分析股份公司董事的權(quán)利、義務(wù)和責任

(一)董事的意義董事是股份有限公司必設(shè)的董事會的組成人員。1、董事是董事會的成員。在中國的股份有限公司中，董事會為必設(shè)機關(guān)，而董事是它的成員。沒有董事，就沒有董事會。所以，董事是董事會的基礎(chǔ)。2、董事應(yīng)為股份有限公司所必設(shè)。在中國公司法中，雖然沒有"必設(shè)"董事的字樣，但它既為必設(shè)機關(guān)的成員，則當然屬必設(shè)之列。另外，依公司法第74條的規(guī)定，公司申請設(shè)立登記時，應(yīng)向公司登記機關(guān)報送"董事會成員姓名及住所"。如不申報，公司就不能被核準登記，從而也不能公告成立?？梢?，要設(shè)立股份有限公司，則非設(shè)置董事不可。董事是否可單獨成為股份有限公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定(經(jīng)營決策)機關(guān)?這是一個值得探究的新問題。依現(xiàn)行公司法，董事會作為一個組織，是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定(經(jīng)營決策)機關(guān)，董事不能單獨執(zhí)行業(yè)務(wù)和作出經(jīng)營意思決定。但依公司法規(guī)定，"公司根據(jù)需要，可以由董事會授權(quán)董事長在董事會的部分職權(quán)"（(公120一一公指公司法)，以下同）這表明董事長在特定情況下可單獨執(zhí)行任務(wù)。然而，授權(quán)是其關(guān)鍵，不被授權(quán)的董事是不能單獨行使董事會的職權(quán)的。所以，人們一般不將董事個人作為公司的業(yè)務(wù)機關(guān)。(二)董事的權(quán)利和義務(wù)1、董事權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生的根據(jù)。一定的權(quán)利、義務(wù)總是作為一定的法律關(guān)系的內(nèi)容存在的。這種法律關(guān)系一締結(jié)，相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)就產(chǎn)生了。董事的權(quán)利、義務(wù)是作為何種法律關(guān)系的內(nèi)容存在的?雖然，董事的權(quán)利、義務(wù)涉及的面很廣，既有對公司的權(quán)利、義務(wù)，又有對股東和第三人的權(quán)利、義務(wù)。但從根本上說，董事的權(quán)利、義務(wù)是因它同公司的關(guān)系而引起的。這種關(guān)系建立的根據(jù)是公司法，但不限于公司法。換言之，它還可以根不違反公司法的公司章程建立。這些規(guī)定的核心，是董事在公司中的法律地位。如前述，董事不是公司法規(guī)定的股份有限公司的必設(shè)機關(guān)，但他們是公司法規(guī)定的必設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)和經(jīng)營決策機關(guān)董事會的成員。這些，就是董事權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生的重要根據(jù)。對董事權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生影響的另一因素，是公司和董事關(guān)系的性質(zhì)。公司和董事的關(guān)系屬何種性質(zhì)，向來有不同主張。其一，主張董事和公司的關(guān)系是代理關(guān)系，即認為董事是公司的代理人，它以公司的名義進行活動，而不承擔個人責任。其二，主張董事和公司的關(guān)系是委任關(guān)系，所謂委任，指當事人約定一方委托他方處理事務(wù)，他方承諾處理的契約。委托處理事務(wù)的一方稱為委任人，而處理事務(wù)的一方稱為受任人。委托處理的事務(wù)稱為委任事務(wù)，亦稱作委任標的。就公司和董事的委任關(guān)系而言，委任人是公司，受任人是董事，委任標的是公司財產(chǎn)的經(jīng)營和管理。這種委任關(guān)系，和其他委任契約有別，它僅依股東大會的選任決議和董事答應(yīng)任職而成立。根據(jù)委任關(guān)系，董事可因其委任而取得對公司事務(wù)的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，董事可依其委任處理公司事務(wù)。委任關(guān)系的要點是摘要:第一，委任是當事人信賴的基礎(chǔ)，而受任人和委任人都應(yīng)對這種信賴關(guān)系的建立和存續(xù)負有義務(wù);第二，董事的善良管理的注重義務(wù)，應(yīng)是對公司經(jīng)營(含事務(wù)處理)盡其客觀的注重義務(wù);第三，受任人董事對委任者公司，應(yīng)該誠心誠意，忠實于委任者。無疑，上述兩種主張都是為了說明董事在公司中的地位及這一地位的性質(zhì)。但是，代理說較難達到這一目的。因為，中國的代理制度和公司和董事關(guān)系的實態(tài)相去甚遠。董事對公司的經(jīng)營管理雖依公司的意思，但為達到經(jīng)營管理公司財產(chǎn)的目的，須多少依自己的意思，因而多少有自己的決定權(quán)。代理關(guān)系則不同。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，僅以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人應(yīng)對代理人的代理行為承擔民事責任。這里，代理人在實施代理行為時不能有自己的意思。假如將公司和董事的關(guān)系理解為被代理和代理關(guān)系，董事作為代理人則僅能依股東大會行事。股東大會未作決定的，董事不能為公司實施任何行為，這同公司法中規(guī)定的股東大會和董事會的關(guān)系是根本不同的。而在委任關(guān)系中，受任人接受委任人的委任，雖依委任人的意思，但可以有自已的意思。因此，委任關(guān)系更能表達公司和董事關(guān)系的性質(zhì)。值得注重的是，以往人們只是用委任關(guān)系說明董事的義務(wù)和責任，卻很少用以說明董事的權(quán)利。顯然，這忽視了權(quán)利和義務(wù)的一致性，因而是有片面性的?，F(xiàn)在，應(yīng)強調(diào)委任關(guān)系不僅導(dǎo)致董事義務(wù)的產(chǎn)生，也導(dǎo)致董事權(quán)利的產(chǎn)佑，它是董事權(quán)利、義務(wù)的同一根據(jù)。2、董事的權(quán)利。公司法對董事會的職權(quán)有集中的規(guī)定，但對董事的權(quán)利無集中規(guī)定。此類內(nèi)容，可散見于有關(guān)董事的條款。主要是摘要：其一，出席董事會會議。依公司法規(guī)定，董事會會議，應(yīng)由董事本人出席(公118)。因此，董事當然有出席董事會會議的權(quán)利。其二，表決權(quán)。董事在董事會議上，有就所議事項進行表決的權(quán)利(公117)。其三，董事會臨時會議召集的提議權(quán)。公司法只規(guī)定董事會可以召開臨時會議(公116)，而未規(guī)定如何召集。當然，董事長可視其情況主動召集，但也可以根據(jù)一定人數(shù)的董事的提議而召集。后者，則產(chǎn)生了董事對召集董事臨時會議的提議權(quán)。其四，透過董事會行使職權(quán)而行使權(quán)利。無疑，董事會的職權(quán)不是董事個人的職權(quán)，因而不能由董事分別行使。但是沒有董事的參和，董事會無法行使其職權(quán)。并且，董事作為董事會的成員，可以通過行使議決權(quán)而影響董事會的決定。從這個意義上說，董事除上述權(quán)利外，還有透過董事會行使職權(quán)而行使的權(quán)利。3、董事的義務(wù)。公司法對董事義務(wù)雖無專條規(guī)定，但比對董事權(quán)利的規(guī)定集中。主要有摘要:其一，善管義務(wù)。如前述，董事和公司之間的關(guān)系屬委任關(guān)系。董事作為受任人，在執(zhí)行職務(wù)中應(yīng)盡善良管理人的注重義務(wù)。尤其在公司所有和公司經(jīng)營分離的情況下，董事對公司的正常運轉(zhuǎn)負有貢任。所以，強化董事的善管義務(wù)是十分必要的。第一，董事必須忠實于公司。董事的這一忠實義務(wù)是對善管義務(wù)的具體化，它對董事的要求是摘要:遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利;不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)(公59);除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東大會同意外，不得泄露公司秘密(公62)。公司董事應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓(公147)。第二，董事必須維護公司資產(chǎn)。公司資產(chǎn)是公司業(yè)務(wù)活動的前提，維護公司資產(chǎn)是對董事會這個業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營決策機關(guān)的組成人員的最基本的要求。為此，董事必須做到，不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人摘要:不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人車義開立賬戶存儲;不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保(公60)。實現(xiàn)這些要求，可以防止將公司資產(chǎn)化為個人資產(chǎn)，保證公司財產(chǎn)的平安。第三，董事在董事會上有慎審行使決議權(quán)的義務(wù)。董事不僅負有上述對公司的善管義務(wù)，也承擔因違反義務(wù)而應(yīng)負的責任。董事不得從事?lián)p害本公司利益的活動。違反者，公司可對其行使歸人權(quán)，即將從事上述活動的所得收入歸公司所有(公61)。董事執(zhí)行職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害，應(yīng)當承擔賠償責任(公63)。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參和決議的董事對公司負賠償責任(公118)。依監(jiān)事會的職權(quán)，當董事的行為損害公司的利益時，監(jiān)事會有權(quán)要求董事予以糾正(公126)。如監(jiān)事會糾正后，董事及時賠償了公司的損失，公司的損害則得到了救濟。如董事仍不賠償公司損失，則要釀成以公司為原告以董事為被告的損害賠償之訴。對此，有兩個新問題是需要討論的。一是誰代表公司提起訴訟。既然，監(jiān)事會有權(quán)糾正董事?lián)p獨立董事聘請中介機構(gòu)的費用及其他行使職權(quán)時所需的費用由上市公司承擔。上市公司應(yīng)當給予獨立董