2018注冊會計師-經(jīng)濟法習題班講義

第一部分

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【考點20】股份轉(zhuǎn)讓的限制（2008年案例分析題、2013年案例分析題）1.股東（1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈、依法分割財產(chǎn)等導致股份變動的除外。（2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈、依法分割財產(chǎn)等導致股份變動的除外。2.董事、監(jiān)事、高級管理人員（1）董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％。（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！窘忉?】因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈、依法分割財產(chǎn)等導致股份變動的，不受上述限制。【解釋2】上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持股份不超過1000股（≤1000股）的，可以一次性全部轉(zhuǎn)讓，不受25％的比例限制。（4）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在下列期間不得買賣本公司股票：①上市公司定期報告公告前30日內(nèi)；②上市公司業(yè)績預告、業(yè)績快報公告前10日內(nèi)；③自可能對本公司股票交易價格產(chǎn)生重大影響的重大事項發(fā)生之日或在決策過程中，至依法披露后2個交易日內(nèi)?！究键c21】股份回購（2008年案例分析題、2009年案例分析題）1.可以回購本公司股份的法定條件（1）減少公司注冊資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（3）將股份獎勵給本公司職工；（4）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購其股份的。2.股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。上市公司的股份回購可以回購的情形回購程序減少公司注冊資本（1）經(jīng)股東大會決議（2）公司回購本公司股份后，應當自回購之日起10日內(nèi)注銷與持有本公司股份的其他公司合并（1）經(jīng)股東大會決議（2）公司回購本公司股份后，應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷將股份獎勵給本公司職工（1）經(jīng)股東大會決議（2）回購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5％（3）用于回購的資金應當從公司稅后利潤中支出（4）所回購的股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司回購其股份的公司回購本公司股份后，應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷第二部分

經(jīng)典試題【案例1】（2001年）某股份有限公司（本題下稱“股份公司”）是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：（1）股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000年度股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事；修改公司章程。（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。（4）該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。（2）指出本題要點（2）中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。（4）指出本題要點（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。【案例1答案】（1）①出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行；②董事F電話委托董事A代為出席董事會會議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以“書面委托”其他董事代為出席；③董事G委托董事會秘書H出席董事會會議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托“其他董事”代為出席，而不能委托董事之外的人代為出席。（2）①股東大會年會的召開時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司的年度股東大會應當于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。在本題中，董事會會議決定于2001年7月8日舉行2000年度股東大會年會，超過了6個月；②修改公司章程由股東大會以普通決議通過不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，該事項應當以特別決議通過。（3）①出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，該事項屬于董事會的職權(quán)范圍；②批準公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。在本題中，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事7人的半數(shù)。（4）董事會會議形成的會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名。根據(jù)規(guī)定，董事會的會議記錄由出席會議的董事簽名。【案例2】（2013年）2006年2月，甲、乙、丙、丁四人共同出資設(shè)立文路留學服務有限責任公司（以下簡稱“文路公司”）。四名股東的出資比例依次是35％、30％、25％和10％。甲擔任公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理；公司不設(shè)監(jiān)事會，丙任監(jiān)事。（1）2007年2月，丙提出，甲在留學咨詢行業(yè)從業(yè)多年，經(jīng)驗豐富，對公司業(yè)務發(fā)展有較大貢獻，提議2006年度利潤由甲、乙、丙、丁分別以45％、25％、20％和10％的比例進行分配。全體股東均表示同意。（2）2008年3月，乙以分期付款方式購買一輛轎車，經(jīng)銷商要求其提供擔保。乙與甲商量后，甲便以文路公司名義與經(jīng)銷商簽署一份保證合同，并加蓋文路公司印章。事后，甲將此事告知丙，丙未表示異議。丁得知后表示反對，甲回應說公司多數(shù)股東已經(jīng)同意，擔保不違反法律。（3）2010年7月，丁因公司3年來一直不分配利潤而提出查閱會計賬簿的書面請求。文路公司允許丁在公司查閱會計賬簿，但拒絕丁復印部分賬簿內(nèi)容的請求。（4）2011年1月，丁見投資無回報，也無法參與管理，心生轉(zhuǎn)讓股權(quán)之意。經(jīng)詢問，乙有興趣購買。甲聽說后提出，有限責任公司股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，因此，丁必須先獲得其他股東過半數(shù)同意，才可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙。后丁認為乙的出價太低，遂放棄轉(zhuǎn)讓給乙的打算。（5）2011年4月，甲編寫的《留學指南叢書》出版。甲未告知其他股東，就以文路公司名義從自己手中購買5000套該叢書。丁知道后提出異議，認為甲的行為違反了董事對公司的忠實義務。（6）2011年5月6日，丁向公司監(jiān)事丙當面遞交一份書面請求，請求其向法院起訴甲違反忠實義務，要求甲賠償公司損失。丙一直未做答復，也未采取任何行動。6月20日，丁為公司利益以自己名義直接對甲提起訴訟。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，文路公司2006年度利潤未按照股東的出資比例進行分配是否違反了公司法律制度的規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，文路公司為股東乙提供的擔保是否違反了公司法律制度的規(guī)定？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，文路公司拒絕丁復印部分賬簿內(nèi)容的做法是否符合公司法律制度的規(guī)定？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，甲的觀點是否符合公司法律制度的規(guī)定？并說明理由。（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，甲的行為是否違反了公司法律制度的規(guī)定？并說明理由。（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，丁為公司利益以自己名義直接對甲提起訴訟的做法是否符合公司法律制度的規(guī)定？并說明理由。【案例2答案】（1）文路公司2006年度利潤未按照股東的出資比例進行分配并不違反公司法律制度的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。（2）文路公司為股東乙提供的擔保違反了公司法律制度的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司為股東提供擔保的，必須經(jīng)股東會決議。在本題中，文路公司為股東乙提供的擔保未經(jīng)股東會表決通過。（3）文路公司拒絕丁復印部分賬簿內(nèi)容的做法符合公司法律制度的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司的股東可以要求查閱公司會計賬簿，但無權(quán)復制。（4）甲的觀點不符合公司法律制度的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓全部或者部分股權(quán)，《公司法》對此未設(shè)任何限制。（5）甲的行為違反了公司法律制度的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會同意，與本公司訂立合同或者進行交易的，屬于法律禁止的行為。（6）丁的做法符合公司法律制度的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員侵犯公司利益時，有限責任公司的股東可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。第三部分

典型例題

【案例1】甲股份有限公司（下稱“甲公司”）于2014年3月上市，董事會成員為7人。2017年甲公司召開了3次董事會，分別討論的事項如下：（1）討論通過了為其子公司一次性提供融資擔保4000萬元的決議，此時甲公司總資產(chǎn)為1億元；（2）擬提請股東大會聘任乙公司的總經(jīng)理劉某擔任甲公司獨立董事，乙公司為甲公司最大的股東；（3）討論向丙公司投資的方案。參加會議的6名董事會成員中，有4人同時為丙公司董事，經(jīng)參會董事一致同意，通過了向丙公司投資的方案。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）甲公司董事會是否有權(quán)作出融資擔保決議？并說明理由。（2）甲公司能否聘任劉某擔任本公司獨立董事？并說明理由。（3）甲公司董事會通過向丙公司投資的方案是否合法？并說明理由。【案例1答案】（1）甲公司董事會無權(quán)作出融資擔保決議。根據(jù)規(guī)定，上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。在本題中，甲公司對外擔保金額（4000萬元）超過了資產(chǎn)總額的30％，該事項應由股東大會審議批準。（2）甲公司不能聘任劉某擔任獨立董事。根據(jù)規(guī)定，在直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬，不得擔任該上市公司的獨立董事。在本題中，乙公司為甲公司最大的股東，而劉某在乙公司任職，不得擔任甲公司的獨立董事。（3）甲公司董事會通過向丙公司投資的方案不合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。如果出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。在本題中，出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事僅為2人，該事項應提交股東大會審議，董事會無權(quán)作出決議?！景咐?】2018年8月，中國證監(jiān)會在對甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）進行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實：（1）2018年2月，甲公司擬為控股股東A企業(yè)2000萬元的銀行貸款提供擔保。甲公司股東大會對該項擔保進行表決時，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為15000萬股，其中包括A企業(yè)所持的6000萬股。A企業(yè)未參與表決，其他股東的贊成票為5000萬股，反對票為4000萬股。（2）2018年3月，甲公司擬為乙公司2億元的銀行貸款提供擔保，該擔保數(shù)額達到了甲公司資產(chǎn)總額的35％。甲公司股東大會對該項擔保進行表決時，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為15000萬股，表決結(jié)果為贊成票為9000萬股、反對票為6000萬股。（3）2018年4月，甲公司擬租用股東B企業(yè)的設(shè)備。根據(jù)公司章程的規(guī)定，甲公司董事會對該租賃事項進行表決時，有關(guān)表決情況如下：甲公司董事會由6名董事組成，出席董事會會議的董事人數(shù)為5人，其中包括B企業(yè)的派出董事王某。王某未參加投票表決，董事會的表決結(jié)果為3票贊成、1票反對。（4）2018年5月，甲公司擬為丙公司200萬元的銀行貸款提供擔保。根據(jù)公司章程的規(guī)定，甲公司董事會對該擔保事項進行表決時，有關(guān)表決情況如下：甲公司董事會由6名董事組成，出席董事會會議的董事人數(shù)為5人，董事會的表決結(jié)果為3票贊成、2票反對。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股東大會能否通過為A企業(yè)的擔保事項？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股東大會能否通過為乙公司的擔保事項？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出甲公司董事會能否通過與B企業(yè)的租賃事項？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出甲公司董事會能否通過為丙公司的擔保事項？并說明理由?！景咐?答案】（1）甲公司股東大會可以通過該擔保事項。根據(jù)規(guī)定，上市公司股東大會在審議為股東提供的擔保議案時，該股東不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。在本題中，接受擔保的A企業(yè)未參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)（9000萬股）的過半數(shù)通過。（2）甲公司股東大會不能通過該擔保事項。根據(jù)規(guī)定，上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。在本題中，該項擔保未經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)（15000萬股）的2/3以上通過。（3）甲公司董事會可以通過該租賃事項。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。在本題中，除王某外，無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為5人，出席會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)為4人，贊成票為3票，均符合法定要求。（4）甲公司董事會不能通過該擔保事項。根據(jù)規(guī)定，上市公司應由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并作出決議。在本題中，該事項公司章程中規(guī)定由董事會決議即可，出席董事會的董事人數(shù)為5人，但贊成票僅為3票，未達到2/3的法定要求。

第一部分

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第一單元

首發(fā)股票

【考點1】在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件1.持續(xù)經(jīng)營時間3年以上（1）股份有限公司自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3年以上。（2）有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上。（2010年案例分析題）

2.最近3年穩(wěn)定發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。3.持續(xù)盈利能力發(fā)行人應當具有持續(xù)盈利能力，不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：（1）發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或者服務的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（2）發(fā)行人的行業(yè)地位或者發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（3）發(fā)行人最近一個會計年度的營業(yè)收入或者凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴；（4）發(fā)行人最近一個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益；（5）發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風險；（6）其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。4.審計報告由注冊會計師出具了無保留意見的審計報告。5.財務指標（1）最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。（2）最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。（3）發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。（4）最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20％。（5）最近一期期末不存在未彌補虧損。6.發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢；發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。7.法定障礙（1）最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴重。（2）涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見?！究键c2】在創(chuàng)業(yè)板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件1.發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司；有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。2.最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤累計不少于1000萬元；或者最近1年盈利，最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)。3.最近一期期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。4.發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。5.發(fā)行人最近2年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。6.發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢；發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。7.發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員應當忠實、勤勉，具備法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資格，且不存在下列情形：（1）被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；（2）最近3年內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近1年內(nèi)受到證券交易所公開譴責的；（3）因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見的。8.發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近3年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。第二單元

上市公司增發(fā)新股

【考點1】上市公司公開增發(fā)普通股的一般條件1.現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員最近36個月內(nèi)未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責。2.最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔保的行為。3.上市公司最近3個會計年度連續(xù)盈利，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為計算依據(jù)。4.高級管理人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定，最近12個月內(nèi)未發(fā)生重大不利變化。5.最近24個月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當年營業(yè)利潤比上年下降50％以上的情形。6.最近3年及最近一期財務報表未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告；被注冊會計師出具帶強調(diào)事項段的無保留意見審計報告的，所涉及的事項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除。7.最近3年以現(xiàn)金方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的30％。（2012年案例分析題）8.除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。9.上市公司不存在下列行為：（1）擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；（2）上市公司最近12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責；（3）上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；（4）上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查；（5）存在違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到行政處罰且情節(jié)嚴重，或者受到刑事處罰的行為。10.股東大會就增發(fā)事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！究键c2】配股條件上市公司配股除了應滿足增發(fā)股票的一般條件，還應當符合以下條件：1.擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30％。2.控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量。3.采用代銷方式發(fā)行?？毓晒蓶|不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量70％的，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認購的股東?！究键c3】增發(fā)條件（2007年案例分析題）上市公司增發(fā)除了應滿足增發(fā)股票的一般條件，還應當符合以下條件：1.最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。2.除金融類企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形。3.發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或者前一個交易日的均價?！究键c4】上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券（非分離交易）1.發(fā)行條件上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，除了應滿足增發(fā)股票的一般條件，還應當符合以下條件：（1）最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。（2）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產(chǎn)額的40％。（3）最近3個會計年度實現(xiàn)的平均可分配利潤不少于公司債券1年的利息。2.可轉(zhuǎn)換公司債券的期限最短為1年，最長為6年。3.擔保（1）公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應當提供擔保，但最近一期期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。（2）提供擔保的，應當為全額擔保，擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。（3）以保證方式提供擔保的，應當為連帶責任擔保，且保證人最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額應不低于其累計對外擔保的金額。（4）證券公司或者上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。4.轉(zhuǎn)股期限可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行結(jié)束之日起6個月之后方可轉(zhuǎn)換為公司股票，轉(zhuǎn)股期限由上市公司根據(jù)可轉(zhuǎn)換公司債券的存續(xù)期限及公司財務狀況確定。5.轉(zhuǎn)股價格（1）轉(zhuǎn)股價格應不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。（2）發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，因配股、增發(fā)、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份變動的，應當同時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格。（3）募集說明書約定轉(zhuǎn)股價格向下修正條款的，應當同時約定：①轉(zhuǎn)股價格修正方案須提交公司股東大會表決，且須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上同意。股東大會進行表決時，持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應當回避；②修正后的轉(zhuǎn)股價格不低于前項規(guī)定的股東大會召開日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價?！究键c5】上市公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券1.發(fā)行條件上市公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除了應滿足增發(fā)股票的一般條件，還應當符合以下條件：（1）公司最近一期期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元。（2）最近3個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息。（3）最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額平均不少于公司債券1年的利息，但最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％的除外。（4）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產(chǎn)額的40％，預計所附認股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額。2.認股權(quán)證（1）行權(quán)價格認股權(quán)證的行權(quán)價格應不低于公告募集說明書日前20個交易日公司股票均價和前一個交易日的均價。（2）行權(quán)期間認股權(quán)證自發(fā)行結(jié)束至少已滿6個月起方可行權(quán)，行權(quán)期間為存續(xù)期限屆滿前的一段期間，或者是存續(xù)期限內(nèi)的特定交易日?！究键c6】上市公司非公開發(fā)行普通股（2014年案例分析題）1.非公開發(fā)行股票的條件（1）非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象不超過10名。（2）發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會批準，認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：①上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；②通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資者；③董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。【解釋】發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經(jīng)國務院相關(guān)部門事先批準。（3）除此之外的發(fā)行對象，上市公司應當在取得發(fā)行核準批文后，按照有關(guān)規(guī)定以競價方式確定發(fā)行對象和發(fā)行價格。發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（4）發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90％。2.法定障礙（1）上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴重損害且尚未消除；（2）上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除；（3）現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責；（4）上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查；（5）最近1年及最近一期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外。3.上市公司非公開發(fā)行股票，應當經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過；本次發(fā)行涉及關(guān)聯(lián)股東的，應當回避表決。4.非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象均屬于原前10名股東的，可以由上市公司自行銷售?！究键c7】優(yōu)先股（2014年案例分析題）1.優(yōu)先股的發(fā)行條件公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的50％，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50％，已回購、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股不納入計算。2.上市公司公開發(fā)行優(yōu)先股時的特殊要求（1）必須采取固定股息率；（2）在有可分配稅后利潤的情況下必須向優(yōu)先股股東分配股息；（3）未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分必須累積到下一會計年度；（4）優(yōu)先股股東按照約定的股息率分配股息后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。第三單元

公司債券

【考點1】公司債券的公開發(fā)行1.合格投資者（2015年案例分析題）（1）凈資產(chǎn)不低于人民幣1000萬元的企事業(yè)單位法人、合伙企業(yè)；（2）名下金融資產(chǎn)不低于人民幣300萬元的個人投資者。2.公司債券的期限為1年以上，公司債券每張面值100元。（2015年案例分析題）3.公開發(fā)行的一般條件（2006年案例分析題、2014年案例分析題）（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于6000萬元；（2）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產(chǎn)的40％；（3）最近3個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。4.向公眾投資者公開發(fā)行公司債券的特殊條件（1）發(fā)行人最近3年無債務違約或者遲延支付本息的事實；（2）發(fā)行人最近3個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于債券1年利息的1.5倍；（3）債券信用評級達到AAA級；（4）中國證監(jiān)會根據(jù)投資者保護的需要規(guī)定的其他條件。5.募集資金的用途公開發(fā)行公司債券募集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。6.股份有限公司發(fā)行公司債券，屬于股東大會的一般決議，應當經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（2015年案例分析題）7.中國證監(jiān)會的核準（1）公開發(fā)行公司債券應當經(jīng)過中國證監(jiān)會核準。（2）公開發(fā)行公司債券，可以申請一次核準，分期發(fā)行。自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，發(fā)行人應當在12個月內(nèi)完成首期發(fā)行，剩余數(shù)量應當在24個月內(nèi)發(fā)行完畢。8.信用評級公開發(fā)行公司債券，應當委托具有從事證券服務業(yè)務資格的資信評級機構(gòu)進行信用評級。9.公司債券的受托管理（1）債券受托管理人由本次發(fā)行的承銷機構(gòu)或者其他經(jīng)中國證監(jiān)會認可的機構(gòu)擔任。（2）為本次發(fā)行提供擔保的機構(gòu)不得擔任本次債券發(fā)行的受托管理人?！究键c2】公司債券的非公開發(fā)行（2015年案例分析題）1.非公開發(fā)行的公司債券應當向合格投資者發(fā)行，并不得采用公告、公開勸誘和變相公開發(fā)行方式，每次發(fā)行對象不得超過200人。2.非公開發(fā)行的公司債券僅限于在合格投資者范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后，持有同次發(fā)行債券的合格投資者合計不得超過200人?！窘忉尅堪l(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員及持股比例超過5％的股東，可以參與本公司非公開發(fā)行公司債券的認購與轉(zhuǎn)讓，不受合格投資者資質(zhì)條件的限制。3.非公開發(fā)行公司債券無須經(jīng)中國證監(jiān)會核準。4.非公開發(fā)行公司債券是否進行信用評級由發(fā)行人確定，并在債券募集說明書中披露。5.非公開發(fā)行公司債券，承銷機構(gòu)或者依法自行銷售的發(fā)行人應當在每次發(fā)行完成后5個工作日內(nèi)向中國證券業(yè)協(xié)會（而非中國證監(jiān)會）備案。第四單元

上市公司收購

【考點1】收購人1.控制權(quán)上市公司收購的目的在于獲得對上市公司的實際控制權(quán)。有下列情形之一的，表明已獲得或者擁有上市公司控制權(quán)：（1）投資者為上市公司持股50％以上的控股股東；（2）投資者可實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30％；（3）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（4）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；（5）中國證監(jiān)會認定的其他情形。2.一致行動人的界定（2016年案例分析題）在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如果沒有相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：（1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；（2）投資者受同一主體控制；（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系；（7）持有投資者30％以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；（9）持有投資者30％以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬，同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系?！究键c2】持股權(quán)益披露1.通過證券交易所的證券交易（2016年案例分析題）（1）通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，通知該上市公司，并予公告。在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。（2）投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％之后，其所持上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5％，應當依照前述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。2.協(xié)議轉(zhuǎn)讓在協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況下，如果協(xié)議中擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)達到或者超過5％，投資者應當在協(xié)議達成之日起3日內(nèi)履行權(quán)益報告義務。【考點3】全面要約VS部分要約1.通過證券交易所的證券交易投資者通過證券交易所的證券交易，持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到30％，繼續(xù)增持股份的，即觸發(fā)要約收購義務，應當向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。2.協(xié)議收購（1）正好等于30％如果收購人恰好在30％的時點上停下來，并不觸發(fā)要約收購義務。如果繼續(xù)增持股份的，收購人可以采取“部分要約”的方式，也可以主動發(fā)起“全面要約收購”。（2）不踩剎車、直接超過30％如果協(xié)議收購導致收購人持有上市公司的股權(quán)一下子超過30％，首先收購人應當考慮是否可以向中國證監(jiān)會申請豁免，如果未取得豁免，收購人可以在接到中國證監(jiān)會不予豁免通知之日起30日內(nèi)將其所持有的上市公司股份減持到30％或者30％以下。否則，收購人必須向該上市公司的所有剩余股東發(fā)出收購其所持“全部股份”的要約，即觸發(fā)了強制性的“全面要約”收購義務。【考點4】豁免事項1.免于以要約收購方式增持股份的事項中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內(nèi)，就收購人所申請的具體事項作出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以完成本次增持行為。（1）收購人與出讓人能夠證明本次股份轉(zhuǎn)讓是在同一實際控制人控制的不同主體之間進行，未導致上市公司的實際控制人發(fā)生變化。（2012年案例分析題）（2）上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益。（2009年案例分析題）2.適用簡易程序免于發(fā)出要約收購方式增持股份的事項有下列情形之一的，當事人可以向中國證監(jiān)會提出免于發(fā)出要約的申請，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：（1）經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準進行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30％。（2）因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％。3.免于提出豁免申請直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶的事項有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照有關(guān)規(guī)定提出豁免申請，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：（1）經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意投資者免于發(fā)出要約。（2）在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30％的，自上述事實發(fā)生之日起1年后，每12個月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2％的股份。增持的不超過2％的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月。（2012年案例分析題）（3）在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50％的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位。（2015年案例分析題）（4）證券公司、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30％，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案。（5）因繼承導致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％。（6）因履行“約定購回式證券交易協(xié)議”購回上市公司股份，導致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％，并且能夠證明標的股份的表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移。（7）因所持優(yōu)先股表決權(quán)依法恢復導致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％。【考點5】要約收購1.采用要約方式收購一個上市公司的股份的，其預定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5％。（2011年案例分析題）2.收購要約（1）收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但出現(xiàn)競爭要約的除外。（2）在收購要約確定的承諾期內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。（3）在收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約，但出現(xiàn)競爭要約的除外。（2009年案例分析題）3.在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi)，預受股東不得撤回其對要約的接受。（2009年案例分析題）4.要約價格收購人對同一種類股票的要約價格不得低于要約收購提示性公告日前6個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價格。5.上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進行。6.在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。7.收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。但是，收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓不受前述12個月的限制，但應當遵守《上市公司收購管理辦法》有關(guān)豁免申請的有關(guān)規(guī)定?！究键c6】協(xié)議收購的過渡期以協(xié)議方式進行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期。在過渡期內(nèi)：1.收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3。2.被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔保。3.被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機或者面臨嚴重財務困難的上市公司的情形除外。【考點7】管理層收購1.該上市公司應當具備健全且運行良好的組織機構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會成員中獨立董事的比例應當達到或者超過1/2。2.公司應當聘請具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)提供公司資產(chǎn)評估報告。3.本次收購應當經(jīng)董事會非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨立董事同意后，提交公司股東大會審議，經(jīng)出席股東大會的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。4.獨立董事發(fā)表意見前，應當聘請獨立財務顧問就本次收購出具專業(yè)意見，獨立董事及獨立財務顧問的意見應當一并予以公告。5.上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員最近3年有證券市場不良誠信記錄的，不得收購本公司。

第五單元

上市公司重大資產(chǎn)重組

【考點1】重大資產(chǎn)重組行為的界定1、重大資產(chǎn)重組行為的界定標準上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產(chǎn)，達到下列標準之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：（1）購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到50％以上。（2）購買、出售的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到50％以上。（3）購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達到50％以上，且超過5000萬元人民幣。2、指標計算（1）購買的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準。（2）購買股權(quán)導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，凈利潤以被投資企業(yè)扣除非經(jīng)常性損益前后的凈利潤的較高者為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準。（3）上市公司同時購買、出售資產(chǎn)的，應當分別計算購買、出售資產(chǎn)的相關(guān)比例，并以二者中比例較高者為準。【考點2】發(fā)行股份購買資產(chǎn)1、發(fā)行股份購買資產(chǎn)的基本要求（1）充分說明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務狀況和增強持續(xù)盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強獨立性。（2）上市公司最近一年及最近一期財務會計報告被注冊會計師出具無保留意見的審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除。（3）上市公司及其現(xiàn)任董事、高級管理人員（不包括監(jiān)事）不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形；但是，涉嫌犯罪或者違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責任的除外。（4）充分說明并披露上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)。2、發(fā)行價格（2016年案例分析題）（1）上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90％。（2）市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。3、股份轉(zhuǎn)讓的限制（2016年案例分析題）（1）特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：①特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人。②特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權(quán)。③特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月。【考點3】借殼上市（2013年案例分析題、2015年案例分析題）1、是否構(gòu)成借殼上市？上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應當經(jīng)中國證監(jiān)會核準：（1）購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100％以上；（2）購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到100％以上；（3）購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告凈利潤的比例達到100％以上；（4）購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達到100％以上；（5）為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100％以上；（6）上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達到上述第（1）至第（5）項標準，但可能導致上市公司主營業(yè)務發(fā)生根本變化。2、借殼上市的要求借殼上市除應滿足重大資產(chǎn)重組的一般要求和發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定之外，還應符合下列規(guī)定：（1）上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件。（2）上市公司及其最近3年內(nèi)的控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形；但是，涉嫌犯罪或者違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責任的除外。（3）上市公司及其控股股東、實際控制人最近12個月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為。（4）本次重大資產(chǎn)重組不存在中國證監(jiān)會認定的可能損害投資者合法權(quán)益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形?！窘忉尅吭谥靼搴椭行“迨装l(fā)上市的條件包括但不限于：（1）股份有限公司自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3年以上；（2）最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元?！究键c4】公司決議1、公司決議（2015年案例分析題）（1）上市公司股東大會就重大資產(chǎn)重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。（2）上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，股東大會就重大資產(chǎn)重組事項進行表決時，關(guān)聯(lián)股東應當回避表決。（3）交易對方已經(jīng)與上市公司控股股東就受讓上市公司股權(quán)或者向上市公司推薦董事達成協(xié)議或者默契，可能導致上市公司的實際控制權(quán)發(fā)生變化的，上市公司控股股東及其關(guān)聯(lián)人應當回避表決。（4）除上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、單獨或者合計持有上市公司5％以上股份的股東外，其他股東的投票情況應當單獨統(tǒng)計并予以披露。（5）上市公司就重大資產(chǎn)重組事宜召開股東大會，應當以現(xiàn)場會議形式召開，并應當提供網(wǎng)絡投票和其他合法方式為股東參加股東大會提供便利。2、中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設(shè)立上市公司并購重組審核委員會，以投票方式對提交其審議的借殼上市申請或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請進行表決，提出審核意見。（2015年案例分析題）第六單元

虛假陳述

【考點1】臨時報告（2012年案例分析題、2016年案例分析題、2017年案例分析題）1、重大事件的界定（1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；（4）公司發(fā)生重大債務和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆盏倪`約情況，或者發(fā)生大額賠償責任；（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生重大變化；（7）公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；董事長或者經(jīng)理無法履行職責；（8）持有公司5％以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；或者依法進入破產(chǎn)程序、被責令關(guān)閉；（10）涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；（11）公司涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機關(guān)調(diào)查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違紀被司法機關(guān)調(diào)查或者采取強制措施；（12）新公布的法律、法規(guī)、規(guī)章、行業(yè)政策可能對公司產(chǎn)生重大影響；（13）董事會就發(fā)行新股或者其他再融資方案、股權(quán)激勵方案形成相關(guān)決議；（14）法院裁決禁止控股股東轉(zhuǎn)讓其所持股份；任一個股東所持公司5％以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設(shè)定信托或者被依法限制表決權(quán)；（15）主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)或者被抵押、質(zhì)押；（16）主要或者全部業(yè)務陷入停頓；（17）對外提供重大擔保；（18）獲得大額政府補貼等可能對公司資產(chǎn)、負債、權(quán)益或者經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的額外收益；（19）變更會計政策、會計估計；（20）因前期已披露的信息存在差錯、未按規(guī)定披露或者虛假記載，被有關(guān)機關(guān)責令改正或者經(jīng)董事會決定進行更正；（21）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形?！窘忉尅可鲜泄究毓勺庸景l(fā)生重大事件，可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的，上市公司應當履行信息披露義務。2、重大事件的披露上市公司應當在最先發(fā)生的以下任一時點，及時履行重大事件的信息披露義務：（1）董事會或者監(jiān)事會就該重大事件形成決議時；（2）有關(guān)各方就該重大事件簽署意向書或者協(xié)議時；（3）董事、監(jiān)事或者高級管理人員知悉該重大事件發(fā)生并報告時?！窘忉尅俊凹皶r”是指自起算日起或者觸及披露時點的2個交易日內(nèi)。但是，在上述規(guī)定的時點“之前”出現(xiàn)下列情形之一的，上市公司應當及時披露相關(guān)事項的現(xiàn)狀、可能影響事件進展的風險因素：（1）該重大事件難以保密；（2）該重大事件已經(jīng)泄露或者市場出現(xiàn)傳聞；（3）公司證券及其衍生品種出現(xiàn)異常交易情況?！究键c2】虛假陳述的行政責任（2017年案例分析題）1、證券服務機構(gòu)證券服務機構(gòu)未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業(yè)務收入，暫?；蛘叱蜂N證券服務業(yè)務許可，并處以業(yè)務收入1倍以上5倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷證券從業(yè)資格，并處以3萬元以上10萬元以下的罰款。2、發(fā)行人、上市公司發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。3、《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》的規(guī)定（1）發(fā)行人或者上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員，負有保證披露信息真實、準確、完整、及時和公平的義務，應當視情形認定其為直接負責的主管人員或者其他直接責任人員承擔行政責任，但其能夠證明已盡忠實、勤勉義務，沒有過錯的除外。（2）如有證據(jù)證明因信息披露義務人受控股股東、實際控制人指使，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，在認定信息披露義務人責任的同時，應當認定信息披露義務人控股股東、實際控制人的信息披露違法責任。信息披露義務人的控股股東、實際控制人是法人的，其負責人應當認定為直接負責的主管人員。（2013年案例分析題）【解釋】控股股東、實際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞應當披露信息、不告知應當披露信息的，應當認定控股股東、實際控制人指使從事信息披露違法行為。（3）可以考慮“不予行政處罰”的情形①當事人對認定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票的；②當事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責的；③對公司信息披露違法行為不負有主要責任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機構(gòu)報告的；④其他需要考慮的情形?！窘忉尅咳魏蜗铝星樾危坏脝为氉鳛椴挥杼幜P情形認定：（1）不直接從事經(jīng)營管理；（2）能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景；（3）任職時間短、不了解情況；（4）相信專業(yè)機構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見和報告；（5）受到股東、實際控制人控制或者其他外部干預。（2013年案例分析題、2016年案例分析題、2017年案例分析題）【考點3】虛假陳述的民事賠償責任1、因果推定（2010年案例分析題、2013年案例分析題、2016年案例分析題、2017年案例分析題）投資者在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券，在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損，即推定投資者的損失與虛假陳述行為之間存在因果關(guān)系。【解釋1】虛假陳述實施日：（1）對于虛假記載、誤導性陳述等積極虛假陳述行為，在指定信息披露媒體發(fā)布虛假陳述文件的日期，即可確定為虛假陳述實施日；（2）對于隱瞞和不履行信息披露義務的，則以法定期限的最后一個期日為虛假陳述實施日?！窘忉?】虛假陳述揭露日：（1）監(jiān)管機關(guān)有關(guān)立案稽查的消息，可以作為揭露日的標志；（2）媒體的揭露行為是否可以作為虛假陳述揭露日，可與相關(guān)股票是否停牌掛鉤，如果媒體的揭露行為引起該股票價格急劇波動導致其停牌的，則可以認定其揭露行為的時日為虛假陳述揭露日。2、民事賠償責任（1）無過錯責任發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任。（2）過錯推定責任①發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。②證券服務機構(gòu)在其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。（3）過錯責任發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任?！究键c4】重大違法行為強制退市制度（2017年案例分析題）1、暫停上市當上市公司因首次公開發(fā)行股票申請或者披露文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使不符合發(fā)行條件的發(fā)行人騙取了發(fā)行核準，或者對新股發(fā)行定價產(chǎn)生了實質(zhì)性影響，受到證監(jiān)會行政處罰，或者上市公司因信息披露文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，受到證監(jiān)會行政處罰，并且因違法行為性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴重、市場影響重大，在行政處罰決定書中被認定構(gòu)成重大違法行為?；蛘咭蛏嫦悠墼p發(fā)行罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪被依法移送公安機關(guān)的，證券交易所應當依法作出暫停其股票上市交易的決定。2、終止上市對于上述因受到證監(jiān)會行政處罰，或者因涉嫌犯罪被依法移送公安機關(guān)而暫停上市的公司，在證監(jiān)會作出行政處罰決定或者移送決定之日起1年內(nèi)，證券交易所應當作出終止其股票上市交易的決定。第七單元

內(nèi)幕交易

【考點1】內(nèi)幕信息的認定1、內(nèi)幕信息的范圍（1）應提交臨時報告的重大事件；（2）上市公司分配股利或者增資的計劃；（3）上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；（4）公司債務擔保的重大變更；（5）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30％；（6）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任；（7）上市公司的收購方案；（8）中國證監(jiān)會認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。2、內(nèi)幕信息的敏感期證券交易內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人員，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。內(nèi)幕交易只能發(fā)生在內(nèi)幕信息產(chǎn)生至公開之間的這段時間內(nèi)，這段時間被稱為“內(nèi)幕信息的敏感期”?！究键c2】內(nèi)幕交易行為的認定（2014年案例分析題、2015年案例分析題、2016年案例分析題）1、內(nèi)幕信息知情人員（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）持有上市公司5％以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。上市公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（4）由于所任公司職務可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（5）中國證監(jiān)會工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)的有關(guān)人員；（7）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人。2、非法獲取證券內(nèi)幕信息的人員（1）利用竊取、騙取、套取、竊聽、利誘、刺探或者私下交易等手段獲取內(nèi)幕信息的。（2）內(nèi)幕信息知情人員的近親屬或者其他與內(nèi)幕信息知情人員關(guān)系密切的人員，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的。（3）在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，與內(nèi)幕信息知情人員聯(lián)絡、接觸，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的。3、內(nèi)幕交易行為的確認只要監(jiān)管機構(gòu)提供的證據(jù)能夠證明以下情形之一，就可以確認內(nèi)幕交易行為成立：（1）證券交易內(nèi)幕信息知情人員，進行了與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易活動；（2）內(nèi)幕信息知情人員的配偶、父母、子女以及其他有密切關(guān)系的人，其證券交易活動與該內(nèi)幕信息基本吻合；（3）因履行工作職責知悉上述內(nèi)幕信息并進行了與該信息有關(guān)的證券交易活動；（4）非法獲取內(nèi)幕信息，并進行了與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易活動；（5）內(nèi)幕信息公開前與內(nèi)幕信息知情人員或者知曉該內(nèi)幕信息的人員聯(lián)絡、接觸，其證券交易活動與內(nèi)幕信息高度吻合?！究键c3】短線交易（2008年案例分析題）1、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。2、證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5％以上股份的，賣出該股票不受6個月的時間限制。（1）公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會在30日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2）公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的，負有責任的董事依法承擔連帶責任。第二部分

經(jīng)典試題

【案例1】（2007年）【解釋】本題根據(jù)2018年教材進行了調(diào)整。A公司于2003年6月在上海證券交易所上市。2007年4月，A公司聘請B證券公司作為向不特定對象公開募集股份（以下簡稱“增發(fā)”）的保薦人。B證券公司就本次增發(fā)編制的發(fā)行文件有關(guān)要點如下：（1）A公司最近3年的有關(guān)財務數(shù)據(jù)如下：單位：萬元2004年2005年2006年總資產(chǎn)156655176655186655凈資產(chǎn)786008308885476凈利潤428844885260（2）A公司于2005年10月為股東C公司違規(guī)提供擔保而被有關(guān)監(jiān)管部門責令改正。2006年1月，在經(jīng)過A公司董事會全體董事同意并作出決定后，A公司為信譽良好和業(yè)務往來密切的D公司向銀行一次借款1億元提供了擔保。（3）A公司于2004年6月將所屬5000萬元委托E證券公司進行理財，直到2006年11月，E證券公司才將該委托理財資金全額返還A公司，A公司虧損財務費80萬元。（4）本次增發(fā)的發(fā)行價格擬按公告招股意向書前20個交易日公司股票均價的90％確定。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）A公司的盈利能力是否符合增發(fā)的條件？并說明理由。（2）A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合增發(fā)的條件？并說明理由。（3）A公司為C公司違規(guī)提供擔保的事項是否構(gòu)成本次增發(fā)的障礙？并說明理由。A公司為D公司提供擔保的審批程序是否符合規(guī)定？并說明理由。（4）A公司的委托理財事項是否構(gòu)成本次增發(fā)的障礙？并說明理由。（5）A公司本次增發(fā)的發(fā)行價格的確定方式是否符合規(guī)定？并說明理由?！景咐?答案】（1）A公司的盈利能力符合增發(fā)的條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票時，最近3個會計年度應連續(xù)盈利，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為計算依據(jù)。在本題中，A公司最近3個會計年度連續(xù)盈利。（2）A公司的凈資產(chǎn)收益率不符合增發(fā)的條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票時，最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。在本題中，A公司最近3個會計年度的凈資產(chǎn)收益率（凈利潤/凈資產(chǎn)）分別為5.46％、5.40％和6.15％，平均為5.67％，低于6％的法定要求。（3）①A公司為C公司違規(guī)提供擔保的事項不構(gòu)成本次增發(fā)的障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔保的行為。在本題中，A公司為C公司違規(guī)提供擔保的事項距本次申請增發(fā)的時間已經(jīng)超過了12個月；②A公司為D公司提供擔保的審批程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司單筆擔保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔保，必須經(jīng)股東大會作出決議。在本題中，A公司為D公司1億元的銀行貸款提供的擔保，超過了其最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)（83088萬元）的10％，應當由股東大會作出決議，而A公司僅由董事會作出決議不符合規(guī)定。（4）A公司的委托理財事項不構(gòu)成本次增發(fā)的障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，除金融類企業(yè)外，最近一期期末不得存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形。在本題中，由于E證券公司在2006年11月將委托理財資金全額返還A公司，A公司最近一期期末不存在委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形。（5）A公司本次增發(fā)的發(fā)行價格的確定方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或者前一個交易日的均價。在本題中，A公司本次增發(fā)的發(fā)行價格擬按公告招股意向書前20個交易日公司股票均價的90％確定不符合規(guī)定。【案例2】（2008年）【解釋】本題根據(jù)2018年教材進行了刪減。某股份有限公司（下稱“公司”）于2006年6月在上海證券交易所上市。2007年以來，公司發(fā)生了下列事項：（1）2007年5月，董事趙某將所持公司股份20萬股中的2萬股賣出；2008年3月，董事錢某將所持公司股份10萬股中的25000股賣出；董事孫某因異國定居，于2007年7月辭去董事職務，并于2008年3月將其所持公司股份5萬股全部賣出。（2）監(jiān)事李某于2007年4月9日以均價每股8元的價格購買5萬股公司股票，并于2007年9月10日以均價每股16元的價格將上述股票全部賣出。（3）2007年4月12日，公司發(fā)布年度報告。為該公司年報出具審計報告的注冊會計師周某于2007年4月20日購買該公司股票1萬股。（4）公司股東大會于2007年5月8日通過決議，由公司收購本公司股票900萬股，即公司已發(fā)行股份總額的3％，用于獎勵本公司職工。2007年6月，公司從資本公積金中出資收購上述股票，并將其中的600萬股轉(zhuǎn)讓給公司職工，剩余的300萬股擬在2008年10月轉(zhuǎn)讓給即將被吸收合并于該公司的另一企業(yè)的職工。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）趙某、錢某和孫某賣出所持公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并分別說明理由。（2）李某買賣公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）公司收購用于獎勵職工的本公司股票數(shù)額是否符合法律規(guī)定？并說明理由。公司從資本公積金中出資收購用于獎勵職工的本公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。公司預留300萬股股票擬在2008年10月轉(zhuǎn)讓給其他職工的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由?！景咐?答案】（1）①趙某的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在本題中，趙某轉(zhuǎn)讓股份的行為自公司股票上市交易的時間未滿1年；②錢某的行為符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％。在本題中，錢某轉(zhuǎn)讓股份的行為自公司上市交易的時間超過了1年，而且未超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；③孫某的行為符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。在本題中，孫某轉(zhuǎn)讓股份的行為發(fā)生在其離職6個月之后。（2）李某的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。在本題中，李某買入、賣出股票的時間間隔未超過6個月。（3）①股票數(shù)額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，為將股份獎勵給本公司職工而收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5％；②從資本公積金中支付不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，將股份獎勵給本公司職工，用于收購的資金應當從公司稅后利潤中支出；③2008年10月轉(zhuǎn)讓給其他職工的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，將股份獎勵給本公司職工，所收購的股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

第二部分

經(jīng)典試題

【案例3】（2009年）【解釋】本題根據(jù)2018年教材進行了刪減。2009年3月1日，甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）因面臨嚴重財務困難，公布重大資產(chǎn)重組方案，其部分要點如下：（1）甲公司將所屬全部資產(chǎn)（包括負債）作價2.5億元出售給本公司最大股東A；（2）A將其持有甲公司的35％股份全部協(xié)議轉(zhuǎn)讓給B，作價2.5億元；（3）B將其持有的乙公司100％的股份作價2.5億元，用于向A支付股份轉(zhuǎn)讓價款；（4）A將受讓的乙公司100％的股份轉(zhuǎn)讓給甲公司，作為支付購買甲公司所屬全部資產(chǎn)的價款；（5）甲公司在取得乙公司100％股份后，將乙公司吸收合并，注銷乙公司，甲公司改名為乙公司。2009年3月18日，甲公司依法召開臨時股東大會審議資產(chǎn)出售事宜。除A回避表決和一名持股3％的股東C投票反對外，其他出席股東大會的股東或者股東代表均投了贊成票。會議結(jié)束后，C要求甲公司按照市場價格回購其所持有的全部甲公司的股份，被甲公司拒絕。為協(xié)議受讓A持有的甲公司35％的股份，B以重組為由向中國證監(jiān)會申請要約收購豁免，并承諾在受讓上述股份后12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該股份。該豁免申請未獲中國證監(jiān)會批準。2009年3月23日，B發(fā)出全面收購甲公司股份的要約，承諾期限截止日為2009年4月24日。因市場出現(xiàn)波動，B于4月1日擬撤銷該收購要約，未獲中國證監(jiān)會同意。4月6日，B宣布變更收購要約的價格。股東D于3月30日宣布接受了B發(fā)出的收購要約，但因B變更了收購要約的價格，D于4月22日宣布撤銷對收購要約的接受。2009年5月14日，甲公司再次召開臨時股東大會，討論吸收合并乙公司的事項。出席會議的股東（包括C）或者股東代表一致投票通過了合并決議。5月15日，甲公司和乙公司將合并事項分別通知了各自的已知債權(quán)人，未有債權(quán)人提出異議。2009年5月18日，C要求甲公司以合理價格收購其股份，被甲公司拒絕。2009年6月30日，甲公司完成對乙公司的吸收合并。但在辦理乙公司的注銷手續(xù)時，當?shù)毓ど绦姓芾砭值慕?jīng)辦人員張某以乙公司未經(jīng)清算程序為由，拒絕為其辦理注銷手續(xù)。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）在3月18日的臨時股東大會后，甲公司拒絕C要求其回購所持甲公司股份的行為是否有法律依據(jù)？并說明理由。（2）中國證監(jiān)會未批準B提出的要約收購豁免申請是否符合規(guī)定？并說明理由。（3）中國證監(jiān)會不同意B撤銷收購要約是否符合規(guī)定？并說明理由。（4）B能否變更收購要約的價格？并說明理由。（5）D撤回對收購要約的接受是否符合規(guī)定？并說明理由。（6）甲公司和乙公司在合并中對債權(quán)人的通知程序是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（7）C于5月18日要求甲公司回購其股份的要求是否