婚姻法律范文10篇

婚姻法律范文10篇

（1）具有鮮亮的倫理性。封建社會下的唐代婚姻關(guān)系受到封建禮教的制約，倫理性鮮亮?；橐鲫P(guān)系的形成必需符合倫理綱常?；橐鰧ο蟮倪x擇不能夠由自己來打算，而必需遵循封建倫理的標(biāo)準(zhǔn)去遴選，凡是同宗同姓的兩人不行以結(jié)為夫妻，凡是沒有根據(jù)這些封建倫理而完成的婚姻一律不合法，也不會被社會接受，強制解除的同時還要被施以刑罰。締結(jié)婚姻的時間也有嚴(yán)格的要求，如若與倫理綱常規(guī)定的時間沖撞就會背上“不孝”“不義”之名。（2）等級特權(quán)性?！短坡伞纷允贾两K都離不開等級原則，封建社會等級森嚴(yán)，婚姻制度也毫不例外地打上了這一烙印。這種等級特權(quán)雖然嚴(yán)峻不公正，但卻被世人公開認(rèn)同，并作為法律條文加以行之。男尊女卑，夫尊妻卑，長尊幼卑，被封建社會作為倫理綱常來信奉。森嚴(yán)的等級制度打算了觸犯同樣的法律，不同的人卻有不同的對待，卑賤者就要擔(dān)當(dāng)更多的責(zé)任，受到更重的懲罰。在唐代的婚姻法律制度中，對良賤等級也區(qū)分出來，規(guī)定不同階層的人不能締結(jié)婚姻，婚姻只被允許在同一階層中進(jìn)行。（3）身份地位的不公平性。前面我們提到過，在唐代婚法制度中對禮的要求極為突出，因此產(chǎn)生了唐律制度的一大特點———不公平性。這種不公平性表現(xiàn)在方方面面，例如夫妻雙方的權(quán)利和義務(wù)不公平，在婚姻關(guān)系乃至家庭關(guān)系上的不公平。在漫長的封建社會中，古代的婦女長期處于婚姻地位中的卑微者，家庭關(guān)系的弱者，而男人則長期地占據(jù)著婚姻和家庭的主導(dǎo)者和統(tǒng)治者。這種不公平的身份地位關(guān)系在唐代婚姻法律制度中尤為突出。（4）規(guī)范之間的沖突性。首先，法律對主婚權(quán)確認(rèn)的規(guī)定存在沖突性。第一，唐律一方面執(zhí)行“子為父綱”，及父母打算子女的婚姻；另一方面卻還對外出的子女的婚姻事實認(rèn)可。其次，唐律一方面依據(jù)傳統(tǒng)道德的禮法，愛護喪夫婦女的堅貞行為；而另一方面又由于增加人口的需要，規(guī)定長輩可以強制寡婦改嫁。其次，丈夫單方離婚與夫妻雙方協(xié)議離婚之間的沖突。在封建社會中，唐律一方面堅決維護夫權(quán)的統(tǒng)治地位；另一方面，夫妻協(xié)議離婚也可以獲準(zhǔn)。

二、唐代婚姻法律制度的立法先進(jìn)性和立法缺陷

1.唐代婚姻法律制度的立法先進(jìn)性。封建社會的婚姻立法制度進(jìn)展到唐代達(dá)到鼎盛時期，其先進(jìn)性不僅表現(xiàn)在立法思想上，還表現(xiàn)在立法技術(shù)上，唐代在中國婚姻法進(jìn)展史上作出了巨大的貢獻(xiàn)，對婚姻關(guān)系的調(diào)整也達(dá)到了空前高的水平。（1）立法思想的先進(jìn)性。唐代以“援禮入法”為主，兼及“緣情立法”的立法指導(dǎo)思想，體現(xiàn)了其當(dāng)時婚姻法的先進(jìn)性。①援禮入法。禮制與法制在本質(zhì)上有著明顯的區(qū)分，這一點熟悉被唐代立法機構(gòu)所發(fā)覺，因此在唐代的成文法和婚姻法中都有所體現(xiàn)。受封建禮教影響深遠(yuǎn)，在立法時直接照搬照抄禮制的有關(guān)內(nèi)容，僅僅是把禮制合法化、制度化，這在離婚和結(jié)婚方面體現(xiàn)得淋漓盡致。把禮制合法化是一個漸漸的進(jìn)展過程。首先，篩選符合國家利益的立法標(biāo)準(zhǔn)。其次，內(nèi)化過程。不是簡潔的把禮法合法化，也對去加以補充完善?！霸Y入法”，即為將禮制合法化。②緣情立法。唐代開創(chuàng)了“緣情立法”在婚姻法方面的先河，是對“援禮入法”的有效補充，摒棄禮制中不通人情、苛刻的部分，取其精華，讓無情的法律平添了幾分人情?！短坡伞贰熬壡榱⒎ā敝饕憩F(xiàn)在以下兩點：一是確立了主婚人制，對主婚人的地位和權(quán)力加以規(guī)范，有效制止了除祖父母和父母之外的親戚長輩的干涉，削減干涉的人數(shù)在肯定程度上給了個人婚姻肯定的自，至少讓其少受些約束。二是《唐律》在離婚方面規(guī)定，官方不得主動干涉當(dāng)事人的離婚行為，只有在當(dāng)事人提出申請時，才能受理。這一規(guī)定體現(xiàn)了法律的人性化，給當(dāng)事人改過自新的機會。“援禮入法”與“緣情立法”在唐代婚姻立法中對立統(tǒng)一，互為依存。（2）立法技術(shù)的先進(jìn)性。從立法技術(shù)上看，唐朝人學(xué)會了使用概括和列舉相互結(jié)合的方式去立法，讓法律的可操作性大大加強。①主婚人制的形成體現(xiàn)先進(jìn)性。唐代立法遵循封建禮制當(dāng)中“父母之命”的說法，并將這一說法納入法律，因此產(chǎn)生主婚人制度，這體現(xiàn)了唐代借鑒了前人制定婚姻法的閱歷教訓(xùn)，使自己的立法技術(shù)逐步走向成熟。主婚人制度明確之后，主婚人在行駛主婚權(quán)利的同時，也是法律調(diào)整的對象之一，在法律調(diào)整的范疇中。立法對主婚權(quán)主體進(jìn)行了具體的闡述，完善法律責(zé)任體系保證權(quán)利運行，對濫用權(quán)利者施以重罰。②從“七出”挨次的變動看立法技術(shù)的先進(jìn)性?！捌叱觥痹谔拼辛诵碌淖兓ご握{(diào)整為無子、嫉妒和惡疾。在唐代婚姻法律制度中包含的“十惡”里關(guān)乎尊卑和家庭倫理的就有五項之多，強調(diào)家長在家庭中的地位和權(quán)力，仍以男性作為一家之長。同時把立法體系和目的統(tǒng)一起來填補法律漏洞，《唐律》對此進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整。這就是在古代婚姻法進(jìn)展史上唐代取得的突出成就。自此在立法技術(shù)又上了一個新臺階。2.唐代婚姻法律制度的立法缺陷。唐婚姻法律制度在內(nèi)容和體例上，都有明顯缺陷。（1）立法體例的模糊性。唐朝婚姻法始終沿用刑民不分、諸法合一的立法體制。體現(xiàn)出了以下三種特點：第一，混亂性。沒有把針對不同法律關(guān)系的規(guī)范條例進(jìn)行分門別類，全部收納到《唐律》中，把民事法和刑事法混為一談，缺乏部門法。其次，僅刑法功能發(fā)揮作用。與以往法律制度不同，唐代將其列入刑事立法體當(dāng)中。當(dāng)觸犯婚姻法時，主要以刑事責(zé)任為主，附以民事責(zé)任，民事責(zé)任從不單獨執(zhí)行，都是依附于刑事責(zé)任，其主要作用的還是刑事責(zé)任。第三，調(diào)整范圍局限?！短坡伞冯m是一部空前的法律制度，但就對婚姻法律關(guān)系的調(diào)整方面消失許多漏洞，不夠完善。它用依靠禮制的方式，忽視婚姻中產(chǎn)生的問題，對這些問題不是用法律去規(guī)范，而是用禮制去約束，高估的禮制的作用。（2）立法內(nèi)容的片面性。從立法內(nèi)容來看，還存在許多空白。第一，在婚姻登記是缺乏專業(yè)的管理。唐代當(dāng)事人雙方婚姻關(guān)系的確定，不需經(jīng)過專業(yè)部門的審核，只要雙方達(dá)成協(xié)議或女方接彩禮，就等于成為夫妻，因此無法從根源斷絕違法行為。僅僅是采納讓其強制離婚并賜予懲罰這種事后處理方式實在不是上佳方法。其次，程序法不完善。立法雖然對違法婚姻制定了懲處原則，卻沒有規(guī)定以什么樣的法律程序來實施懲處，執(zhí)行法律的途徑不通暢，減弱了法律的權(quán)威性，實施效果受到影響。第三，受歷史條件的限制，對子女撫養(yǎng)及財寶安排問題沒有明文規(guī)定。

三、唐代婚姻法律制度的歷史借鑒意義

第一，在現(xiàn)代的婚姻法律中“欲治國必先齊家”的立法思想仍有重要現(xiàn)實意義。正是由于唐代對婚法制度的重視，才確立了這樣的立法指導(dǎo)思想，并在那一時期就建立了相對完善的婚姻法制度體系，當(dāng)然，這也是為鞏固統(tǒng)治者的統(tǒng)治和維護封建帝王的權(quán)力。當(dāng)前我國正處于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)時期，安定團結(jié)的社會氛圍，是保證經(jīng)濟穩(wěn)定進(jìn)展的前提。而對于整個社會來說，最小的組成細(xì)胞則是家庭，家庭的安定團結(jié)直接關(guān)系到整個社會的秩序。而家庭關(guān)系中重要的關(guān)系之一就是婚姻關(guān)系。在社會主義轉(zhuǎn)型期，婚姻關(guān)系相比傳統(tǒng)社會會消失新問題，甚至消失消極、負(fù)面的現(xiàn)象，很簡單是婚姻關(guān)系消失不穩(wěn)定因素。因此，把家庭穩(wěn)定作為立法的目標(biāo)，形成“家齊而后國治”的指導(dǎo)思想，在制定婚姻法時就著重懲處破壞婚姻穩(wěn)定的行為，讓當(dāng)事人破壞行為的行為成本不堪承受，以此來維護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定進(jìn)展。其次，在處理法與道德的關(guān)系時，唐朝的婚姻法律制度中有很多值得我們后人借鑒學(xué)習(xí)的地方。對于封建禮制下對“禮”的推崇，對所謂“三綱五?！边@種泯滅人性的倫理要堅決摒棄，其中也有許多促進(jìn)家庭和諧，與人為善，尊老愛幼的方面需要我們?nèi)W(xué)習(xí)。比如，《唐律》用“三不去”制度來限制“七出”制度，在婚姻法方面對婦女予以愛護。男子單方提出離婚的專有權(quán)得到限制，這是對婦女的敬重，尤其是“娶時賤后貴不去”的提出，更是把婦女的合法權(quán)益還給了婦女。因此我國目前的婚姻法應(yīng)當(dāng)對唐代婚姻法律制度取其糟粕，留其精華，把這一對婦女愛護的條款予以保留，并在立法中體現(xiàn)出對為家庭犧牲事業(yè)，無聲奉獻(xiàn)的宏大的婦女同志加以愛護。第三，《唐律》的另一個重要突破是把婚姻法調(diào)整的范圍擴大了，對婚姻法責(zé)任方的規(guī)定更加具體，為后人所沿用。唐代從兩方面完善了婚姻法的責(zé)任制度：一是原來算作道德范圍的行為如今列入法律的范疇，這樣就擴大了婚姻法的管轄范圍。二是把原本屬于私法的范疇變?yōu)楣ā０鸦橐鲫P(guān)系中私法調(diào)整的部分用公法來解決。但是，唐代為了維護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，把婚姻這種民事行為用刑事法律來加以規(guī)范，對行為不當(dāng)者用刑事來懲罰是有悖法理的。然而，這種強制性的用法律的手段來保證婚姻關(guān)系的作法也不無道理，對后人在討論婚姻關(guān)系穩(wěn)定及婚姻法制定都有肯定的啟示作用。當(dāng)前，我國離婚率持續(xù)上升問題凸顯出來，今年來離婚人數(shù)不斷增加，這一問題的產(chǎn)生當(dāng)然有我國處于社會主義轉(zhuǎn)型期的緣由，但主要問題還是離婚輕率造成的。要想解決這一問題，我們完全可以借鑒唐代立法制度，對離婚當(dāng)事人的責(zé)任追究加重，讓每一個人熟悉到婚姻要慎重選擇，不是兒戲，這樣就能有效避開“閃婚”“、閃離”狀況的屢屢發(fā)生，從而維護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定。

1.一夫一妻制的原則。作為我國的一項古老婚姻制度，一夫一妻制最早開頭于夏朝，目的是為了保證嫡長子的純凈性，使得以血緣關(guān)系為紐帶的嫡長子繼承制能夠得到有效實施，保證社會組織形式的有效奉行。一夫一妻實則是維護家國相通、親貴合一的宗法制度，在唐朝也被嚴(yán)格奉行。唐朝的一夫一妻原則是指婚姻主要是一夫一妻的形式，但是可以實行納妾的制度維系繁衍。一夫一妻同樣禁止有妻再娶妻，否則構(gòu)成重婚罪，需要追究刑事責(zé)任。在這樣的婚姻制度下，即使是有經(jīng)濟力量的貴族官僚，也有可能出于珍惜夫妻之間感情的緣由而拒絕納妾。2.嚴(yán)格婚姻等級制原則。唐朝有著嚴(yán)格的婚姻等級制度，這包括禁止貴賤為婚、良賤為婚等。其實這樣嚴(yán)格的等級婚姻制度早在魏晉南北朝時期，就已經(jīng)在士族門閥中盛行。等級婚姻強調(diào)門當(dāng)戶對，嚴(yán)禁士庶貴賤通婚，禁止貴賤為婚、良賤為婚，假如違反這一規(guī)定，將受到法律制裁。首先，唐律禁止官民通婚。假如有違者，就要受到杖刑。其次，禁止奴、婢、雜戶、官戶等賤民與良人通婚。依據(jù)唐律，唐朝的賤民分類為兩種，一種是官賤，即身份契約屬于官府的奴婢；另一種是私賤，也就是身份契約屬于私家仆人的家仆。在唐朝，賤民是官府和私人的一種財產(chǎn)，并不享有所謂人的待遇，社會地位極其低下。賤民與良人通婚，同樣要受到杖刑，一般狀況都是杖刑一百。3“.父母之命,媒妁之言”的原則。父母之命,媒妁之言是唐朝婚姻制度中締結(jié)婚姻所必需遵守的基本原則。自由戀愛，自由婚姻在唐朝婚姻制度中是不被認(rèn)可的，只有在父母同意，有媒妁的狀況下婚姻才能被承認(rèn)。假如有違背者，也要受到杖一百的法律制裁。父母之命,媒妁之言實際上是唐律維護古代禮制的一種表現(xiàn)形式，尤其是維護父母尊長主婚權(quán)的表現(xiàn)。這種父母尊長對子女的主婚權(quán)早在西周時期就已經(jīng)形成，但是通過唐律，在唐朝得到進(jìn)一步的鞏固和進(jìn)展。

二、關(guān)于結(jié)婚的法律規(guī)定

唐朝的結(jié)婚制度主要體現(xiàn)在對于結(jié)婚年齡的規(guī)定和對于婚姻締結(jié)程序的規(guī)定上。1.關(guān)于結(jié)婚年齡的規(guī)定。依據(jù)相關(guān)史料記載，唐朝對于結(jié)婚年齡的規(guī)定主要有兩次，都是通過詔令的方式的。第一次的詔令是在唐太宗即位不久的貞觀元年，也就是公元627年的。依據(jù)詔令的規(guī)定，庶人之間男女假如結(jié)婚，男性應(yīng)當(dāng)年滿20歲，女性應(yīng)當(dāng)年滿15歲。而且規(guī)定年齡為男年20、女年15以上必需婚媾，也就是必需結(jié)婚。其次次的詔令是唐玄宗在玄宗開元二十二年（734）的。這一次新的詔令更改了唐太宗對于結(jié)婚年齡的規(guī)定。依據(jù)新的詔令，男性年滿15歲，女性年滿13歲，就可以婚嫁了，即“男年十五、女年十三以上，聽婚嫁”。這條新的詔令，不僅在結(jié)婚年齡上有所提前，而且轉(zhuǎn)變了唐太宗詔令中的“須申以婚媾，命其好合”的強制性要求。當(dāng)然，唐太宗的強制性規(guī)定主要是針對唐朝建立初期，人口不足，勞動力短缺等問題，到了唐玄宗時期，社會秩序已經(jīng)穩(wěn)定，社會經(jīng)濟已經(jīng)進(jìn)展，但是人口從唐太宗時期開頭漸漸增長，到了唐玄宗時期人多地少成犯難題。唐玄宗才頒布這樣的詔令，轉(zhuǎn)變強制性規(guī)定，只是設(shè)置一個許可年齡的限制。2.關(guān)于婚姻的締結(jié)程序。我國唐朝的婚姻主要是一種形式婚中的禮儀婚132。中國的婚姻制度講究禮儀程序，唐代的婚姻方面的禮儀習(xí)俗主要是沿襲從西周以來到漢代所形成的婚姻習(xí)慣189。唐代的婚姻締結(jié)程序也同樣如此，主要講究六禮，只有完整的履行六禮，這樣的婚姻才是完整的、合法的婚姻，無論是天子，還是達(dá)官貴人，或是庶民百姓，只要結(jié)婚，都得根據(jù)這六禮來進(jìn)行婚禮。六禮則主要指的是納采、問名、納吉、納征、請期、親迎的結(jié)婚六個程序。除了六禮之外，唐代的婚姻法律規(guī)定還有些樂觀創(chuàng)新的地方，其主要體現(xiàn)在婚書、私約和聘財?shù)确矫?。所謂婚書，就是唐代婚姻成立的書面合約，一旦寫了婚書，雙方都得受其約束。依據(jù)唐律的規(guī)定，假如女方反悔的話，要打60大板，而且婚姻還得連續(xù)。假如男方悔婚的話，就不得追回聘禮財物。所謂私約，一般是指男方應(yīng)事先說明男方的一些特別狀況，比如說年齡偏大、身有殘疾，或者是身為養(yǎng)子或庶子、妾生子、婢生子等等，在說明狀況以后，得到雙方認(rèn)可的契約。有了私約，假如悔婚，也要打60大板。另外，假如女方家庭收了男方家的聘財以后，又再把女兒許配給他人，依據(jù)唐律規(guī)定，女方家的家長要被打100大板。但是假如前夫表示不再娶，同時女方也返還了聘財?shù)?，后夫的婚姻還是有法律效力。

三、關(guān)于離婚的規(guī)定

唐律對于離婚也作了相應(yīng)規(guī)定，體現(xiàn)在七出、三不去、義絕與和離這幾項制度上，其中和離就是協(xié)議離婚，這是唐律的首創(chuàng)。1.七出。所謂七出，也就是七種情形，其實就是休妻的法定條件，假如妻子有犯規(guī)定的七種狀況，那丈夫就可以依據(jù)其中任何一條作為借口來休妻。這七種情形主要有：一是不孝順父母的，二是沒有生孩子的，三是有表現(xiàn)的，四是有善妒表現(xiàn)的，五是話多的，六是有惡疾的，七是有盜竊行為的。其實這七個條件僅僅和封建倫理道德有關(guān)，而與夫妻感情沒有任何關(guān)系。2.三不去。一般而言，妻子若合乎于七出的條件時，依照禮制及法律，丈夫便可以要求休妻。但七出所包含的范圍特別廣泛，夫家有可能利用各種借口休妻。為了保障妻子不會被隨便休掉，所以唐律又規(guī)定了三不去。所謂三不去，其實和七出剛好相反，是丈夫休妻的限制條件，也就是說有三種狀況，丈夫是不行休妻的，假如丈夫違反三不去而休妻，將要追究其刑事責(zé)任。這三種不能休妻的狀況分別是：第一，假如妻子的家族已經(jīng)散亡，一旦妻子被休將無家可歸，這種狀況不能休妻。其次，假如妻子曾替丈夫的父母服喪三年，那么也不能休妻。第三，假如丈夫娶妻時是丈夫貧賤的時候，而后來丈夫又發(fā)達(dá)了，那么發(fā)達(dá)后的丈夫不能休妻。這也是我們耳熟能詳?shù)摹霸憧分薏幌绿谩薄Ｒ罁?jù)唐律的規(guī)定，假如妻子有七出的狀況，又存在三不去的情形，那么一旦休妻，丈夫要被打一百大板，而且休妻行為無效。但是，假如妻子存在犯惡疾及奸的狀況，即使符合三不去，丈夫也可以休妻。3.義絕與和離。義絕是唐律中首次規(guī)定的一種強制離婚制度。依據(jù)古人的理解，夫妻之間的關(guān)系是由“義”來連結(jié)的，假如違反“義”就要強制離婚。義絕主要是指夫妻間或夫妻雙方親屬間或夫妻一方對他方親屬假如有毆、罵、殺、傷、奸等行為，就視為夫妻恩斷義絕。不論雙方是否同意，均由官府審斷，強制離異。假如不離，就要處以一年徒刑。和離是指夫妻雙方假如不能夠和諧相處，就可以協(xié)議離婚，而不單純的是丈夫一紙休書休妻。好玩的是，唐代有的和離書中還寫有對妻子再婚的慶賀詞108?？梢?，和離的離婚形式比其他三種要緩和得多。

1950年婚姻法第六條規(guī)定：“結(jié)婚應(yīng)……登記。凡不合于本法規(guī)定的結(jié)婚，不予登記?！钡怯浭切姓_認(rèn)行為——婚姻是“契約”。對婚姻效力可按由司法最終解決原則處理，但應(yīng)依“相信愛護原則”持慎重態(tài)度。

1980年婚姻法（2024年修訂）第八條規(guī)定：登記“確立夫妻關(guān)系”。登記是行政許可行為——婚姻是“身份”?；橐鲆虻怯洝⒁仓荒芤虻怯洺闪ⅲńo予公民夫妻身份是登記機關(guān)專有權(quán)力）。所以，凡登記未撤銷的，法院不宜逕行宣告其無效或者將其撤銷。

本文對于1981年之前成立的婚姻，從如何實現(xiàn)實體公正和正義角度探討；對此后成立的婚姻則僅從程序角度探討。

無效婚姻是2024年修訂《婚姻法》新增設(shè)的一項制度。規(guī)定了宣告婚姻無效的機關(guān)為人民法院和婚姻登記機關(guān),旨在規(guī)范結(jié)婚行為,預(yù)防和削減違法婚姻,愛護善意當(dāng)事人及子女利益。

婚姻，“有的僅指婚姻關(guān)系（夫妻間權(quán)利義務(wù)關(guān)系）；有的僅指建立婚姻關(guān)系的結(jié)婚行為；有的兼指夫妻關(guān)系和結(jié)婚行為。中國和許多國家都實行第三種用法”。⑴婚姻因結(jié)婚而成立。關(guān)于結(jié)婚，世界上存在著事實婚主義和形式婚主義兩種立法主義。事實婚主義承認(rèn)事實婚姻（即男女有以夫妻名義同居事實）；形式婚主義堅持婚姻以兩性結(jié)合的法定形式為依據(jù)，至于雙方事實上有無同居關(guān)系則在所不問。反之，不履行法定程序，縱有兩性結(jié)合事實亦不能成為法律上的夫妻關(guān)系。形式婚有法律婚與儀式婚之別，結(jié)婚儀式又有世俗儀式和宗教儀式兩種。⑵從當(dāng)前世界各國立法趨勢看，事實婚正向形式婚過渡，形式婚中的世俗婚和宗教婚正向法律婚過渡。

《圍城》中曾描述：婚姻是一座城堡……。假如把婚姻比作城堡，根據(jù)1950年婚姻法，既可因登記成立婚姻，也可因同居成立婚姻。而根據(jù)現(xiàn)行婚姻法，婚姻只能因登記成立(事實問題)和有效(法律問題)，并同時發(fā)生法律效力。

法院對婚姻效力的審查，存在著兩類狀況：一類是離婚案件；另一類是當(dāng)事人對特定婚姻懇求宣告無效或者懇求撤銷。限于篇幅，本文僅依據(jù)婚姻登記性質(zhì)變化，對于1980年的婚姻法施行前成立的婚姻，從司法活動如何實現(xiàn)立法宗旨，即在全社會實現(xiàn)公正和正義的司法理念角度探討;對于此后成立的婚姻，則僅從程序角度探討。筆者認(rèn)為：一、不符合婚姻要件的婚姻，當(dāng)事人申請宣告無效，應(yīng)如何處理不能一概而論：以1980年婚姻法施行為界限，此前的婚姻（登記或未經(jīng)登記的）均可依法宣告，但應(yīng)充分考慮社會效果，持慎重態(tài)度；凡此后登記而登記未撤銷的，不能宣告或者撤銷。二、在離婚案中主動審查婚姻效力，宣告其無效的做法不妥。其理由如下，愿以此文拋磚引玉就教于各位同仁。

一、婚姻登記性質(zhì)的演化（由行政確認(rèn)到行政許可）及婚姻從“契約”到“身份”的變遷。

（一）婚姻登記性質(zhì)的演化（由行政確認(rèn)到行政許可）

婚姻——“男女兩性建立夫妻關(guān)系的結(jié)合形式”。⑶根據(jù)唯物辯證法的觀點，我們必需在特定歷史條件下來分析討論存在于詳細(xì)歷史時期的婚姻。

婚姻登記，是登記機關(guān)就特定當(dāng)事人之間詳細(xì)事項依照婚姻法做出的行為。其可以包含確認(rèn)或者許可和確認(rèn)與許可兩項內(nèi)容。確認(rèn)是對已有的特定法律事實和法律關(guān)系的認(rèn)定，具有前溯性，但是并不因此轉(zhuǎn)變已經(jīng)存在的事實或產(chǎn)生新的權(quán)利。許可則是準(zhǔn)許其獲得過去沒有的權(quán)利，是權(quán)利給予，具有后及性。登記不登記是一種單方行為，只不過其打算登記時與當(dāng)事人意志是重合的，只有在不登記時才能充分顯示其單方意志性。

1950年婚姻法第六條規(guī)定“結(jié)婚應(yīng)……登記。凡不合于本法規(guī)定的結(jié)婚，不予登記?！被橐黾瓤梢砸虻怯洺闪?，也可以因男女雙方以夫妻名義同居成立，“登記”是確認(rèn)行為。有學(xué)者認(rèn)為：婚姻關(guān)系是性的共同體。⑷“婚姻是男女以夫妻名義同居生活，形成當(dāng)時社會群眾認(rèn)為是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合社會形式”。⑸——那么，婚姻是契約。

1980年婚姻法規(guī)定“登記……確立夫妻關(guān)系”。

——進(jìn)入婚姻城堡的門只有一個：登記。雙方具有結(jié)婚合意且具備結(jié)婚條件并以夫妻名義同居，這些主客觀條件的總合并不能產(chǎn)生“夫妻關(guān)系”。結(jié)婚條件與婚姻成立要件不同：婚姻成立要件只存在于詳細(xì)的已經(jīng)成立的每一樁婚姻中。只要不符合“結(jié)婚登記”這個惟一程序要件，就不是婚姻。假如登記后，沒有共同的物質(zhì)生活、精神生活、性生活——婚姻依舊成立。登記與婚姻客觀存在充分必要條件關(guān)系，用規(guī)律判定表達(dá)就是：當(dāng)且僅當(dāng)辦理了結(jié)婚登記，才成立婚姻——從今獲得夫妻身份。這說明，所謂結(jié)婚即辦理結(jié)婚登記。

法律行為反映當(dāng)事人的價值追求和國家對其在法律層面的價值評價（是二者統(tǒng)一）。申請結(jié)婚者之間事實上存在著一個契約——登記之前是婚約：預(yù)約將來結(jié)婚。登記使該婚約目的實現(xiàn)，雙方的商定性質(zhì)變?yōu)榛橐銎跫s（依附于登記而連續(xù)存在），伴隨婚姻整個過程(無獨立法律意義)。同樣是以夫妻名義同居，1981年之前可成立婚姻，此后則不是婚姻（只能建立事實關(guān)系）?；橐鰪慕癯闪伺c形形的男女同居相區(qū)分的法律現(xiàn)象。所以，結(jié)婚登記本質(zhì)上是許可行為。

（二）婚姻從“契約”到“身份”的變遷

婚姻是身份還是契約？由登記行為性質(zhì)打算，規(guī)定登記性質(zhì)是行政確認(rèn)還是行政許可，全在于統(tǒng)治階級意志——法律條文如何規(guī)定。

身份與契約，在人類法律進(jìn)展史上，經(jīng)受了此消彼長和此長彼消的歷史過程。英國法學(xué)家亨利梅因在《古代社會》中認(rèn)為：全部進(jìn)步社會的運動，到此處為止，是一個從身份到契約的運動。古代社會，個人法律地位依附于家族中的身份?，F(xiàn)代社會，社會關(guān)系是個人與個人的契約?！皬纳矸莸狡跫s”揭示了到19世紀(jì)自由資本主義社會為止人類法律進(jìn)展史的一個側(cè)面——這一轉(zhuǎn)變有其進(jìn)步意義:必定帶來對人的意志的敬重。在經(jīng)受了全球化經(jīng)濟大衰退之后，極端經(jīng)濟放任政策終為國家干預(yù)政策取代。正如美國最高法院所言：“勞工賠償法的依據(jù)是身份觀念而不是默示契約觀念?！雹?/p>

盡管世界上很多國家，婚姻實現(xiàn)了由身份到契約的轉(zhuǎn)變，我國自新中國成立，其過程恰恰是由契約到身份。有一種情形需說明，依據(jù)我國當(dāng)時社會人們法制觀念淡薄，對經(jīng)過登記才能成立婚姻的規(guī)定一時難以完全遵守的實際狀況，最高法院1989年11月提出“關(guān)于審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活的糾紛的若干意見”。這就消失了存在于1981年至1994年2月1日之前的“事實婚姻”現(xiàn)象。依1950年婚姻法未經(jīng)登記而成立的婚姻，雖然在學(xué)理上為與登記婚區(qū)分，稱“事實婚”亦未尚不行，但其性質(zhì)與“事實婚姻”是不同的——事實婚姻在法律性質(zhì)上既非無效婚姻，也非可撤銷婚姻，而是不存在的婚姻。是指沒有配偶的男女，未辦理結(jié)婚登記即以夫妻名義同居，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的“婚姻關(guān)系”。⑺但該意見始終把未辦登記作為區(qū)分非法同居與事實婚姻的前提：在確定其違法前提下，視同婚姻關(guān)系對待。體現(xiàn)法律對公民一般性違法，并未因此危害社會、他人利益時，發(fā)生的身份事實的寬容和人文關(guān)懷⑻。但法發(fā)6號規(guī)定，自《婚姻登記治理條例》（以下簡稱《條例》）頒布之日起，凡未經(jīng)結(jié)婚登記即以夫妻名義同居，一律按非法同居關(guān)系處理

（三）人們對婚姻登記性質(zhì)的模糊熟識導(dǎo)致混淆婚姻與同居界限，把同居當(dāng)作婚姻

由于我國婚姻經(jīng)受了從契約到身份的變化，人們的思維存在慣性。又由于婚姻外在物質(zhì)形態(tài)以夫妻同居為基本內(nèi)容，在事實層面和非婚同居的特征沒有什么差別。加上存在于特定歷史時期司法實踐中的“事實婚姻”，導(dǎo)致人們忽視“登記確立夫妻關(guān)系”體現(xiàn)國家許可的本質(zhì)，而依舊把其當(dāng)作行政確認(rèn)行為（好像僅是確認(rèn)同居事實并起公示作用），如“行政確認(rèn)的形式：4、登記……婚姻登記等”，⑼由此產(chǎn)生僅視其為結(jié)婚程序要件的觀點。

還有一種觀點把婚姻登記當(dāng)作行政居間行為，如“對于行政機關(guān)登記、認(rèn)定一類行為……比照《婚姻法》關(guān)于無效婚姻規(guī)定，法院發(fā)覺認(rèn)定事實有誤，可以宣告其無效”。⑽“行政居間是指由國家行政機關(guān)充當(dāng)中間人，對民間發(fā)生的人身—權(quán)、財產(chǎn)權(quán)糾紛進(jìn)行調(diào)處或?qū)赡墚a(chǎn)生爭吵的事項進(jìn)行確認(rèn)、證明的行為?！雹隙?980年婚姻法，結(jié)婚登記并非確認(rèn)已經(jīng)存在的身份事實、供應(yīng)證明：登記之前不存在夫妻關(guān)系事實、權(quán)利。其不是行政居間行為是顯而易見的。但如果登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)事人懇求出具“夫妻關(guān)系證明書”，則屬于行政居間行為。

人們對婚姻登記性質(zhì)的模糊熟識，又反過來導(dǎo)致混淆婚姻和同居的界限，把同居當(dāng)作婚姻。因此有一種觀點認(rèn)為：“目前不婚同居者增加……未經(jīng)法律認(rèn)可的婚姻家庭關(guān)系……法律不能完全漠視婚姻實體的現(xiàn)實存在……?！雹惺獠恢?，形式婚主義惟一地就是依這種法定形式要件確認(rèn)婚姻成立與否。此前即使同居，因登記而變成夫妻——反映統(tǒng)治階級對其行為的價值評價：其同居從今成為婚姻生活的內(nèi)容。

筆者認(rèn)為，不婚同居不能形成“婚姻實體”。登記，發(fā)給結(jié)婚證是依申請做出的行政行為。首先要當(dāng)事人主觀上有獲得夫妻身份的意愿，并有表現(xiàn)于外部的申請行為。社會現(xiàn)象并非簡潔地非此即彼。如婚姻總是以男女同居為基本內(nèi)容，但并非全部同居都可以稱為婚姻。

同居，無論其價值追求還是國家賜予的價值評價兩方面均不具有法律行為（結(jié)婚）的價值屬性——如在司法實踐中，審理解除同居案件與審理離婚案件是有區(qū)分的，前者無需調(diào)解，只能判決解除。而離婚案件中調(diào)解則是必經(jīng)程序，雙方既可能和好，也可能離婚。而且遇女方懷孕的，要依照婚姻法第三十四條規(guī)定處理。同居關(guān)系解除不因女方懷孕而有例外狀況消失，仍應(yīng)連續(xù)審理。⒀

隨著社會生活條件變化，人們思想觀念發(fā)生了很大變化，如對及婚姻等。人們觀念的變化，使社會上同居行為大量增加。同居是一種社會現(xiàn)象，有配偶者與他人同居是違法行為，無配偶者同居則不屬法律調(diào)整范圍?，F(xiàn)代一些國家和地區(qū)或有條件地承認(rèn)事實婚姻或制定同居關(guān)系法對其予以愛護。由于我國立法采形式婚主義的法律婚原則，同居宜通過另制定“同居關(guān)系法”調(diào)整，不宜將其稱為“婚姻”，以體現(xiàn)婚姻登記嚴(yán)峻性及法律的規(guī)律嚴(yán)謹(jǐn)性（況且有些同居者并無結(jié)婚的價值追求，婚姻登記不能主動做出）。

（四）夫妻關(guān)系證明書不能等同于結(jié)婚證書

有一種觀點認(rèn)為：“結(jié)婚證書分為《結(jié)婚證》和《夫妻關(guān)系證明書》兩種”。⒁

筆者認(rèn)為，夫妻關(guān)系證明書不能等同于結(jié)婚證書。

結(jié)婚登記無論是許可或者確認(rèn)，其外在形式都是依據(jù)當(dāng)事人申請審查、在特定簿冊上填寫夫妻身份（體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容則不同）。以登記為界限，當(dāng)事人獲得的權(quán)利并無差別——都因此成為合法夫妻關(guān)系。其區(qū)分只存在于其夫妻身份是來源于當(dāng)事人之間的契約還是來源于登記行為（國家給予其夫妻身份）。發(fā)給結(jié)婚證書是附隨于登記的從行為，主行為（登記）打算其性質(zhì)。

結(jié)婚證書主要功能有三：首先，證明確認(rèn)或許可行為存在；其次，證明持有人具有某種權(quán)利并公示——對公眾產(chǎn)生證明力、推定力和公示力；其三，發(fā)給結(jié)婚證書有利于登記活動平安。因登記簿由登記機關(guān)保管，如其工作人員擅自更改登記內(nèi)容，權(quán)利人就面臨丟失權(quán)利的危急。

結(jié)婚證書和“夫妻關(guān)系證明書”在證明當(dāng)事人具有夫妻身份關(guān)系方面所起作用是相同的。其證明力的依據(jù)都是其記載內(nèi)容與登記內(nèi)容的全都性。但二者不能等同，其區(qū)分在于：1、婚姻包括結(jié)婚和因此形成的夫妻關(guān)系兩方面內(nèi)容。結(jié)婚證書是證明結(jié)婚行為本身（其規(guī)律上包括“夫妻關(guān)系”這個結(jié)果），夫妻關(guān)系證明書則是從結(jié)婚形成夫妻關(guān)系的結(jié)果角度證明（其規(guī)律上包括“結(jié)婚”這個前提）。2、結(jié)婚證書緊隨結(jié)婚登記之后產(chǎn)生，不行與結(jié)婚行為分別。而夫妻關(guān)系證明書可以與結(jié)婚行為分別（事后查閱登記檔案后出具）。3、發(fā)結(jié)婚證行為依附于登記，是登記許可的組成部分。所以結(jié)婚證只能出具一次，夫妻關(guān)系證明書則可以出具多次。4、離婚，結(jié)婚證書應(yīng)予收回，夫妻關(guān)系證明書則不要求收回。

二、凡1980年婚姻法頒布施行前成立的婚姻，法院在婚姻案件中均可依法宣告婚姻無效，但應(yīng)依“相信愛護原則”持慎重態(tài)度

按1950年婚姻法，因婚姻不以登記為成立要件，對婚姻首先需要審查其是合法婚姻還是違法婚姻——法院可以審查其是否符合結(jié)婚條件（一般稱為實質(zhì)要件）和是否登記（一般稱為形式要件或程序要件）。即使當(dāng)事人騙取了結(jié)婚登記，該登記未撤銷，對婚姻效力可以根據(jù)由司法最終解決原則處理，將結(jié)婚證只作為證據(jù)之一，綜合全案狀況對婚姻效力做出判定。對此最高法院1957年法研字6028號《關(guān)于未達(dá)婚齡哄騙婚姻登記機關(guān)登記結(jié)婚的婚姻關(guān)系在法律上的效力問題的復(fù)函》明確規(guī)定：離婚時，可參照本院1956年法研字11633號復(fù)函“……取消雙方結(jié)婚的關(guān)系。”

筆者認(rèn)為，對于登記成立的婚姻，可以審理其效力予以宣告無效，不等于必需宣告。

“國家行政可以分為負(fù)擔(dān)行政和授益行政……在符合相信愛護原則情形下，對于有法律瑕疵的授益行為不得撤銷或者撤回。”⒂結(jié)婚登記是授益行為：當(dāng)事人獲得合法夫妻身份，給其帶來身份利益。

法諺“普遍錯誤構(gòu)成法”——一個今日被世界各國普遍認(rèn)可的基本原則，是從一篇古羅馬文章中結(jié)晶出來的?！秾W(xué)說匯纂》第1編14章3條：大約公元39年，巴爾巴蒂菲利浦被選為裁判官，此后，卻發(fā)覺他原來是一個逃跑的奴隸。人們將他扔下了塔配伊山。為了使這一懲處不失法律威武——人們在行刑前賜予了他自由人身份?！l(fā)出的告示及做出的判決是否具有法律效力？烏爾比安認(rèn)為任何東西都不應(yīng)公布為無效；由于這樣更人道，羅馬人民也可將這樣的職權(quán)授予一個奴隸，而且，假如知道他是奴隸，應(yīng)賜予他自由人的身份（因被授予公職而獲得自由的權(quán)利）……行政行為應(yīng)出于在他面前依據(jù)法律進(jìn)行法律行為的人的利益以及人道的原則有效。

1563年11月11日特里登廳宗教會議上，有嚴(yán)峻弊端的隱秘婚姻被公布取締。此后婚姻必需在教堂的神甫或牧師面前締結(jié)。假如婚姻是在一個假神甫跟前締結(jié)的有效嗎？托馬斯杉謝茲在其學(xué)說中首先援引了巴爾巴里法，另外還要求存在一個普遍錯誤，即普遍認(rèn)為神甫是在合法行使其職權(quán)。法蘭西斯科蘇阿雷茲也以巴爾巴里法為動身點：當(dāng)普遍錯誤發(fā)生時，教會就在教會內(nèi)外的關(guān)系中取代了無效的神甫職權(quán)。此觀點后來被普遍接受，并錄于1983年《教會法大全》第144篇及第1111篇第1條。⒃在宗教婚儀式中，神甫面對教堂參與婚禮的全部人有這樣一句話：你認(rèn)為他們存在不能結(jié)婚的障礙嗎？要么今日說，要么永久別說——這也從一個側(cè)面說明白夫妻身份是價值層面的東西，身份關(guān)系具有不行逆性的特點，無法恢復(fù)到原狀。

《德國民法典》即考慮到假公務(wù)員問題（修改前第1319條）……由此進(jìn)展出了《婚姻法》第11條第2段：……戶籍治理員也包括無戶籍治理員身份，但卻公開行使戶籍治理員職務(wù)，并將婚姻締結(jié)記入戶籍簿者——巴爾巴里法的法旨也被汲取到行政法中去了。

巴爾巴里法所蘊含的法旨在過去幾百年中運用于大量案情，碩果累累。此外，今日從無效聘任的公證人到被錯認(rèn)為有效的監(jiān)護人這些問題的解決無不依據(jù)巴爾巴里法。我們從中應(yīng)得到啟示——只要人們普遍認(rèn)為登記機關(guān)是在合法行使其職權(quán)，離婚案中即使該婚姻存在無效情形也不宜審理其效力。確需解除夫妻身份的，判決離婚同樣可達(dá)目的。

對于行政行為采納授益和負(fù)擔(dān)行為的分類方法，有其法律上的實際意義：當(dāng)行政機關(guān)對已經(jīng)做出的行政行為，基于公益或其他緣由考慮，有意加以撤銷或廢止時，假如該行政行為是授益行為，則撤銷或廢止裁量權(quán)要受到較大限制，須考慮相對人相信利益的愛護。狡猾信用原則要求行政機關(guān)信守承諾，其關(guān)于向相對人安排公益和擔(dān)當(dāng)義務(wù)的承諾即使有瑕疵，但相對人對此已產(chǎn)生相信，且這種相信值得愛護時，不能隨便變更或撤銷。法律穩(wěn)定性原則和狡猾信用原則共同作用，產(chǎn)生了相信愛護原則。

公法上的相信愛護原則發(fā)端于德國。1956年柏林高級行政法院審理一位寡婦“安寡金”案件，在該案中，德國西柏林內(nèi)政部賜予民主德國公務(wù)員的寡妻肯定生活補助后發(fā)覺，事實證明她并不符合法定條件從而賜予其安寡金是違法的，因而打算停發(fā)并通知她歸還業(yè)已取得的補助——該法院在判決中認(rèn)為，在依法行政原則和法律安定性原則之間存在著沖突：賜予津貼的打算明顯是違法的，然而象本案中不幸的寡婦這樣的私人，有正值理由相信這樣的打算是合法有效的。要解決這一沖突，應(yīng)用一種特地的平衡方法（個案詳細(xì)利益衡量）來協(xié)調(diào)依法行政原則與相信愛護原則、公共利益與私人利益之間的關(guān)系。⒄此后相信愛護原則在德國1976年《聯(lián)邦行政程序法》第48、49條被明確加以規(guī)定。

相信愛護原則是在依法行政原則與法律穩(wěn)定性原則、公共利益與私人利益發(fā)生沖突而不知應(yīng)優(yōu)先適用哪一原則時產(chǎn)生的。其核心價值在于詳細(xì)案件中的公共利益與私人利益衡量。只有在對依法行政原則所保障的公共利益和私人對行政行為合法性的相信所應(yīng)值得愛護的利益進(jìn)行衡量，前者對后者占據(jù)優(yōu)勢時才可以撤銷原行政處理。

我國立法者和學(xué)者往往將公共利益和私人利益的關(guān)系視為一種對立的關(guān)系，缺少對二者之間關(guān)系的嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)律分析。相信愛護原則長期以來未被我國國家立法和司法實踐真正的熟識、理解和運用。注意相信利益愛護原理在于“民無信則窮，國無信則衰”，因此某些相信狀態(tài)是不能轉(zhuǎn)變的，它的背后已經(jīng)連帶著龐雜的個人利益和社會關(guān)系，一旦轉(zhuǎn)變這種相信狀態(tài)，將導(dǎo)致一連串的個人利益甚至是公共利益的變動，其結(jié)果必將破壞法制穩(wěn)定和社會安靜。

假如說宣告婚姻無效旨在愛護善意當(dāng)事人及未成年子女利益，在男權(quán)社會大背景下，尤其是已生育嬰兒狀況下，處于弱者地位的婦女兒童不行能因此得到比有效婚姻所能帶來的更多愛護，反而減弱了對其愛護；假如說此舉旨在給當(dāng)事人一個否定性評價，由于對于公民并未損害國家利益、他人利益的略微違法行為國家一向是賜予寬容的（如“事實婚姻”）。盡管其結(jié)婚應(yīng)當(dāng)依法登記，其生活幾十年了，宣告其“不具有夫妻的權(quán)利義務(wù)”已無實際意義——若其生育子女，創(chuàng)設(shè)了父母子女法律關(guān)系，對該夫妻行為的否定性價值評價不但對該夫妻無實際意義，反而將不行避開地殃及子女：其因此而無辜地成了非婚生子女，在成長過程中遭受心靈創(chuàng)傷，與立法目的背道而馳，違反司法活動的價值真諦。從其帶來的法律后果和社會后果的綜合價值看，我們不難做出價值評價與選擇——一個較小的價值應(yīng)讓位于較大的價值。即使對于應(yīng)解除同居關(guān)系的，“一方后又拒不到庭應(yīng)訴……強行判決解除……反而會使法院判決如一紙空文，失去司法權(quán)威”⒄——對同居尚且如此。法律的價值蘊涵情理，合乎情理的裁判是樹立司法權(quán)威的重要因素。婚姻是特別簡單的事物，審理其效力首要的應(yīng)以實現(xiàn)公正和正義、愛護弱者權(quán)利、維護社會穩(wěn)定大局為價值取向和動身點。充分考慮社會綜合效益，“兩利相較取其重，兩害相權(quán)擇其輕”，查找適用法律的最佳方法和最佳利益平衡點。

同理，即使未經(jīng)登記的結(jié)婚有違婚姻法，法院也不宜在離婚案中或一方申請時宣告其婚姻無效。不作此宣告并不影響案件解決，確應(yīng)解除夫妻關(guān)系的，準(zhǔn)予離婚就是了（即使其懇求宣告婚姻無效，由于規(guī)律上包含了不愿共同生活的內(nèi)容，可駁回此懇求，而對其婚姻關(guān)系予以解除）。

三、從1981年起登記（結(jié)婚）的，結(jié)婚許可是行政機關(guān)專有權(quán)力，法院不能在結(jié)婚登記未撤銷時宣告婚姻無效或者撤銷婚姻

（一）結(jié)婚登記未撤銷，法院逕行宣告婚姻無效或者撤銷婚姻，理論上不符合規(guī)律

登記“確立夫妻關(guān)系”，其效力呈持續(xù)狀態(tài)（由此權(quán)利性質(zhì)打算），象繩子捆住兩人。但可因下列狀況終止效力：登記離婚或者訴訟離婚（繩子被解開）；一方死亡或者被宣告死亡。另一行為（行政或者司法行為）宣告其不具有夫妻權(quán)利義務(wù)，直接否定登記行為效力，只在一種前提下符合規(guī)律：那就是登記被依法撤銷。

從理論說，不符合結(jié)婚條件的婚姻是當(dāng)然無效的。但就法律實務(wù)而言，如登記機關(guān)通過合法形式許可了一個不符合結(jié)婚條件的無效婚姻，司法機關(guān)不宜主動審查。當(dāng)發(fā)生有關(guān)婚姻效力爭議時，仍需有關(guān)部門依法認(rèn)定。

按1950年婚姻法，登記機關(guān)有以拒絕登記確認(rèn)婚姻無效的權(quán)力。

1980年的婚姻法對婚姻成立要件的規(guī)定變化了：登記機關(guān)此項權(quán)力已不復(fù)存在。不予登記其婚姻就不能成立，何談有效無效？登記機關(guān)對對已登記的違法婚姻的處理：1980年的《婚姻登記方法》只規(guī)定對違反婚姻法的“申請結(jié)婚者”應(yīng)當(dāng)予以批判訓(xùn)練……；1986年的《婚姻登記方法》第九條首次規(guī)定“騙取《結(jié)婚證》的，應(yīng)當(dāng)公布該項婚姻無效”；《條例》其次十五條則規(guī)定“騙取婚姻登記的，應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對其公布婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證”。此項權(quán)力在2024年修訂的婚姻法中成為法律規(guī)定（在“結(jié)婚”一章中）——但2024年10月1日施行的《婚姻登記條例》對此并無明確規(guī)定，而只明文規(guī)定了“可撤銷婚姻”的處理，因而存在與《婚姻法》的連接問題。

我國有關(guān)司法解釋在1980年的婚姻法施行后，歷來確認(rèn)婚姻登記行為的效力。凡登記結(jié)婚，即使其不符合結(jié)婚條件，按離婚處理（最高法院民他字第36號批復(fù)：……雙方隱瞞近親關(guān)系騙取結(jié)婚登記，違反了婚姻法……但同意按婚姻法其次十五條規(guī)定處理）；凡已登記離婚的，登記未撤銷，又離婚，法院不予受理（最高法院法民復(fù)第35號批復(fù)）。

法律干預(yù)公民的行為——如契約，內(nèi)容必需合法才能被認(rèn)定為有效。有一個前提：該契約首先是成立的。只有對于婚姻不一樣，從1980年婚姻法頒布施行起，“……婚姻不被認(rèn)為是民事契約”，⒅而是一種法定身份（夫妻）。法釋30號規(guī)定：《條例》公布實施以后，未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理。從今，婚姻是否成立、有效還是無效，均應(yīng)以是否登記、登記是否合法有效打算。假如說宣告婚姻無效是為了規(guī)范當(dāng)事人的結(jié)婚行為，只要規(guī)范登記行為，在網(wǎng)絡(luò)時代，將公民婚姻信息聯(lián)網(wǎng)治理，理論上即可達(dá)到避開重復(fù)登記——因登記造成“重婚”，規(guī)范結(jié)婚行為的目的。而未經(jīng)撤銷程序，逕行宣告登記行為的結(jié)果無效，是不符合規(guī)律的。否則，已經(jīng)登記離婚的當(dāng)事人也就仍舊可以離婚。

婚姻法第十二條規(guī)定，無效或被撤銷的婚姻……“同居期間所得的財產(chǎn)……由人民法院……判決”（規(guī)定在“結(jié)婚”一章中）——對于無效婚姻，法院直接處理應(yīng)限于財產(chǎn)部分。

（二）結(jié)婚登記未撤銷，法院逕行宣告婚姻無效或者撤銷婚姻，在實踐中也是有害的

由于舊社會陳規(guī)陋俗（如早婚）的影響和人們法治觀念淡薄，非凡是我國中表通婚習(xí)俗盛行，種種違反婚姻法現(xiàn)象是相當(dāng)嚴(yán)峻與普遍地存在的，諸如早婚、血親禁止婚、疾病禁止婚以及重婚現(xiàn)象時有發(fā)生。要有效地制止甚至杜絕之，還沒有比以登記作為認(rèn)定婚姻成立標(biāo)準(zhǔn)更好的方法。禁止和杜絕違法婚姻是一項簡單而艱難的社會工程。除了嚴(yán)格堅持登記“確立夫妻關(guān)系”，還有很重要的一點，就是在社會生活中讓婚姻登記的嚴(yán)峻性得到充分敬重與體現(xiàn)，以此樹立婚姻登記在廣闊公民心目中的良好預(yù)期和對法治的信仰。由于不通過登記將無法掌握各種違法婚姻產(chǎn)生——對整個婚姻失控。

1950年和1980年兩部婚姻法規(guī)定婚姻的內(nèi)涵和外延是不一樣的。按法發(fā)6號司法解釋規(guī)定，從1994年2月1日起，凡未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居的一律按非法同居處理。從今不論是在立法上還是在司法實踐中，都不存在未辦理登記的婚姻。

結(jié)婚登記錯誤既可能由雙方哄騙登記機關(guān)造成;也可能由登記人員失誤造成;也可能由一方與登記人員串通哄騙另一方而造成;還可能由一方哄騙另一方和登記機關(guān)而造成。即一樁無效婚姻造成，要么是登記機關(guān)的責(zé)任；要么是當(dāng)事人的責(zé)任。依民法“無過錯無責(zé)任”原理，通常應(yīng)通過司法證明認(rèn)定該無效婚姻是由當(dāng)事人過錯行為造成的，才能判令其擔(dān)當(dāng)責(zé)任。

法院審理離婚案件，由于其內(nèi)容不是對確立夫妻身份的法律文書效力進(jìn)行否定，所以審查應(yīng)只限于其能舉出結(jié)婚證即可。離婚案件審理的裁判標(biāo)準(zhǔn)是夫妻感情是否確已裂開（公平主體之間的事實）——夫妻身份只是從事某些行為的資格，至于該婚姻在事實上的效力即夫妻權(quán)利享受和義務(wù)履行是靠夫妻感情維持的。夫妻仍享有人身自由權(quán)，包括肯定范圍的性自由權(quán)（如一方不能強迫另一方同居）。還要附隨處理財產(chǎn)、子女撫育等，據(jù)以打算其婚姻（夫妻關(guān)系）是否解除，不涉及結(jié)婚行為本身的效力。而且，假如雙方意愿全都解除，將不受夫妻感情確已裂開的事實是否存在的限制。

法院在離婚案中主動審查婚姻效力，實際是對其當(dāng)時登記（結(jié)婚）是否符合結(jié)婚條件再次進(jìn)行審查。在無告、無辯（登記機關(guān)不是當(dāng)事人）狀況下，無論“認(rèn)為”是當(dāng)事人的責(zé)任還是登記機關(guān)的責(zé)任，都是法院擔(dān)當(dāng)違法事實的證明責(zé)任并審理、判決，缺乏說服力（有些判決書則作登記機關(guān)“審查不當(dāng)”等判詞）。不僅如此，由于登記一個行為使婚姻依法成立(事實問題)即同時有效(法律問題)：在事實層面，夫妻身份和夫妻關(guān)系產(chǎn)生了；在法律層面，該婚姻同時取得合法有效性。事實存在真或假，可能被證偽——不存在婚姻。法律價值判定只存在有效無效。由于登記是一個不行分的詳細(xì)行政行為，當(dāng)我們從事實層面作該婚姻是否存在（成立）或者從法律層面作該婚姻是否有效的否定判定時，均應(yīng)以撤銷結(jié)婚登記為前提。而且，由于有關(guān)婚姻效力的判決是一經(jīng)做出即發(fā)生法律效力——登記結(jié)果未經(jīng)行政程序，也未經(jīng)行政訴訟程序，就可能被撤銷了。法庭認(rèn)定是事后依據(jù)法官形成的一個主觀熟識做出的。法院在民事訴訟程序中宣告婚姻無效也即同時宣告了婚姻不成立。假如給予公民夫妻身份的國家機關(guān)不是惟一的，當(dāng)法院與登記機關(guān)因某些因素造成熟識不全都，勢必在公民法定身份取得及相關(guān)權(quán)利義務(wù)問題上造成混亂。而且對同一樁婚姻，如何能保障法院事后查明的狀況比登記機關(guān)當(dāng)時查明的更符合客觀真實呢？所以從法理上說，從社會效應(yīng)來看，如此只會適得其反，損害法治。

假如當(dāng)事人申請宣告婚姻無效或者懇求撤銷婚姻，就涉及對結(jié)婚（登記）行為本身法律效力的審查——實質(zhì)上是解決詳細(xì)行政行為合法性問題。

四、法院審理1981年之后登記的婚姻效力程序問題管見

無效婚姻當(dāng)事人不愿連續(xù)維持婚姻關(guān)系，可以選擇離婚、申請宣告婚姻無效或撤銷婚姻來達(dá)到目的。其懇求離婚，并無對婚姻效力爭議，即使依登記表現(xiàn)出來的法定身份有瑕疵，對于相信該身份存在并履行義務(wù)的雙方，法律仍應(yīng)承認(rèn)其具有與真實的法定身份存在相同法律效果。假如該婚姻嚴(yán)峻違反婚姻法，危及他人或社會利益，或者當(dāng)事人懇求宣告婚姻無效或撤銷婚姻。法院可中止審理，并建議登記機關(guān)予以處理。假如登記被撤銷，可終結(jié)訴訟或者按非法同居處理。假如其不撤銷，或者當(dāng)事人不提起行政訴訟（放棄對行政行為的訴權(quán)），或者行政訴訟也未撤銷，可連續(xù)審理，對其懇求宣告婚姻無效或撤銷婚姻的訴請予以駁回，依法就是否準(zhǔn)予其解除婚姻關(guān)系做出判決。

——登記未撤銷時宣告婚姻無效，則可能消失或者干涉行政權(quán)或者侵害當(dāng)事人對登記行為享有訴權(quán)的狀況，打破法治系統(tǒng)運行有序性。

這樣處理，須澄清一個模糊熟識：好像法院以判決形式認(rèn)定了非法婚姻為合法婚姻。實則不然，結(jié)婚登記就是公布其具有夫妻權(quán)利義務(wù)——為確保登記機關(guān)有效行使治理職權(quán)，在行政行為未被撤銷前具有效力先定力，可以推定其有效。鑒于目前此類婚姻案件被動輒宣告無效的現(xiàn)象屢見報端，值得我們對此予以必要的反思。

綜上所述，筆者認(rèn)為，對婚姻效力：其一、法院應(yīng)堅持不告不理原則，不宜在離婚案件中宣告婚姻無效。其二、當(dāng)事人懇求宣告其婚姻無效，凡1981年婚姻法施行前成立的婚姻，應(yīng)依相信愛護原則持慎重態(tài)度，其后登記結(jié)婚而登記未撤銷的，不能予以宣告。其三、1981年之后登記的婚姻，當(dāng)事人在一年內(nèi)懇求撤銷，結(jié)婚登記未撤銷的，亦不能逕行判決撤銷其婚姻。

解釋：

⑴《中國大百科全書法學(xué)》，中國大百科全書出版社1984年9月一版第292頁

⑵參見楊大文主編《婚姻法學(xué)》，北京高校出版社2000年7月第三版第75頁

⑶《中國大百科全書法學(xué)》，中國大百科全書出版社1984年9月版292頁。

⑷巫昌楨主編《婚姻與連續(xù)法學(xué)》105頁，中國政法高校出版。

⑸方文輝：《婚姻概念質(zhì)疑》，南京高校法律評論1996年秋季號,第176頁。

⑹胡志超：“從契約到身份的變遷與司法救濟制度”。人民法院報2024年7月8日B1版.

⑺參見張學(xué)軍《事實婚姻的效力》，《法學(xué)討論》2024年第1期

⑻參見《人民司法》1989年第12期第2頁

⑼陳德仲主編《行政法學(xué)》，中心黨校出版社2000年第1版184頁。

⑽、⑾楊石明“談行政居間及其司法救濟”，《法律適用》2024年11期第72、70頁

⑿參見巫昌楨等“民法典.婚姻家庭編”之我見，《政法論壇》2024年第一期31頁

⒀參見李曉東“男方解除同居，女方已懷孕的，如何處理？”《人民司法》2024年第3期79頁

⒁楊大文主編：《婚姻法學(xué)》2000年7月第3版第95頁

⒂于安、馬懷德：《行政法與行政訴訟法》，司法考試輔導(dǎo)書2024年版466頁

⒃從“法諺……”至“《教會法大全》一段……”參見羅爾夫克努特爾博士“古代羅馬法與現(xiàn)代法律文明”載《比較法討論》2024年第4期第115、116頁。

⒄“安寡金”案例參見李洪雷碩士論文《相信愛護原則》，轉(zhuǎn)引自《判例與討論》2024年第6期第8頁：林慶偉“吳希碧訴湛江市霞山區(qū)人民政府侵害經(jīng)營自案”。

⒄肖麗華“解除同居案件，原告拒不到庭的，能否按撤訴處理？”《人民司法》2024年第1期78頁

(一)事實婚姻法律概念模糊，不利于愛護當(dāng)事人合法權(quán)益。

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