概述一石擊起千層浪:“《勞動合同法》是保護勞動者權(quán)益的‘護身符’”——新華網(wǎng)“《勞動合同法》對勞動者‘偏袒’還不夠”

——《中國青年報》“中國立法機構(gòu)29日通過了一部影響廣泛的旨在加強對工人保護的新勞動法,這是對廣大農(nóng)民工中出現(xiàn)的越來越多的不安定跡象作出的一個反應(yīng)。”——美國《紐約時報》網(wǎng)站6月30日2007年6月29日十屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過,2008年1月1日起施行。當(dāng)前第16頁\共有152頁\編于星期二\18點(一)立法過程1、1994年《勞動法》頒布不久,勞動部提出并制定完善我國勞動法律框架體系的意見,把《勞動合同法》列入其中,開始實施最初的調(diào)研和起草工作,但不久便停止運作,擱置長達近10年時間。2、2004年10月,《勞動法》頒布10周年之際,社會各界針對《勞動法》本身及其執(zhí)行存在的問題,建議起草《勞動合同法》、《社會保險法》等配套法律法規(guī)。當(dāng)前第17頁\共有152頁\編于星期二\18點3、2005年2月18日,全國人大常委會宣布《勞動合同法》列入2005年立法計劃。4、2005年12月24日,《勞動合同法(草案)》首次提請十屆全國人大常委會第十九次會議審議。5、2006年3月20日,全國代表常委會決定將草案向社會公開征求意見,至4月20日,公開征求意見截止,共收到各界意見191849件。6、2006年12月24日,全國代表常委會對草案進行二審。當(dāng)前第18頁\共有152頁\編于星期二\18點7、2007年4月24日,三審。8、2007年6月24日,提交四審。9、2007年6月29日,十屆全國人大常委會第二十八次會議表決通過《中華人民共和國勞動合同法》,并以145票贊成,0票反對、0票棄權(quán)、1人未按表決器高票通過。當(dāng)前第19頁\共有152頁\編于星期二\18點爭論與博弈上??鐕髽I(yè)人力資源協(xié)會代表——撤資威脅阿迪達斯、強生、雅詩蘭黛——積極游說歐盟商會建議書——轉(zhuǎn)移生產(chǎn)線港商——說不上海美國商會——42頁建議書社會意見——1個月19萬條山西黑磚窯事件肯德基麥當(dāng)勞非全日制用工事件當(dāng)前第20頁\共有152頁\編于星期二\18點(二)意義與評價《勞動合同法》是各方面價值及利益博弈的結(jié)果,在力爭進步性的同時,更接近了現(xiàn)實。夏威夷大學(xué)中國法律問題專家羅納德·布朗說:在財富差距不斷擴大、形勢日趨緊張的時候,實施這樣的步驟,反映出中國政府希望在鼓勵投資的欲望和改善工人生活條件的需要之間實現(xiàn)平衡。這項即將通過的法律中出現(xiàn)了一系列新的政府措施,旨在使中國的法律和政治制度與時俱進,從而與劇烈的經(jīng)濟和社會變化相適應(yīng)。當(dāng)前第21頁\共有152頁\編于星期二\18點《勞動合同法》宣傳提綱將重要意義概括為三點:1、制定《勞動合同法》是尊重勞動,保護勞動者的重要舉措。2、制定《勞動合同法》是落實科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要內(nèi)容。3、制定《勞動合同法》是完善勞動保障法律體系的重要舉措。當(dāng)前第22頁\共有152頁\編于星期二\18點(三)四大亮點(顯著變化)1、強化勞動者合法權(quán)益的保護性規(guī)定,包括:(1)引導(dǎo)簽訂長期合同(2)防止濫用試用期(3)存在事實勞動關(guān)系即享有權(quán)利(4)合同終止享有經(jīng)濟補償(6)限定違約金條件(7)企業(yè)裁員時的保護性規(guī)定(8)擴大勞動者行使即時解除權(quán)的范圍(9)加重用人單位違法成本(10)加大維權(quán)力度,強化行政部門職責(zé)2、擴大了勞動合同適用范圍3、規(guī)范勞務(wù)派遣4、增加非全日制用工勞動合同的規(guī)定當(dāng)前第23頁\共有152頁\編于星期二\18點二、主要內(nèi)容解析第一章總則(第1至6條)第二章勞動合同的訂立(第7條至第35條)第三章勞動合同的履行和變更(第29條至第35條)第四章勞動合同的解除和終止(第36條至第50條)第五章特別規(guī)定(第51條至第72條)第六章監(jiān)督檢查(第73條至第79條)第七章法律責(zé)任(第80條至第95條)第八章附則(第96條至第98條)當(dāng)前第24頁\共有152頁\編于星期二\18點第一章總則適用范圍《勞動法》第二條在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者,依照本法執(zhí)行?!秳趧雍贤ā返诙l中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。當(dāng)前第25頁\共有152頁\編于星期二\18點(一)擴大了調(diào)整的單位。將“民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同”納入調(diào)整范圍。民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的,從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織。它的一個明顯特征是:不是由政府或者政府部門舉辦的。民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的,從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織。實際上,民辦非企業(yè)單位的特征在于它的民間性、非營利性、社會性、獨立性和實體性。如會計事務(wù)所、律師事務(wù)所、基金會民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦圖書館、民辦博物館、民辦科技館等等。當(dāng)前第26頁\共有152頁\編于星期二\18點(二)擴大了調(diào)整的人員。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。也就是除公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的人員外,國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體與其他勞動者均應(yīng)當(dāng)建立勞動關(guān)系,并執(zhí)行本法。

以前:故意不訂立勞動合同,未形成勞動合同關(guān)系,不受《勞動法》調(diào)整。當(dāng)前第27頁\共有152頁\編于星期二\18點(三)是擴大了調(diào)整用工的形式。

1、把聘用制有條件的納入調(diào)整范圍?!笆聵I(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的,依照其規(guī)定;未作規(guī)定的,依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。特別規(guī)定優(yōu)先執(zhí)行,無特別規(guī)定受本法調(diào)整。問題1:包括退休返聘、勤工儉學(xué)、實習(xí)生、兼職員工、家庭保姆等人群發(fā)生勞動領(lǐng)域的糾紛適用什么法律?

當(dāng)前第28頁\共有152頁\編于星期二\18點退休返聘員工與用人單位勞動合同關(guān)系不具備《勞動合同法》意義上的勞動主體資格,與用人單位建立的不是勞動關(guān)系,而是勞務(wù)合同關(guān)系或雇傭關(guān)系。這種關(guān)系不受《勞動法》和《勞動合同法》的調(diào)整,不受最低工資的限制、不受工作時間的限制、不能享受相關(guān)福利待遇。工傷待遇存在爭議,有的地方按工傷規(guī)定處理,有的地方不按工傷處理當(dāng)前第29頁\共有152頁\編于星期二\18點兼職員工與用人單位的勞動合同關(guān)系《勞動合同法》允許兼職存在,但兼職員工可能存在兩個用人單位之間的工作時間沖突或兩個單位之間是競爭對手的問題。(1)盡可能多的了解兼職員工的信息,對與本單位有競爭關(guān)系、利益沖突或工作時間沖突的員工不予錄用。(2)必要時與存在雙重勞動關(guān)系的員工簽訂保密協(xié)議,明確商業(yè)秘密的內(nèi)容。(3)對關(guān)鍵崗位的員工,可以簽訂禁止兼職協(xié)議,發(fā)現(xiàn)其有兼職行為的,可以立即終止勞動關(guān)系。當(dāng)前第30頁\共有152頁\編于星期二\18點實習(xí)生與用人單位的勞動合同關(guān)系按照實習(xí)目的分為:就業(yè)型實習(xí)實習(xí)、培訓(xùn)型實習(xí)、勤工儉學(xué)型實習(xí)三類在校實習(xí)生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué),不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系。在校實習(xí)生不能算是《勞動合同法》意義上的勞動者,與實習(xí)單位不存在勞動關(guān)系,不享受社會保險待遇,在實習(xí)期間的傷亡事故不具備工傷認定的主體資格。當(dāng)前第31頁\共有152頁\編于星期二\18點案例:實習(xí)期間引發(fā)的工傷糾紛案件

案情簡介:職高學(xué)生黃某,畢業(yè)前學(xué)校推薦進入某廠實習(xí),實習(xí)期間,右手指不慎被機器壓傷。爭議焦點:黃某與工廠是否構(gòu)成勞動關(guān)系,能否認定為工傷。工廠是否可以不構(gòu)成工傷拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。案例評析:首先,黃某受傷完全是在實習(xí)單位工作中造成,從民事角度來講,實習(xí)單位也應(yīng)對黃某受傷承擔(dān)一定責(zé)任;其次:黃某在實習(xí)單位付出了其他員工一樣的勞動,僅因為黃是實習(xí)生不予賠償,不符合法律的公平原則;再次:盡管司法解釋認為,在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)不視為就業(yè),黃某并非勤工助學(xué),其實習(xí)的行為可以認定為就業(yè)型實習(xí)。因此:實習(xí)單位給與一定的賠償是合理合法的。當(dāng)前第32頁\共有152頁\編于星期二\18點處理結(jié)果:勞動仲裁部門認為:受傷黃某身份是在校學(xué)生,與該廠不存在勞動關(guān)系,此案不屬于勞動爭議的處理范圍,因此,作出了駁回黃某申請請求的裁決。黃某不服該裁決,向法院提起訴訟,要求實習(xí)單位賠償其工傷損失。法院認為:黃某雖是實習(xí)生,但完全是在實習(xí)單位工作中受傷的,實習(xí)單位理應(yīng)對其進行賠償。該案最后經(jīng)法院主持調(diào)解,黃某與實習(xí)單位達成庭前和解協(xié)議,實習(xí)單位承擔(dān)30%的賠償責(zé)任,之后黃某申請撤訴。案例啟示:用人單位接受實習(xí)生時,與實習(xí)生及學(xué)校簽訂實習(xí)協(xié)議,就工傷、意外等明確各方責(zé)任。當(dāng)前第33頁\共有152頁\編于星期二\18點問題2:非法單位和沒有用工主體資格的單位與勞動者建立的是勞動關(guān)系嗎?比如黑磚窯,在這類企業(yè)發(fā)生工傷怎么處理?工傷是無過錯責(zé)任,如果非法企業(yè)與勞動者之間不能認定勞動關(guān)系,也就不能認定工傷。如果按照民事侵權(quán)處理,受傷職工不能享受工傷保險待遇怎么辦?勞動合同法調(diào)整范圍規(guī)定的基本精神:勞動者被雇傭后,如果不享受《公務(wù)員法》和國家人事政策規(guī)定的權(quán)利,就應(yīng)享受勞動法賦予的權(quán)利,履行勞動法規(guī)定的義務(wù)。《勞動合同法》在調(diào)整范圍上,突破了《勞動法》的規(guī)定。正是因為它在很多地方都突破了《勞動法》,不便將《勞動法》作為立法依據(jù)。當(dāng)前第34頁\共有152頁\編于星期二\18點非法用工概念:是指用人單位及勞動者一方或雙方主體不符合法律規(guī)定,而建立勞動關(guān)系的情形。非法用工的類別:未經(jīng)登記、備案的單位招用員工;依法撤銷、吊銷執(zhí)照的單位招用員工;使用童工;在國內(nèi)聘用未經(jīng)批準就業(yè)的外國人。使用童工的法律責(zé)任:使用一名童工每月處5000元處罰,限期不改正的可以處每人每月1萬罰款;童工患病受傷,用人單位負擔(dān)全部醫(yī)療和生活費用;童工傷殘、死亡的,如屬機關(guān)事業(yè)單位的直接責(zé)任人給與行政或紀律處分;對傷殘死亡的童工按工傷標準給與賠償;拐騙童工強迫童工勞動的,從事第四級勞動強度,使用不滿14歲童工,或造成童工傷殘、死亡的,追究刑事責(zé)任。當(dāng)前第35頁\共有152頁\編于星期二\18點用人單位勞動者適用《勞動合同法》各種類型企業(yè)勞動者√民辦非企業(yè)單位勞動者√個體經(jīng)濟組織勞動者√國家機關(guān)公務(wù)員×

工勤人員√社會團體公務(wù)員×

參(依)照公務(wù)員管理人員×事業(yè)單位工勤人員√

實行聘用制勞動合同的另有規(guī)定的×

無特殊規(guī)定的√其他組織建立勞動關(guān)系的勞動者√家庭或者個人家政服務(wù)人員×個體工匠幫工、學(xué)徒×農(nóng)村承包經(jīng)營戶受雇人×當(dāng)前第36頁\共有152頁\編于星期二\18點

第二章勞動合同的訂立當(dāng)前第37頁\共有152頁\編于星期二\18點進入公司前的面談老板:歡迎加入,沒有你我們的公司肯定大不一樣!員工:如果工作太累,搞不好我會辭職的老板:放心,我不會讓這樣的事情發(fā)生的!員工:我雙休日可以休息嗎?老板:當(dāng)然了!這是底線!員工:平時會天天加班到凌晨嗎?老板:不可能,誰告訴你的?員工:要不要簽勞動合同呢?老板:這是我們的明文規(guī)定!員工:那我需要準時上班嗎?老板:不,看情況吧員工:工資呢?會準時發(fā)嗎?老板:一向如此!員工:你不會是在騙我吧?進入公司后的真實情況(請從下往上讀)當(dāng)前第38頁\共有152頁\編于星期二\18點一、勞動關(guān)系的建立(一)建立勞動關(guān)系的標準勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系的法律規(guī)范體系。只有建立了勞動關(guān)系,勞動者才能夠享受勞動法規(guī)定的各項權(quán)利。訂立書面勞動合同是建立勞動關(guān)系的重要標志。但在實踐中出現(xiàn)了很多用人單位用工不與勞動者訂立勞動合同的現(xiàn)象。針對這種違法行為,勞動保障部、最高人民法院發(fā)布了有關(guān)規(guī)定、司法解釋,明確存在事實勞動關(guān)系的勞動者也享有勞動法律規(guī)定的勞動權(quán)利。當(dāng)前第39頁\共有152頁\編于星期二\18點在總結(jié)實踐的基礎(chǔ)上,《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》的有關(guān)規(guī)定,規(guī)定“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”,“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”,“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立”。用人單位的用工行為是勞動關(guān)系存在的基本法律事實,而不是是否訂立了勞動合同。只要用工行為產(chǎn)生,勞動關(guān)系就建立了,訂立勞動合同只是用人單位與勞動者的義務(wù),是證明雙方存在勞動關(guān)系的重要證據(jù)之一。這一規(guī)定,將勞動關(guān)系與勞動合同區(qū)分開了。當(dāng)前第40頁\共有152頁\編于星期二\18點即使用人單位沒有與勞動者訂立勞動合同,只要存在用工行為,該用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系即建立,勞動者即享有勞動法律規(guī)定的權(quán)利。這樣規(guī)定的目的是保護事實勞動關(guān)系中勞動者的權(quán)益,并不是肯定用人單位不與勞動者訂立勞動合同的行為。當(dāng)前第41頁\共有152頁\編于星期二\18點[案例]用《勞動合同法》的規(guī)定判斷下列勞動關(guān)系建立的時間:A、小張于2007年1月20日通過某公司在人才市場舉辦的招聘考試,2月1日填寫新入職人員登記表,2月3日起在公司生產(chǎn)車間工作,公司一直未與其簽訂勞動合同。B、小王于2007年3月5日經(jīng)某公司招聘入職,口頭約定試用期1個月,2007年4月5日小王如期轉(zhuǎn)正,并于當(dāng)日與公司簽訂了期限至2008年4月的勞動合同。C、某大學(xué)畢業(yè)生小吳,于2006年11月25日與某公司及所在高校簽訂高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書,約定違約金2000元,2007年7月小吳去公司報到前體檢查出為乙肝病毒攜帶者,公司拒絕接收并于2007年7月25日作出解除畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議的決定。當(dāng)前第42頁\共有152頁\編于星期二\18點(二)勞動合同的訂立時間

《勞動合同法》明確規(guī)定,“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”。為了既方便用人單位與勞動者訂立勞動合同,又督促用人單位必須與勞動者訂立勞動合同,《勞動合同法》規(guī)定了三項措施:當(dāng)前第43頁\共有152頁\編于星期二\18點一是放寬了訂立勞動合同的時間要求。建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,自用工之日起一個月內(nèi)訂立了書面勞動合同,其行為也不違法。二是規(guī)定用人單位不按照規(guī)定訂立勞動合同,支付勞動者未簽合同期間雙倍工資。用人單位未在自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同,但在自用工之日起一年內(nèi)訂立了書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)在此期間向勞動者每月支付二倍的工資,應(yīng)當(dāng)從第2個月起向勞動者每月支付二倍的工資。當(dāng)前第44頁\共有152頁\編于星期二\18點三是規(guī)定用人單位自用工之日起滿一年仍然未與勞動者訂立書面勞動合同的,除在不足一年的違法期間向勞動者每月支付二倍的工資外,還應(yīng)當(dāng)視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,并支付11個月2倍工資,查處后應(yīng)無條件簽訂無固定期限勞動合同。省勞動監(jiān)察條例:處3000至30000元罰款。當(dāng)前第45頁\共有152頁\編于星期二\18點歸納:用工前訂立;用工之日訂立;用工之日起一個月內(nèi)訂立。都符合規(guī)定。建議:合同訂立時間雖然考慮了方便用人單位,但從其他相關(guān)規(guī)定看,最好在用工前或用工之日訂立,以避免因各種原因?qū)е鲁袚?dān)其他法定義務(wù)的后果。當(dāng)前第46頁\共有152頁\編于星期二\18點案例1小張2007年7月從內(nèi)地某護士學(xué)校畢業(yè),2007年10月被深圳某市屬醫(yī)院招為零工,醫(yī)院按月向其支付工資,但一直未簽訂勞動合同。2008年5月,小張要求醫(yī)院補簽勞動合同,并支付2007年10月至2008年5月的雙倍工資。問題小張的要求是否合法?當(dāng)前第47頁\共有152頁\編于星期二\18點案例2李某2007年2月入職某銷售公司,未簽訂勞動合同。李某工資結(jié)構(gòu)由底薪2000元和提成組成。雙方確認李某月平均工資為4500元,其中2008年1月、2月、3月、4月、5月工資分別為4500元、4000元、6000元、3000元、4000元。2008年6月30日,公司因李某拒簽勞動合同將李某辭退,未支付其6月份工資4500元。問題李某要求公司支付雙倍工資和賠償金。當(dāng)前第48頁\共有152頁\編于星期二\18點1.11條規(guī)定未在用工的同時訂立,工資按集體合同支付或同工同酬;2.用工后訂不排除有些人出于要二倍工資的目的,故意提高要價,導(dǎo)致合同不能按時訂立;3.不能按時訂立給以解除,會導(dǎo)致經(jīng)濟補償金后果。當(dāng)前第49頁\共有152頁\編于星期二\18點“用工必簽勞動合同”!當(dāng)前第50頁\共有152頁\編于星期二\18點二、勞動合同的概念與訂立的原則(一)勞動合同的概念勞動合同又稱勞動契約。它是用人單位與勞動者之間確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。注:勞務(wù)合同是民事合同,是當(dāng)事人各方在平等協(xié)商的情況下達成的,就某一項勞務(wù)以及勞務(wù)成果所達成的協(xié)議,勞務(wù)合同不屬于勞動合同,從法律適用看,勞務(wù)合同適用于合同法以及民法通則和其它民事法律所調(diào)整,而勞動合同適用于勞動法以及相關(guān)行政法規(guī)所調(diào)整.。

當(dāng)前第51頁\共有152頁\編于星期二\18點勞動合同與勞務(wù)合同區(qū)別主體不同:勞動關(guān)系主體是特定的;勞務(wù)關(guān)系主體不確定,可能是法人之間,可能是自然人之間。關(guān)系不同:勞動關(guān)系兩主體之間既存在財產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟關(guān)系還存在人身關(guān)系即行政隸屬關(guān)系,除勞動之外還要接受管理,服從安排,遵章守規(guī)。而勞務(wù)關(guān)系主體只存在財產(chǎn)關(guān)系,彼此之間不存在隸屬關(guān)系。主體待遇不同:勞動關(guān)系中除工資外還有保險福利待遇,勞務(wù)關(guān)系中只有報酬。適用法律不同:勞動關(guān)系-勞動法;勞務(wù)關(guān)系-合同法。合同法定形式不同:勞動合同要求書面形式;勞務(wù)合同除書面形式外可以采用口頭形式。當(dāng)前第52頁\共有152頁\編于星期二\18點勞動合同與畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議區(qū)別就業(yè)協(xié)議書,是由教育部高校學(xué)生司統(tǒng)一制定的,為高校應(yīng)屆畢業(yè)生在就業(yè)過程中簽訂就業(yè)協(xié)議的一種書面合同。其內(nèi)容主要體現(xiàn)畢業(yè)生情況和意見、用人單位情況和意見及學(xué)校意見,其協(xié)議約定僅指學(xué)生在畢業(yè)后到用人單位去工作的一份書面合同。畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的簽證部門是各級縣、市人事調(diào)配部門。就業(yè)協(xié)議僅僅是確立了畢業(yè)生和用人單位之間勞動關(guān)系,勞動合同更進一步確立了雙方的權(quán)利和義務(wù)。因此,畢業(yè)生千萬不要認為和用人單位簽訂了就業(yè)協(xié)議就萬事大吉,應(yīng)注意報到后及時和用人單位簽訂勞動合同。為了更加明確雙方的權(quán)利和義務(wù),畢業(yè)生可在簽訂就業(yè)協(xié)議時了解勞動合同的內(nèi)容,尤其是工作年限和待遇等條款,畢業(yè)生也可向招聘人員索要樣本或復(fù)印件。當(dāng)前第53頁\共有152頁\編于星期二\18點主體不同:前者是指勞動與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議,這些勞動者既可是高校畢業(yè)生也可是其他人;而后者專指畢業(yè)生與用人單位簽訂的工作協(xié)議。

內(nèi)容不同:前者是在明確工作關(guān)系后簽訂的關(guān)于雙方權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議;而后者是雙方相互選擇的關(guān)系確定。

處理糾紛的部門不同:前者可根據(jù)《中華人民共和國勞動法》處理,也可向勞動爭議調(diào)解委員會或勞動仲裁機構(gòu)報送;而后者由畢業(yè)生與用人單位在協(xié)商取得一致的基礎(chǔ)上訂立,報學(xué)校畢業(yè)生主管部門審查認可后,報上級主管部門審批。

值得注意的是,就業(yè)協(xié)議不能代替勞動合同。學(xué)生畢業(yè)到就業(yè)單位報到后,應(yīng)盡快與用人單位簽訂勞動合同當(dāng)前第54頁\共有152頁\編于星期二\18點

雇傭合同和勞動合同的區(qū)別

兩者區(qū)別:雇傭合同勞動合同雙方當(dāng)事人之間的法律地位不同平等的民事主體,僅在雇傭范圍內(nèi)聽取雇主的指示存在隸屬關(guān)系,是管理與被管理的關(guān)系,受國家強制干預(yù)的程度不同對合同的條款和內(nèi)容有較大的協(xié)商的余地法律強制性規(guī)定了合同的條款,對合同的內(nèi)容進行干預(yù)建立法律關(guān)系的形式不同可以書面口頭或其他形式應(yīng)當(dāng)是書面的,否則用人單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任購買社會保險不同雇主無需為雇員繳納社會保險為勞動者購買社會保險是用人單位的法定義務(wù)工作中發(fā)生傷亡賠償?shù)囊罁?jù)不同根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定按照《工傷保險條例》規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準賠償發(fā)生爭議處理的方式不同當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴經(jīng)過協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟幾個程序處理勞動爭議適用法律不同《民法通則》和《合同法》《勞動法》和《勞動合同法》當(dāng)前第55頁\共有152頁\編于星期二\18點(二)勞動合同的訂立原則★第三條訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。

依法訂立的勞動合同具有約束力,用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù)。

1.合法:雙方當(dāng)事人主體合法合同內(nèi)容合法合同的形式合法訂立合同的程序合法

當(dāng)前第56頁\共有152頁\編于星期二\18點主體合法:用人單位一方必須是法人;勞動者一方必須具備勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。不能是越獄逃犯、童工條例第四條:用人單位設(shè)立的分支機構(gòu)依法取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書的——直接訂立;未取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書的——用人單位委托。當(dāng)前第57頁\共有152頁\編于星期二\18點勞動者包括本國人、外國人和無國籍人。達到法定年齡 我國最低就業(yè)年齡為16歲,除文藝體育和特種工藝單位經(jīng)縣級以上勞動行政部門批準外,其他任何單位不得與未滿16周歲的公民發(fā)生勞動關(guān)系。具有勞動行為能力 公民依法以自己的的行為行使勞動權(quán)利和履行勞動義務(wù)的資格。包括身體、智力、行為自由、勞動能力等當(dāng)前第58頁\共有152頁\編于星期二\18點案例:廣東省天華有限責(zé)任公司因業(yè)務(wù)需要,成立了廣州分公司,領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。不久廣東天華公司又成立了客戶服務(wù)中心,沒有去辦理營業(yè)執(zhí)照。后來廣東天華公司再成立了全資的子公司——深圳天華有限責(zé)任公司。今年10月,這4個單位分別各招用了一名新員工。問題:這4名新員工,應(yīng)分別與哪個單位訂立勞動合同?當(dāng)前第59頁\共有152頁\編于星期二\18點內(nèi)容合法:合同的各項條款必須符合國家勞動保障法律法規(guī)和政策。民法:約定優(yōu)先于規(guī)定;勞動法:規(guī)定優(yōu)先于約定。形式合法:除非全日制用工外,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同;合同的條款應(yīng)當(dāng)完備。程序合法:訂立勞動合同必須遵循法定程序。如履行告知義務(wù):如實告知工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況。當(dāng)前第60頁\共有152頁\編于星期二\18點用人單位也有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者有如實說明的義務(wù);平等協(xié)商既是雙方的權(quán)利,也是訂立合同的程序,反對霸王合同。2.公平:在勞動合同的訂立過程中,雙方地位平等,意思表述自由;在勞動合同的內(nèi)容上,雙方的權(quán)利義務(wù)對等,不能顯失公平。當(dāng)前第61頁\共有152頁\編于星期二\18點3.平等自愿:平等,雙方法律地位平等,互相選擇的權(quán)利平等,表達意志的權(quán)利和效力平等;自愿,合同的訂立,應(yīng)完全出于雙方當(dāng)事人的意愿,任何一方都不得把自己的意志強加于對方。除合同管理機關(guān)依法監(jiān)督外,任何第三人都不得干涉。平等是自愿的前提,自愿是平等的體現(xiàn)。當(dāng)前第62頁\共有152頁\編于星期二\18點4.協(xié)商一致:勞動合同的訂立過程、合同訂立與否、合同內(nèi)容等,都只能通過雙方協(xié)商達成一致的基礎(chǔ)上確定。違反協(xié)商一致的原則,合同無效。訂立合同的過程,就是雙方協(xié)商達到“合意”的過程5.誠實信用:訂立合同過程中,要講求信譽,恪守諾言,誠實不欺,不損害他人和社會利益。勞動關(guān)系的特殊性決定了雙方應(yīng)當(dāng)以善意的方式行使權(quán)利,履行義務(wù)。當(dāng)前第63頁\共有152頁\編于星期二\18點(三)訂立勞動合同的附隨義務(wù)

1.用人單位如實告知和勞動者如實陳述的義務(wù)★第八條用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。當(dāng)前第64頁\共有152頁\編于星期二\18點(1)用人單位的告知義務(wù):第一,告知必須是如實告知;第二,告知的時間是用人單位招用勞動者時;第三,告知應(yīng)以一種合理且適當(dāng)?shù)姆绞竭M行,必須能夠讓勞動者確定知道和了解;第四,告知的內(nèi)容應(yīng)符合法律規(guī)定;第五,告知是一項義務(wù)。

當(dāng)前第65頁\共有152頁\編于星期二\18點(2)勞動者的如實說明義務(wù):對應(yīng)聘人員審查內(nèi)容及風(fēng)險應(yīng)對一覽表序號審查內(nèi)容可能導(dǎo)致的風(fēng)險應(yīng)對措施1學(xué)歷、工作經(jīng)歷等是否真實

招聘失敗利用學(xué)位網(wǎng)站查詢確認;向原單位核實。

2是否存在潛在疾病解除勞動合同受限;支付醫(yī)療待遇及醫(yī)療補助費入職健康檢查3年齡是否達到16歲行政處罰甚至刑事責(zé)任查驗有效身份證明4是否與其他企業(yè)有未到期的勞動合同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任查驗與其他單位終結(jié)勞動關(guān)系的證明5是否對其他單位負有競業(yè)限制的義務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任簽訂不負有競業(yè)限制承諾書6外國人是否辦理就業(yè)手續(xù)違法、合同無效查驗就業(yè)許可證當(dāng)前第66頁\共有152頁\編于星期二\18點2.禁止扣押證件,要求擔(dān)?;蚴杖∝斘?/p>

★第九條用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物。以招用為前提,扣證、要求擔(dān)保、收取貨幣、物品、每月扣押一定比例,均違背勞動給付不得強制性原則。擔(dān)保主要指保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金形式。以其他名義向勞動者收取財物是指與建立勞動關(guān)系有關(guān)的財物,如高擋服裝費、風(fēng)險金、保證金等。其他證件指學(xué)歷證書、技能證書、資格證等與就業(yè)相關(guān)的各類證件。按目前規(guī)定,訂勞動合同后,根據(jù)本單位或特殊崗位實際管理需要,本人自愿建立責(zé)任金或入股可以允許??垩荷矸葑C由公安罰每人200元以下罰款,其他由勞動部門罰每人500-2000元罰款。當(dāng)前第67頁\共有152頁\編于星期二\18點3.合同文本交與勞動者一份。見81條4.建立職工名冊備查。見7條第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。當(dāng)前第68頁\共有152頁\編于星期二\18點三、勞動合同的內(nèi)容勞動合同的內(nèi)容分為法定條款和約定條款

(一)法定條款共9條

勞動合同法第17條規(guī)定,勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款:當(dāng)前第69頁\共有152頁\編于星期二\18點1.單位名稱、住所、法定代表人或主要負責(zé)人2.勞動者的姓名、住址和居民身份證或其他有效身份證號碼(但不得扣押)3.勞動合同期限(合同起止時間)當(dāng)前第70頁\共有152頁\編于星期二\18點4.工作內(nèi)容和工作地點(工作內(nèi)容是勞動者的義務(wù)條款,包括工種、崗位和工作的數(shù)量、質(zhì)量等)5.工作時間和休息休假(工作時間是法定的勞動標準之一,是勞動者履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)從事工作的時間;休假是指帶薪休息)

當(dāng)前第71頁\共有152頁\編于星期二\18點6.勞動報酬(勞動者的權(quán)利和單位的義務(wù))7.社會保險(主要是單位法定義務(wù),包括登記、申報、足額繳納和代扣代繳)8.勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護(單位的法定義務(wù))

9.法律、法規(guī)規(guī)定的其他事項當(dāng)前第72頁\共有152頁\編于星期二\18點原《勞動法》17條規(guī)定7項法定條款,刪除了勞動合同終止的條件、勞動紀律、違反勞動合同的責(zé)任3項。勞動合同只有法定情形才能終止,不能再自由約定;勞動紀律有專門的規(guī)章制度的規(guī)定;違約責(zé)任不能隨便約定,只有培訓(xùn)服務(wù)期和競業(yè)限制2項才能約定違約責(zé)任。當(dāng)前第73頁\共有152頁\編于星期二\18點勞動合同范本勞動合同書

甲方:______________________________

地址:________________郵碼:________

電話:____________

法定代表人或委托代表人:_____________

乙方:______________________________

性別:________________年齡:________

居民身份證號碼:_____________________

合同簽訂日期:____年____月____日

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》,甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商同意,自愿簽訂本合同,共同遵守本合同所列條款。

當(dāng)前第74頁\共有152頁\編于星期二\18點一、勞動合同期限

第一條本合同為

期限合同,生效日期

日,試用期

個月,失效日期

日。

二、工作內(nèi)容

第二條乙方同意根據(jù)甲方工作需要,擔(dān)任

崗位(工種)工作。

第三條乙方應(yīng)達到

標準。

三、勞動保護和勞動條件

第四條甲方安排乙方執(zhí)行

工作制。

執(zhí)行標準工時制的,乙方每日工作時間8小時,每周工作40小時。

執(zhí)行綜合計算工時工作制的,乙方平均每天工作時間不超過8小時,平均每周工作不超過40小時。

執(zhí)行不定時工作制的,在保證完成甲方工作任務(wù)情況下,乙方自行安排工作和休息時間。當(dāng)前第75頁\共有152頁\編于星期二\18點第五條甲方延長乙方工作時間,應(yīng)安排乙方同等時間倒休或依法支付加班工資。

第六條甲方為乙方提供必要的勞動條件和勞動工具,建立健全的生產(chǎn)工藝流程,制定操作規(guī)程、工作規(guī)范和勞動安全衛(wèi)生制度及其標準。

第七條甲方負責(zé)對乙方進行職業(yè)道德、業(yè)務(wù)技術(shù)、勞動安全、勞動紀律和甲方規(guī)章制度的教育

第八條

甲方安排乙方加班的,應(yīng)符合法律法規(guī)的規(guī)定。甲方安排乙方加班的,應(yīng)符合法律法規(guī)的規(guī)定。甲方安排乙方延長工作時間的,應(yīng)支付不低于工資的150%的工資報酬。甲方安排乙方休息日工作又不能安排補休的,應(yīng)支付不低于工資的200%的工資報酬。甲方安排乙方法定休假日工作的,應(yīng)支付不低于工資的300%工資報酬。

四、勞動報酬

第八條甲方的工資分配應(yīng)遵循按勞分配原則,實行同工同酬。

第九條執(zhí)行定時工作制或綜合計算工時工作制的乙方完成規(guī)定的工作任務(wù),甲方每月

日以貨幣形式足額支付乙方工資,工資不低于

元,其中試用期間工資為

元。

執(zhí)行不定時工作制的工資為

元。

當(dāng)前第76頁\共有152頁\編于星期二\18點第十條甲方安排乙方加班或延長工作時間超過本合同第四條第2款規(guī)定的,按《勞動法》第四十四條支付工資報酬。

第十一條由于甲方生產(chǎn)任務(wù)不足,使乙方下崗待工的,甲方保證乙方的月生活費不低于

元。

五、保險福利待遇

第十二條甲乙雙方按國家和北京市的規(guī)定參加社會保險。甲方為乙方辦理有關(guān)社會保險手續(xù)。

第十三條乙方患病或非因工負傷的醫(yī)療待遇按國家和本市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。甲方按

支付乙方病假工資。

第十四條乙方患職業(yè)病或因工負傷的工資和醫(yī)療保險待遇按國家和本市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第十五條甲方為乙方提供以下福利待遇

當(dāng)前第77頁\共有152頁\編于星期二\18點六、勞動紀律

第十六條甲方根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要,依法制定規(guī)章制度和勞動紀律。乙方違反勞動紀律和甲方的規(guī)章制度,甲方有權(quán)根據(jù)規(guī)章制度進行處理,直至解除本合同。

第十七條乙方應(yīng)遵守勞動紀律的規(guī)章制度,遵守勞動安全衛(wèi)生、生產(chǎn)工藝、操作規(guī)程和工作規(guī)范;愛護甲方的財產(chǎn),遵守職業(yè)道德;積極參加甲方組織的培訓(xùn),提高自身素質(zhì)。

七、勞動合同的變更、解除

第十八條訂立本合同所依據(jù)的法律、行政法規(guī)、規(guī)章發(fā)生變化,本合同應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容。

第十九條訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行的,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意,可以變更本合同相關(guān)內(nèi)容。

第二十條經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,本合同可以解除。

第二十一條乙方有下列情形之一,甲方可以解除本合同:

(1)在試用期間,被證明不符合錄用條件的;

(2)嚴重違反勞動紀律或甲方規(guī)章制度的;

(3)嚴重失職、營私舞弊,對甲方利益造成重大損害的;

(4)被依法追究刑事責(zé)任的。

當(dāng)前第78頁\共有152頁\編于星期二\18點第二十二條下列情形之一,甲方可以解除本合同,但應(yīng)提前三十日以書面形式通知乙方:

(1)乙方患病或非因工負傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事甲方另行安排

的工作的;

(2)乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。

第二十三條甲方瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難,經(jīng)向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,并向勞動行政部門報告后,可以解除本合同。

第二十四條乙方有下列情形之一,甲方不得依據(jù)本合同第二十二條、第二十三條終止、解除本合同:

(1)患病或非因工負傷、在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(2)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;

(3)復(fù)員退伍義務(wù)兵和建設(shè)征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次參加工作未滿三年的;

(4)義務(wù)服兵役期間的。

當(dāng)前第79頁\共有152頁\編于星期二\18點第二十五條乙方患職業(yè)病或因工負傷,醫(yī)療終結(jié),經(jīng)市、區(qū)、縣勞動鑒定委員會確認完全或部分喪失勞動能力的,按

辦理,不得依據(jù)本合同第二十二條、第二十三條解除勞動合同。

第二十六條乙方解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知甲方。

第二十七條有下列情形之一,乙方可以隨時通知甲方解除本合同:

(1)在試用期內(nèi)的;

(2)甲方以暴力、威脅、監(jiān)禁或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;

(3)甲方不能按照本合同規(guī)定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。

八、勞動合同的終止、續(xù)訂

第二十八條有下列情形之一的,本合同:

(1)合同期限屆滿;

(2)合同約定的終止條件出現(xiàn);

(3)乙方達到離休、退休、退職條件。

當(dāng)前第80頁\共有152頁\編于星期二\18點第二十九條有下列情形之一的,應(yīng)續(xù)訂本合同并及時辦理續(xù)訂手續(xù):

(1)甲乙雙方同意續(xù)訂勞動合同的。

(2)勞動合同終止條件出現(xiàn)后形成事實勞動關(guān)系,乙方要求續(xù)延勞動合同關(guān)系的;

九、經(jīng)濟補償與賠償

第三十條下列情形之一,甲方按下列標準向乙方支付經(jīng)濟補償金:

(1)甲方克扣或者無故拖欠乙方工資的,以及拒不支付乙方延長工作時間工資報酬的,除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付乙方工資報酬外,還需加發(fā)相當(dāng)于工資報酬25%的經(jīng)濟補償金;

(2)支付乙方的工資報酬低于本市最低工資標準的,在補足低于標準部分的同時,另外支付相當(dāng)于低于部分25%的經(jīng)濟補償金。

第三十一條下列情形之一,甲方應(yīng)根據(jù)乙方在甲方工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于乙方解除本合同前12個月平均工資一個月的經(jīng)濟補償金,最多不超過12個月:(1)經(jīng)與乙方協(xié)商一致,甲方解除勞動合同的;

(2)乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作,由甲方解除勞動合同的。當(dāng)前第81頁\共有152頁\編于星期二\18點第三十二條下列情形之一,甲方應(yīng)根據(jù)乙方在甲方工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于本

單位上年月平均工資一個月的經(jīng)濟補償金:

(1)乙方患病或者非因工負傷,經(jīng)勞動鑒定委員會確認不能從事原工作,也不能從事甲方另行安排的工作而解除本合同的;

(2)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議,由甲方解除勞動合同的;

(3)甲方瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難,必須裁減人員的。

第三十三條甲方解除本合同后,未按規(guī)定發(fā)給乙方經(jīng)濟補償金的,除全額發(fā)給經(jīng)濟補償金外,還需按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的50%支付額外經(jīng)濟補償金。

第三十四條支付乙方經(jīng)濟補償時,乙方在甲方工作時間不滿一年的按一年的標準發(fā)給經(jīng)濟補償金。

第三十五條乙方患病或者非因工負傷,不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作而解除本合同的,甲方應(yīng)支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費?;贾夭〉倪€應(yīng)加發(fā)50%的醫(yī)療補助費,患絕癥的加法100%的醫(yī)療補助費。

當(dāng)前第82頁\共有152頁\編于星期二\18點第三十六條甲方出資培訓(xùn)和出資招接收的乙方違反本合同的約定解除合同的賠償標準為

第三十七條乙方違反本合同約定條件解除勞動合同或違反保守商業(yè)秘密事項,給甲方造成損失的,應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十八條甲乙雙方約定本合同增加以下內(nèi)容:

十、勞動爭議及其他

第三十九條雙方因履行勞動合同發(fā)生的爭議,當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起,60日內(nèi)向勞動爭議委員會提出書面申請。

當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

第四十條本合同未盡事宜,或與今后國家、本市有關(guān)規(guī)定相悖的,按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。當(dāng)前第83頁\共有152頁\編于星期二\18點第四十一條本合同的附件如下

第四十二條本合同一式兩分,甲乙雙方各執(zhí)一份。

甲方(蓋章)______________

乙方(蓋章)______________

代表人:________________

代表人:________________

____年____月____日

____年____月____日

當(dāng)前第84頁\共有152頁\編于星期二\18點訂立勞動合同的目的是明確勞動關(guān)系雙方的權(quán)利與義務(wù)。雙方所負有的義務(wù),是其所享有的權(quán)利的代價,又是實現(xiàn)對方相應(yīng)權(quán)利的保證。因此,各條款的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)盡量細化,還可根據(jù)不同的情況訂立約定條款,以更具操作性。當(dāng)前第85頁\共有152頁\編于星期二\18點(二)約定條款約定條款包括試用期、培訓(xùn)服務(wù)期、保守商業(yè)秘密以及競業(yè)限制、補充保險、福利待遇等

1、試用期第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。

當(dāng)前第86頁\共有152頁\編于星期二\18點約定試用期應(yīng)注意的問題:

1)同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期,即續(xù)訂合同不能再約定試用期。

2)以完成一定工作任務(wù)為期限或合同期限不滿3個月的,不得約定試用期。當(dāng)前第87頁\共有152頁\編于星期二\18點3)試用期包含在勞動合同期限內(nèi),如果僅約定試用期的,試用期不成立,試用期即為勞動合同期限。4)試用期的長短必須依法約定。《勞動合同法》第19條規(guī)定:合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;合同期限3年以上和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月。當(dāng)前第88頁\共有152頁\編于星期二\18點試用期是約定條款,非必備條款,但有限高標準。“以上”包括本數(shù),“不得超過”是封頂線考察勞動者人品和基本技能,試用一次即可了解,勞動合變更、續(xù)訂、試用期即解除后招用、終止后再次招用均不得再約定試用期見習(xí)期指大中專畢業(yè)生分配后為期一年考核制度,期間不能調(diào)動工作,期滿考核合格轉(zhuǎn)正定級,不合格可延期或低定一級使用。學(xué)徒期是建立勞動關(guān)系之后的上崗制度。實習(xí)期是學(xué)校與用人單位簽的實習(xí)協(xié)議。見習(xí)期、學(xué)徒期兩者與試用期可同時并用,各執(zhí)行自己規(guī)定。試用期生效要件是書面合同,規(guī)章制度或在招聘廣告告知均無效。實踐中很多用人單位先和員工簽訂幾個月的試用期合同,試用期滿后再決定是否簽訂正式合同,這增加了一次短期的固定期合同,連續(xù)訂立二次固定期限合同的就應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同了。當(dāng)前第89頁\共有152頁\編于星期二\18點試用期工資第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。這是關(guān)于試用期工資最低限制規(guī)定最低限制為:

1.不得低于本單位相同崗位最低檔工資。

2.勞動合同約定工資的百分之八十。

3.不得低于用人單位所在地的最低工資標準。當(dāng)前第90頁\共有152頁\編于星期二\18點[案例]:某公司與張某簽訂了2年期限的勞動合同,約定試用期為6個月,試用期工資1600元,轉(zhuǎn)正后的工資為2000元,并已按約定實際履行,問:某公司將要承擔(dān)什么支付責(zé)任?《勞動合同法》第83條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。賠償金=2000×4=8000元轉(zhuǎn)正后工資差額=2000×4-1600×4=1600元當(dāng)前第91頁\共有152頁\編于星期二\18點試用期解除勞動合同的規(guī)定第二十一條在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。試用期勞動者有權(quán)隨時與對方解除合同,并無說明理由的義務(wù)。這是關(guān)于試用期雙方解除合同的規(guī)定試用期用人單位只有存在勞動者過失6種情形;或勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;或勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;才可解除合同。前6種可隨時解除不經(jīng)濟補償,后2種應(yīng)預(yù)告或替代式解除應(yīng)經(jīng)濟補償,并應(yīng)履行說明理由的法定義務(wù)。以在試用期間被證明不符合錄用條件,應(yīng)能舉證當(dāng)時的招用書面條件條款。當(dāng)前第92頁\共有152頁\編于星期二\18點2、培訓(xùn)服務(wù)期的約定第二十一條:用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。

勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。

用人單位與勞動者約定服務(wù)期的,不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬當(dāng)前第93頁\共有152頁\編于星期二\18點1)服務(wù)期的前提條件:提供專項培訓(xùn)費用,并能提供費用賃證的費用;專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)即專業(yè)性、技術(shù)性培訓(xùn)。用人單位對勞動者進行一般性技能培訓(xùn)和安全教育,不能約定服務(wù)期,應(yīng)當(dāng)依據(jù)財政部等11部委《關(guān)于企業(yè)職工教育經(jīng)費提取與使用管理的意見》予以認定。或者引進生產(chǎn)線,送職工到國外學(xué)習(xí)等。當(dāng)前第94頁\共有152頁\編于星期二\18點2)勞動者有續(xù)訂勞動合同的義務(wù)。當(dāng)服務(wù)期長于勞動合同期限時,對履行服務(wù)期有約定的,從其約定;沒有約定的,勞動合同期滿用人單位要求勞動者繼續(xù)履行服務(wù)期的,雙方應(yīng)當(dāng)續(xù)訂勞動合同。續(xù)訂勞動合同時,如果雙方不能協(xié)商一致,新勞動合同不能成立。建議:勞動合同期限與服務(wù)期限最好一致。當(dāng)前第95頁\共有152頁\編于星期二\18點服務(wù)期無上限限制,由雙方協(xié)議決定。一般專項培訓(xùn)費指超出二年企業(yè)平均工資2倍的經(jīng)費。服務(wù)期長于勞動合同期,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用服務(wù)期約定。即勞動合同期滿,用人單位要求續(xù)訂的,勞動者應(yīng)當(dāng)續(xù)訂合同。否則用人單位可要求勞動者支付不超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用的違約金。當(dāng)前第96頁\共有152頁\編于星期二\18點3)違約金的約定。違約金的數(shù)額不得超過單位提供的培訓(xùn)費用;勞動者承擔(dān)違約責(zé)任支付違約金按尚未履行的期限分攤。本法第22條2款規(guī)定,勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。[案例]公司派王某到美國接受為期1個月的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn),培訓(xùn)費用為3萬6千元,公司和王某簽訂一個服務(wù)期協(xié)議,王某接受培訓(xùn)后必須為公司服務(wù)3年,否則,要賠償公司的培訓(xùn)費。如果王某培訓(xùn)后在公司工作滿2年后想要解除合同,按照規(guī)定,需賠償公司的金額?4)服務(wù)期期間勞動者享受正常調(diào)整工資的權(quán)利。

當(dāng)前第97頁\共有152頁\編于星期二\18點3.保密義務(wù)與競業(yè)限制的約定勞動合同法23條:用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守單位商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。在勞動合同中對負有保密義務(wù)的勞動者約定競業(yè)限制條款。當(dāng)前第98頁\共有152頁\編于星期二\18點1)商業(yè)秘密:技術(shù)信息和經(jīng)營信息。構(gòu)成要件:秘密性。不為公眾知悉,不能從公開渠道直接獲??;經(jīng)濟性。具有實用性能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益;措施性。權(quán)利人采取了保密措施;合法性。通過合法的方式原始取得或繼受取得,通過不正當(dāng)手段取得的不受法律保護。當(dāng)前第99頁\共有152頁\編于星期二\18點2)競業(yè)限制的含義。在解除或終止勞動合同后,負有競業(yè)限制義務(wù)的勞動者,不得到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作,也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品、同類業(yè)務(wù)。同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù);構(gòu)成競爭(時間與地域約定清楚)關(guān)系。當(dāng)前第100頁\共有152頁\編于星期二\18點3)競業(yè)限制的性質(zhì)。a、以限制勞動者的自由擇業(yè)權(quán)為手段,保護用人單位商業(yè)秘密;b、競業(yè)限制是約定義務(wù),無約定無義務(wù);c、權(quán)利義務(wù)對等,勞動者承擔(dān)了競業(yè)限制的義務(wù),用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟補償義務(wù),具體標準雙方約定。當(dāng)前第101頁\共有152頁\編于星期二\18點4)競業(yè)限制的對象和期限

對象:高級管理人員、高級技術(shù)人員、其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員。競業(yè)限制范圍的大小要合適:你限制了他人的權(quán)利,也要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

期限:不得超過2年。從解除或終止合同之日起計算。當(dāng)前第102頁\共有152頁\編于星期二\18點5)違約責(zé)任勞動合同法23條:勞動者違反競業(yè)限制約定的,按照約定向用人單位支付違約金;勞動合同法90條:勞動者違反保密義務(wù)或競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)前第103頁\共有152頁\編于星期二\18點勞動者承擔(dān)違約金責(zé)任與承擔(dān)賠償金責(zé)任的關(guān)系:勞動者承擔(dān)了賠償責(zé)任,不再承擔(dān)違約金責(zé)任;承擔(dān)了違約金責(zé)任,不再承擔(dān)賠償責(zé)任。如果違約造成的損害大于違約金的,再承擔(dān)大于部分的賠償責(zé)任。賠償是對損害后果的補償。注意:約定的賠償數(shù)額很大,承擔(dān)的實際賠償以損害為準。當(dāng)前第104頁\共有152頁\編于星期二\18點約定違約金應(yīng)注意的問題:合同法25條規(guī)定:除本法第22、23條規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。即約定違約責(zé)任或違約金只限于培訓(xùn)服務(wù)期和保密與競業(yè)限制。當(dāng)前第105頁\共有152頁\編于星期二\18點四、無效合同1.勞動合同無效的原因:(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的。構(gòu)成要件:A、必須有欺詐、脅迫、乘人之危的故意,明知自己提供的情況虛假、或明知對方處于危難,希望或放任對方陷入錯誤意思表示發(fā)生;B、實施了欺詐、脅迫或乘人之危的行為;C、受欺詐、脅迫、被乘人之危方因此行為在違背真實意思的情況下訂立或者變更了勞動合同。當(dāng)前第106頁\共有152頁\編于星期二\18點(2)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的。(3)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。

2、無效合同的確認機構(gòu)——勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院。3、無效合同的法律后果(1)支付勞動者工資,勞動報酬的數(shù)額參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。(2)賠償損失。當(dāng)前第107頁\共有152頁\編于星期二\18點五、勞動合同的期限(一)勞動合同期限的種類勞動合同的期限,是勞動合同的法定條款?!秳趧雍贤ā?2條:勞動合同的期限分為固定期限、無固定期限和以完成一定的工作任務(wù)為期限。當(dāng)前第108頁\共有152頁\編于星期二\18點(二)訂立無固定期限勞動合同的情形勞動合同法14條二款:

約定情形:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。

法定情形:下列情形,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:當(dāng)前第109頁\共有152頁\編于星期二\18點1.勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年,并提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同,但勞動者明確提出訂立固定期限勞動合同的除外。包括4個條件:A、勞動合同終止;B、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年;C、勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同;D、勞動者沒有提出訂立固定期限勞動合同。勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年;當(dāng)前第110頁\共有152頁\編于星期二\18點2.用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年,勞動者提出或者同意訂立勞動合同且未提出訂立固定期限勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。包括3個條件:A、用人單位初次實行勞動合同制度或國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同;B、達到“雙十”;C、勞動者未提出訂立固定期限勞動合同。當(dāng)前第111頁\共有152頁\編于星期二\18點3.連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。包括4個條件:A、此前曾經(jīng)訂立了兩次固定期限勞動合同;B、兩次固定期限勞動合同是連續(xù)的,不間斷的;C、勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一、二項規(guī)定的情形;D、雙方同意續(xù)訂勞動合同,且勞動者未提出訂立固定期限勞動合同的。當(dāng)前第112頁\共有152頁\編于星期二\18點如何理解“連續(xù)訂立”?“連續(xù)訂立”簡稱“續(xù)訂”就是2個合同之間,沒有時間上的間斷,是“無縫拼接”。如果有間斷,證明用人單位沒有與勞動者“續(xù)訂”合同。那么,前一個合同終止時,應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償金。與46條第五項對照理解。當(dāng)前第113頁\共有152頁\編于星期二\18點換言之,只要進入了第二個合同期,除非勞動者放棄,必然會導(dǎo)致訂立無固定期限勞動合同。這樣規(guī)定的目的,是為了遏制勞動合同短期化,提高就業(yè)的質(zhì)量和穩(wěn)定性。

當(dāng)前第114頁\共有152頁\編于星期二\18點因此,在訂立第一次合同時,用人單位不能以一年為最佳選擇,除非你一年換一批人;職工中勞動合同到期時段應(yīng)當(dāng)拉開距離。歐洲:沒有固定期限合同。法國去年騷亂,原因是法國議會通過法案,規(guī)定在26歲以下年青人中實行固定期限勞動合同。當(dāng)前第115頁\共有152頁\編于星期二\18點第39條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑事責(zé)任的”。第40條第1、2項規(guī)定,“勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的,以及勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同?!碑?dāng)前第116頁\共有152頁\編于星期二\18點4.視同訂立用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同,則視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。當(dāng)前第117頁\共有152頁\編于星期二\18點無固定期限勞動合同不是鐵合同:出現(xiàn)了法定情形,仍然可以依法解除合同;進行經(jīng)濟性裁員時,只規(guī)定優(yōu)先留用;放寬了經(jīng)濟性裁員的條件。這些規(guī)定的目的除了提高就業(yè)的穩(wěn)定性外,還考慮了市場經(jīng)濟下企業(yè)對勞動力既要保持相對穩(wěn)定、又要合理流動的需求。當(dāng)前第118頁\共有152頁\編于星期二\18點3種情形已經(jīng)邏輯地包含了原《勞動法》訂立無固定期限勞動合同的情形。因此,原《勞動法》規(guī)定訂立無固定期限勞動合同的情形,不作為一種情形羅列。當(dāng)前第119頁\共有152頁\編于星期二\18點案例任某2005年4月1日到某公司工作,公司與其簽訂為期一年的勞動合同,2006年4月1日、2007年4月1日公司分別與其續(xù)簽為期一年的勞動合同,2008年4月1日,公司準備與其續(xù)簽為期一年的勞動合同時,任某以已與公司連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同為由提出公司應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。問題任某的要求是否合法?當(dāng)前第120頁\共有152頁\編于星期二\18點第三章勞動合同的履行和變更(一)履行1、勞動合同履行的原則實際履行親自履行全面履行協(xié)作履行2、用人單位下列事項變化時,勞動合同繼續(xù)履行:(1)變更名稱;(2)法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人等事項變化;(3)用人單位發(fā)生分立、合并。當(dāng)前第121頁\共有152頁\編于星期二\18點(二)變更1、勞動合同變更的條件:(1)協(xié)商一致變更;(2)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,具體包括:A、訂立勞動合同所依據(jù)的法律、法規(guī)已經(jīng)修改或廢止;B、用人單位方面的原因;C、勞動者方面的原因;D、客觀方面的原因。當(dāng)前第122頁\共有152頁\編于星期二\18點2、勞動合同變更應(yīng)注意的問題:(1)變更發(fā)生的時間必須是在勞動合同依法訂立后,合同沒有完全履行完畢之前。(2)必須堅持平等自愿、協(xié)商一致的原則。單

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